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CAPITULO I
OBJETO DE LA PRETENSION
CAPITULO II
DE LOS HECHOS
CAPITULO III
DEL DERECHO
Expediente Nº 2006-6440
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1ª Ins 11º CMTB AMC 18-2-2010
Juez Ángel Vargas Rodríguez. Exp. AH1B-X-2010-000016:
En efecto, las Medidas Cautelares son parte esencial de este derecho y del derecho
a la defensa, teniendo su base en la propia función del Juez de juzgar y ejecutar lo
juzgado y pueden ser utilizadas, siempre que cumplan los dos requisitos esenciales
del periculum in mora y del fumus boni iuris, de la forma más amplia para garantizar
la eficacia de la sentencia que decida sobre el fondo de la controversia.…” (Sic.)
(www.tsj.gov.ve TSJ-SPA, Sent. Nro. 662 del 17-4-2001).
“Es criterio de este Alto Tribunal que el poder cautelar debe ejercerse con sujeción
estricta a las disposiciones legales que lo confieren, y por ello la providencia cautelar
sólo se concede cuando existan en autos, medios de prueba que constituyan
presunción grave de la existencia del riesgo manifiesto de quedar ilusoria la
ejecución del fallo, así como del derecho que se reclama, por tal razón es imperativo
examinar los requisitos exigidos en el artículo 585 del Código de Procedimiento
Civil, esto es, la presunción grave del derecho que se reclama (fumus boni iuris) y
el peligro grave de que resulte ilusoria la ejecución de la decisión definitiva
(periculum in mora).
Con referencia al primero de los requisitos (fumus boni iuris), su confirmación
consiste en la existencia de apariencia de buen derecho, pues cuando se acuerda
la tutela cautelar no puede prejuzgarse sobre el fondo del asunto planteado. Puede
comprenderse entonces como un preventivo cálculo o juicio de probabilidad y
verosimilitud sobre la pretensión del demandante; correspondiéndole al juez
analizar los recaudos o elementos presentados junto con el libelo de la demanda, a
los fines de indagar sobre la existencia del derecho que se reclama.
En cuanto al segundo de los requisitos mencionados (periculum in mora), ha sido
reiterado pacíficamente por la doctrina y la jurisprudencia, que su verificación no se
limita a la mera hipótesis o suposición, sino a la presunción grave del temor al daño
por violación o desconocimiento del derecho si éste existiese, bien por la tardanza
de la tramitación del juicio, bien por los hechos del demandado durante ese tiempo
tendentes a burlar o desmejorar la efectividad de la sentencia esperada”.
Así pues, esta Juzgadora pasa a analizar detenidamente y de manera puntualizada
los requisitos materiales o de fondo necesarios a los fines del otorgamiento de las
medidas preventivas innominadas solicitadas en la presente causa:
PERICULUM IN MORA
DE LA VEROSIMILITUD EN LA FRUSTRACIÓN DE LA PRETENSIÓN POR EL
DECURSO PROCEDIMENTAL.
PERICULUM IN DAMNI
(…)Ahora bien, según lo planteado por el sistema dispositivo, recae sobre las partes
a lo largo del desenvolvimiento del proceso la obligación de identificar señalar y
determinar los hechos y elementos alegados que a bien tengan, con el fin de lograr
la pretensión incoada con arreglo a lo establecido en la Ley. En tal sentido se ha
determinado la obligación para el solicitante de una medida cautelar de allegar a las
actas procesales pruebas fehacientes de los requisitos preceptuados en el artículo
585 del Código de Procedimiento Civil, a fin de obtener la medida precautelativa
solicitada.(…)
CAPITULO IV
DEL PETITORIO
Por todo lo antes expuesto, es por lo que nuestro mandante, nos ha dado
instrucciones, de conformidad con lo establecido en el artículo 548 del Código Civil,
para proceder a demandar como en efecto lo hacemos en este acto, a la
ciudadana______________ identificada ut supra, a:
1) Que convenga la REIVINDICACION DEL INMUEBLE de nuestro representado
ciudadano ______________________ ya identificado; o en su defecto a ello sea
condenada por el Tribunal a su digno cargo.
2) Que la demandada, ciudadana ______________, sea condenada al pago de los
daños y perjuicios, que le condene este Tribunal competente, que le ha ocasionado
y le sigue ocasionando por su conducta maliciosa.
3) En pagar las COSTAS Y COSTOS que el presente procedimiento originario, y
que se solicita sean debidamente estimados por este tribunal en la definitiva.
CAPITULO V
SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR
CAPITULO VI
DE LA ESTIMACION DE LA DEMANDA
CAPITULO VII
DE LA CITACION DE LA DEMANDADA
CAPITULO VI
DEL DOMICILIO PROCESAL DEL DEMANDANTE:
Pedimos por último que la presente demanda sea admitida, sustanciada conforme
a derecho, DECLARADA CON LUGAR EN LA DEFINITIVA con todos los
pronunciamientos de ley. En _________________, a la fecha cierta de su
presentación.