Muchas tesis legales contienen una "introducció n histó rica", que cubre como si

fuera un lapso de tiempo la historia de una institució n legal. La historia legal en

realidad no significa yuxtaponer un instituto legal con un pasado muy lejano e
ideal. La historia legal no es un accesorio de un canon educativo integral ni es
adecuada para cubrir brechas en el conocimiento de la ley. Al menos desde la
introducció n del BGB, la jurisprudencia alemana ya no se considera una disciplina
académica histó rica; La historia jurídica ha estado bajo una mayor presió n para
legitimarse desde entonces. El método correcto de la historia legal ha sido
discutido, no solo en Alemania y los Países Bajos, desde la década de 1970. Existe,
por ejemplo, el método del derecho romano, que está influenciado por la historia
del dogma, una separació n metó dica entre la historia legal "aplicativa" y
"contemplativa" iniciada por Franz Wieacker, así como la "historia legal
contemporá nea", un enfoque Metó dicamente relacionado con la erudició n
histó rica. Este curso, por lo tanto, sin duda tiene la intenció n de ofrecer una
discusió n crítica de los diversos métodos de la historia legal. Su objetivo final, sin
embargo, es establecer está ndares de procedimientos correctos en la historia legal,
que van mucho má s allá del alcance de la exégesis de digestió n clá sica. Reducir el
alcance de uno solo a las fuentes, es decir, los textos legales, a menudo resultará en
una falta de consideració n de la génesis y la aplicació n de la ley, de la
jurisprudencia establecida, así como de su entorno cultural y político. La situació n
legal antes de la entrada en vigor de una norma legal puede ser de interés para la
beca de la ley vigente. La conciencia de la "historicidad de la ley", es decir, que no
solo las normas legales, sino también la ley en sí misma está sujeta a una
dimensió n temporal, ilustra la necesidad de ir má s allá de la merma "historia de
una institució n jurídica" y de explorar las bases de la legitimidad del derecho
aplicable, sacando conclusiones sobre el presente legal. En el campo del derecho
comparado, es de particular interés en vista de la historia legal por qué la mayoría
de las Islas Britá nicas (incluyendo la totalidad de la antigua provincia romana de
Britania) y Europa continental pertenecen a sistemas legales muy diferentes. Los
marcos interpretativos derivados de la historia vulgar ("Inglaterra es una isla") no
pueden ofrecer ninguna solució n satisfactoria. Un resumen de los "clá sicos"
seleccionados de la historia legal proporcionará una base preliminar.
1. Historia jurídica romana (derecho romano).
La rama má s antigua de la jurisprudencia histó rica es el derecho romano. A
través de la validez subsidiaria del derecho romano, la influencia de los
pandectistas en la codificació n y adopció n del derecho romano, el campo
está estrechamente relacionado con el derecho privado existente, para cuya
comprensió n es indispensable. Aunque no ha habido ninguna relevancia
prá ctica inmediata de la ley romana sobre Alemania desde la entrada en
vigencia del BGB, la importancia de la ley romana para la introducció n a una
mentalidad legal permanece intacta. La jurisprudencia alemana no puede
entenderse sin un cierto conocimiento de la "escuela histó rica de la ley",
que surgió de una imagen ideal romá ntica del derecho romano; esta ley
romana simplificada no correspondía a la ley romana histó rica actual.
Durante el período de mayor renombre de la jurisprudencia alemana, la
disciplina se entendió a sí misma como una ciencia histó rica. Desde el
cambio de método del derecho pú blico alemá n en la segunda mitad del siglo
XIX, el enfoque romano del concepto y la formació n del sistema también ha
sido influyente en este campo del derecho. Algunos defensores del derecho
romano opinan que la legislació n, y en particular las codificaciones, han
distorsionado y degradado el derecho romano. En los ú ltimos añ os, los
académicos también han enfatizado la importancia paneuropea de la ley
romana, que se considera "jurisprudencia europea". Los historiadores
legales modernos también incorporan ideas de, por ejemplo, estudios
histó ricos de mujeres.
En general, incluir el derecho romano como un tema de investigació n solo
es posible con un conocimiento del latín para consultar las fuentes
originales.
2. 2. Historia jurídica alemana (derecho alemá n).
En principio, el derecho alemá n siempre ha estado a la sombra del derecho
romano. Hasta bien entrado el siglo XIX, las variedades legales y filoló gicas
del estudio de la ley alemana eran una ciencia contigua. Sus comienzos no
son concebibles sin el derecho romano, y sus conexiones con la historia de
la erudició n en el derecho romano fueron cercanas. En muchos casos, la
construcció n habitual de las fuentes de ley alemanas como aná logas a las
 fuentes romanas ya no es sostenible hoy en día. Si bien las leyes tribales
germá nicas todavía se leen como fuentes histó ricas legales, no hay intentos
de aplicar métodos de pandectística de manera aná loga, ni intentos de
hacer que la ley supuestamente "alemana" sea un tipo de contrapartida
positiva de la ley romana.
Hasta bien entrado el siglo XX, el derecho romano estaba asociado con una
jurisprudencia analítica que se consideraba "está tica" y fuera de contacto
con la vida cotidiana. La ley romana era vista como abstracta y antisocial,
mientras que la ley supuestamente alemana estaba asociada con el
dinamismo, la flexibilidad y la "ley social"; Esto se hizo particularmente
evidente en la crítica del BGB durante el proceso legislativo. Hoy en día, una
visió n romá ntica de un pasado germá nico idealizado ya no es posible de
manera inconsciente. Los estudiosos han descubierto que muchas fuentes
de ley supuestamente alemanas fueron influenciadas por la ley romana. Sin
embargo, la relevancia de las fuentes de ley alemanas, tales como los
có digos de leyes y las leyes municipales, no se debe tener en baja estima.
Debe indicarse que la jurisprudencia alemana fue capaz de adaptar má s
fá cilmente muchos institutos de derecho privado en la sociedad industrial,
como los acuerdos de negociació n colectiva (derecho laboral) o el derecho
de propiedad industrial.

La ley alemana facilita dejar atrá s los confines de una historia estricta de dogma en
la investigació n histó rica legal. A continuació n, se presentará una disertació n
ejemplar sobre la historia de la ley de propiedad intelectual; como es bien sabido,
el derecho romano no conocía la "propiedad" má s allá del derecho exclusivo a un
objeto corpó reo (dominium).
Ejemplo: introducció n histó rica en un documento sobre la ley de patentes aplicable
con una excursió n al derecho comparado: Ralf Uhrich, Stoffschutz (Geistiges
Eigentum und Wettbewerbsrecht, Vol. 42), Tü bingen 2010.
Al centrarse en la “protecció n de sustancias”, es decir, en la protecció n de patentes
para productos químicos, productos farmacéuticos, etc., esta monografía aborda un
problema que ha mantenido la relevancia actual en la ley de propiedad intelectual.
¿Se puede otorgar también una protecció n de patente para sustancias materiales
que no se inventaron en el sentido adecuado, como productos químicos o
productos farmacéuticos?
La primera especificació n de patente alemana, que se emitió el 27 de noviembre de
1877, patentó un "procedimiento para fabricar un tinte ultramar rojo". El
procedimiento de patentamiento tenía motivos legales, ya que la ley alemana de
patentes prohibió el patentamiento de "sustancias producidas químicamente". ”; el
fundamento era que cada sustancia aparecía en la naturaleza de todos modos y
que, por consiguiente, no había invenció n en el sentido estricto. En la prá ctica, la
solució n fue en cambio emitir patentes para procedimientos, como fue el caso en la
primera patente alemana. La industria química, muy poderosa en el Imperio
alemá n, proporcionó un cabildeo legal significativo; el tema de la protecció n de
sustancias se refería a académicos y no académicos, tanto dentro como fuera del
campo del derecho. Hubo dos intentos de reformar la protecció n de sustancias,
incluidos los a nivel internacional y europeo; solo en 1968 se derogó la prohibició n
de la protecció n de sustancias en el contexto de la "pequeñ a reforma de la
patente". Hoy, a la luz de un debate en curso que rodea a "biopatentes", el tema
sigue teniendo gran relevancia desde el punto de vista de la política legal. El
documento es un excelente ejemplo de có mo una disertació n legal sobresaliente
sobre la ley aplicable puede incluir aspectos de la historia legal así como la ley
comparativa. A continuació n, se utilizará el resumen del documento para ilustrar
las opciones disponibles.

Aquellos aspectos del documento que tratan con la ley aplicable no será n
examinados aquí. Es ú til prologar el documento con un capítulo sobre
fundamentos; La divisió n del capítulo de la fundació n en la historia legal y el
contexto de la política legal y econó mica también es ú til. Segú n el problema tratado
en el documento, otros aspectos que se pueden incluir aquí son la sociología
jurídica, la filosofía jurídica, así como el género y el derecho. Este método de
"configuració n fuera de los corchetes" evita redundancias en las siguientes partes y
crea oportunidades para referencias. Al mismo tiempo, uno puede imaginar al
lector ideal, que comú nmente se interpretará como alguien que lee de manera
lineal, para estar al tanto del contexto histó rico legal. Sin embargo, introducciones
má s específicas, en este caso una introducció n a ciertos términos científicos con
respecto al ADN o al concepto de sustancia en las ciencias naturales y el derecho,
se colocan como tales al comienzo de las partes 2 y 3, respectivamente. Como debe
ser cualquier disertació n, el documento presenta una introducció n, en la que el
escritor debe abordar la pregunta de investigació n y el objeto de estudio del
artículo. Lo que no necesariamente tiene que ser abordado es la cuestió n de la
metodología; sin embargo, en el documento en cuestió n, como en todos los
documentos que presentan un ambicioso capítulo histó rico legal, es ú til esbozar
los diversos métodos. El documento consta de 424 pá ginas (sin referencias),
incluidas 77 sobre el historial de protecció n de sustancias; Aproximadamente el
16% del papel está dedicado al capítulo histó rico legal. No puede haber un nú mero
absoluto recomendado, pero en el caso que nos ocupa, parece haberse alcanzado
un porcentaje razonable.
 
Es prudente que el capítulo histó rico legal se establezca de manera cronoló gica. ¡El
tiempo narrativo, tanto en las obras histó ricas como en las histó ricas legales, es el
tiempo pasado!
Puede haber excepciones a esta regla en el campo de la historia; en una
disertació n, que es después de todo un examen final, tales experimentos deben
evitarse sin embargo.
Lo que es de mayor importancia en todas las obras de la historia es una
delimitació n temporal razonable y exacta del objeto de estudio.

El documento en cuestió n se refiere principalmente a la ley de tierras en la ley de

patentes alemana y europea, que hace que la primera ley de patentes de Alemania
de 1877 sea una limitació n natural. Ademá s, la ley de patentes se presta a la
pregunta central, ya que incluía una prohibició n de la emisió n de patentes para
"invenciones de productos alimenticios, bebidas y tabaco y productos
farmacéuticos, así como sustancias producidas químicamente" en su art. 1, No. 2.
Dado que no surge ninguna ley desde el aire, este documento también presenta
una mirada superficial al "sistema de patentes desde 1815" y los primeros intentos
de estandarizació n en el marco del Deutsche Bund, que pueden lograrse fá cilmente
si uno opera con una pregunta principal precisa.
Bajo ninguna circunstancia debe intentarse encontrar el objeto del capítulo
histó rico legal de uno en un punto demasiado temprano, por ejemplo. En
situaciones de la vida o incluso narraciones míticas de la antigü edad, historia
bíblica o civilizaciones avanzadas tempranas.
En el documento que nos ocupa, ir má s allá que incluso el siglo XIX no sería ú til;
dado que en ese momento el sistema de privilegios aú n estaba en funcionamiento y
el concepto de propiedad intelectual era desconocido, un alcance de mayor alcance
solo ocultaría la visió n del pasado. El subcapítulo I. aborda principalmente la
historia de la legislació n; En este contexto, las publicaciones parlamentarias son
una fuente importante.
Si el trabajo de archivo es necesario depende del caso individual. El só lido trabajo
de archivo requiere mucho tiempo y no debe hacerse por sí mismo. No es el
objetivo de un documento histó rico legal reproducir simplemente los hallazgos de
archivo tal como está n; La edició n siempre es obligatoria. Las excepciones a esta
regla (por ejemplo, ediciones) no son aplicables a un capítulo histó rico legal.
Un segundo subcapítulo demuestra el funcionamiento de la ley en cuestió n de
manera metodoló gicamente sensata. El capítulo III es esencialmente una revisió n
de la literatura contemporá nea. De particular importancia es el cuarto capítulo,
que también incluye aspectos del derecho comparado, es decir, desde la
perspectiva del derecho histó rico comparado.

La comparació n con el sistema legal de Common Law utilizando el ejemplo de

legislació n de patentes en los Estados Unidos y Gran Bretañ a es muy ú til, ya que
ambos países califican como un marco comparativo. Pertenecen a un sistema legal
diferente, específicamente el derecho comú n, y tienen protecció n de patentes.
Ademá s, al igual que el Imperio alemá n, eran naciones altamente industrializadas
en ese momento de la historia.
 
En el derecho histó rico comparado, el método general de aná lisis del derecho
comparado debe ser usado!
No hay reglas establecidas para el alcance del capítulo sobre derecho comparado.
Las siguientes secciones del documento en cuestió n describen el desarrollo de la
protecció n de sustancias después de 1945. Las elecciones hechas aquí no pueden
traducirse en reglas generales. En el marco de la pregunta principal del
documento, la "reforma de patentes" de 1968 constituyó una clara ruptura; La
prohibició n de protecció n de sustancias fue derogada. Por lo tanto, puede ser ú til
crear un subcapítulo original, una historia legislativa como tal, sobre una reforma
legal que sea pertinente a la pregunta principal específica del documento que se
pretende escribir.
Los períodos histó ricos en los que no hay actividades legislativas o judiciales son
adecuados para centrarse en los debates relacionados con la política legal, la
interpretació n de la pregunta en libros de texto y comentarios, sino también la
aplicació n de la ley o la prá ctica legal y los cambios en ella. Aquí también, el trabajo
de archivo puede resultar ú til.
En el documento en cuestió n, el final del período examinado fue bien escogido, a
saber, la decisió n “Imidazolina” de BGH que data del 14 de marzo de 1972 (BGHZ
58, 280), lo que nuevamente marca una ruptura para la protecció n de sustancias
en la ley de patentes alemana. , en la que finalmente prevalece la protecció n
absoluta (en lugar de meramente orientada a la aplicació n) de sustancias.
También el final del período investigado se debe determinar con gran cuidado. La
historia contemporá nea, en general, termina ayer y puede haber preguntas que
requieran expandir la visió n histó rica de uno hasta el día de hoy. Como regla
general, sin embargo, uno debe abstenerse de hacerlo; Aparte de los problemas
metodoló gicos, la relevancia de un evento a menudo solo se revela después de que
haya pasado algú n tiempo, también existen problemas prá cticos, en particular, se
superponen con los capítulos sobre la ley aplicable y, por lo tanto, posiblemente el
riesgo de repetició n. En términos generales, una evaluació n histó rica
verdaderamente confiable solo puede hacerse después de un período de
aproximadamente 25 añ os; Esto también es cierto de la historia jurídica. La opció n
má s ú til es, por lo tanto, una clara ruptura histó rica que puede expresarse en una
fecha específica y no demasiado reciente. En el presente caso, el añ o 1972 es una
elecció n natural como la fecha de la ú ltima sentencia judicial fundamental;
alternativamente, también se podría utilizar 1968, como la fecha de la ú ltima
enmienda legal fundamental.
El documento en cuestió n distingue entre la jurisprudencia, como se manifiesta en
las decisiones judiciales, y la "discusió n jurisprudencial". Incluso en un documento
destacado, puede surgir la necesidad de proceder de una manera bastante
simplista; eso, sin embargo, es mejor que una colecció n desorganizada y no
sistemá tica de decisiones y referencias judiciales que termina siendo ilegible y
requiere un esfuerzo indebido de asociació n por parte del lector. Usar las fechas
del añ o como guía es muy ú til, pero nunca deben considerarse absolutos. Las
fechas del añ o son en ú ltima instancia arbitrarias; después de todo, el final de la
Edad Media o el comienzo de la Revolució n Industrial difícilmente se pueden
precisar en un momento exacto. Se debe dar prioridad a los eventos destacados e
histó ricamente definibles, como la entrada en vigor de una ley, pero nunca se
puede hacer del todo sin algunas delimitaciones arbitrarias.
Finalmente, es ú til cerrar el capítulo histó rico legal con un resumen. Sin embargo,
la esencia de este resumen debe repetirse una vez má s en el resumen de todo el
documento.

3. Historia jurídica eclesiá stica (derecho canó nico).

La historia jurídica eclesiá stica nunca debe ser desestimada. No se trata
meramente de la ley de las instituciones religiosas. Los estudios académicos
histó ricos recientes han descubierto un vínculo inextricable entre las instituciones
legales "seculares" y el derecho canó nico. En particular con respecto al derecho
privado, el derecho canó nico a menudo sirvió de ejemplo y hubo un alto grado de
correlació n. Las dogmá ticas de los términos centrales en el derecho privado, como
la propiedad, se desarrollaron en el derecho canó nico; los estudios má s recientes
mostraron que el derecho canó nico tuvo un impacto mucho mayor en el derecho
romano secular "secular" que el que se asumió anteriormente; ademá s, su
adopció n como proceso paneuropeo no puede sostenerse sin mirar la historia del
derecho canó nico, que no puede reducirse a una "ley de instituciones religiosas".
En cambio, representa una fuente importante de muchas instituciones legales
modernas; El conocimiento del derecho canó nico es, por lo tanto, indispensable
para la comprensió n del derecho civil moderno.

I. Problemas
Al menos desde la "escuela histó rica de derecho", la jurisprudencia alemana se ha
visto a sí misma como una ciencia histó rica, y lo ha hecho independientemente de
la divisió n en derecho canó nico, derecho romano y derecho alemá n. Con la entrada
en vigencia del BGB el 1 de enero de 1900, esta ubicació n histó rica había requerido
una explicació n, por ahora, había disponible una codificació n positiva. No fue hasta
1935 que se introdujo una subdisciplina independiente de la historia del derecho
privado.
Sobre los orígenes de la historia del derecho privado como subdisciplina:
Hans-Peter Haferkamp, Wege der Historiographie zur Privatrechtsgeschichte der
Neuzeit, en: ZNR 32 (2010), 61-81.
Después de 1945, inicialmente parecía haber una gran demanda de fundamentos
histó ricos de jurisprudencia en el sentido de un renacimiento de la ley natural, así
como de preguntas sobre los principios en general. Sin embargo, la ruptura entre la
historia jurídica y la jurisprudencia se amplió . A partir de la década de 1970, esto
llevó a un debate sobre los métodos en la jurisprudencia, que en ese momento
todavía estaba muy dotado de personal.

1. ¿historia legal aplicable o contemplativa?

Un compromiso histó rico con el estudio del derecho que se considera

terminantemente una colecció n de "antigü edades legales" o de la arqueología legal
en el sentido original no ha sido fá cilmente posible por lo menos desde 1945,
también en analogía a un cambio del método en la ciencia de la historia. Cada vez
con má s frecuencia se cuestionaba el beneficio de la historia jurídica.
Particularmente Franz Wieacker había traído para arriba el concepto de una
historia legal aplicació n-orientada ("Applicative"). Se opone a una "historia legal
contemplativa no-orientada a la aplicació n", que "selbstbezogen in der
historischen Erkenntnis ihren alleinigen daseinszweck FINDET" ("está mirando
hacia adentro y encuentra su ú nico razó n d'être en la penetració n histó rica", Peter
Oestmann ).

À má s en profundidad sobre la distinció n: Peter Oestmann, Wege Zur

Rechtsgeschichte. Und verfahren de Gerichtsbarkeit. Colonia y col. 2015k
Los motivos de una historia legal orientada a la aplicació n son mú ltiples: un
enfoque histó rico legal es n

2. ¿ciencia histó rica o ciencias jurídicas?

Lo que es ademá s confuso en la pregunta con respecto a métodos es la situació n

exacta de la historia legal como ciencia. ¿Sigue siendo una ciencia legal o ya
histó rica? Hasta muy lejos en el siglo XX, esta pregunta ni siquiera necesitaba ser
pedido; el aná lisis jurídico de un pasaje en un compendio era considerado el ú nico
método jurídico, un enfoque diferente a las fuentes parecía inapropiado. La
especializació n creciente en la ciencia de la historia así como en jurisprudencia
creó una distancia cada vez mayor. Al igual que un historiador legal no só lo
depende de un intercambio con el campo de la historia, una jurisprudencia aislada
es también no má s perceptible. Esto también significa, sin embargo, que la gama de
fuentes necesita ampliarse, es decir, los métodos histó ricos y la investigació n
deben ser reconocidos. Esto también es necesario por otras razones. En las
subdisciplinas como la historia del derecho penal, la mayor parte de la
investigació n se está haciendo ahora en el campo de la historia. Lo mismo es cierto
de c

3. el acercamiento social-científico una tendencia relativamente nueva es la

tentativa de emancipar jurisprudencia enteramente de la ciencia de la
historia. A tal fin, se han utilizado las enseñ anzas aprendidas de las ciencias
sociales, incluida la sociología, y especialmente la teoría de los sistemas ha
adquirido una importancia particular. No todos estos enfoques se pueden
ilustrar exhaustivamente aquí, y en ocasiones se ha observado cierta
dependencia de las modas científicas. Sin embargo, prescindir de esta
apertura hacia las ciencias sociales no se indica porque el material
estadístico, por ejemplo, puede proporcionar una visió n importante. Aquí
también, la regla es: al igual que una cuestió n histó rica legal no debe ser un
fin en sí mismo, una cuestió n sociocientífica no debe convertirse en un fin
en sí mismo o incluso una "ciencia social contemplativa".

4. la dimensió n europea y má s allá

Una historia legal que se orienta solamente por las fronteras nacionales falta su
punto. Demasiado cerca está n las interrelaciones, demasiado grande el patrimonio
comú n de la comuna del ius. La adopció n del derecho romano era un proceso
europeo, las escuelas de derecho de la edad media no enseñ aron la ley nacional,
que por supuesto ni siquiera existía en esa forma todavía. Incluso después de que
los sistemas jurídicos nacionales individuales se hubieran desarrollado, su opinió n
fue dirigida má s allá de las fronteras. La influencia de las codificaciones en
Alemania y Francia fue recíproca. La escuela histó rica del derecho encontró
adherentes incluso en Escandinavia, una parte de Europa en la cual ninguna
adopció n verdadera había tenido lugar. La influencia de la jurisprudencia francesa
en el Imperio alemá n era importante. El derecho mercantil alemá n tiene raíces
francesas como lo hace el derecho administrativo, este ú ltimo habiendo sido
mediado particularmente por Otto Mayer. También había formas de adopció n en la
direcció n contraria, por ejemplo en la forma de la ley alemana de patentes. En el
siglo XX, uno me necesita.

5. la historia del dogma y la exégesis en la jurisprudencia, ha existido un

método establecido para interpretar textos jurídicos durante décadas. Está
conectado a un enfoque derivado de la historia del dogma, en ú ltima
instancia má s historia de la filosofía que la historia per se, y
conscientemente no imita el enfoque de la ciencia histó rica. Al mismo
tiempo, la exégesis está tan profundamente arraigada sobre todo en el
derecho romano y en el derecho canó nico, que uno no puede despocarse
plenamente de él. El lector está aquí referido a algunas de las publicaciones
introductorias comunes. Má s estrechamente relacionado con la ciencia
histó rica es el enfoque má s reciente orientado a casos. Una descripció n
actual de las constelaciones importantes del caso se puede encontrar en el
libro por Falk, Schmoeckel y Luminati.

6. consejos prácticos
a) la parte histórica legal de una
6. consejos prá cticos

a) la parte histó rica legal de una disertació n antes de iniciar el proyecto de

investigació n, usted debe familiarizarse con la forma de pensar en la historia legal
y sus métodos. A menudo, se trata de disertaciones en las que se supone que una
parte histó rica legal debe introducir el tema en forma de un ejercicio obligatorio,
como lo fue. A menudo, estas son meras visiones generales sin un valor epistémico
real, que, para empeorar las cosas, trunque indebidamente y, por lo tanto,
distorsiona la historia. Un ejemplo notorio es el recurso a Hammurabi o a los diez
mandamientos; só lo en muy pocos casos será realmente necesario volver hasta
aquí, y só lo rara vez es la mera observació n cuando una cierta institució n jurídica
fue introducida una vez verdaderamente oportuno. El objeto de un aná lisis
histó rico legal sin embargo no es ser ornamental o exhibir la educació n y el
conocimiento de uno. Por lo tanto, debe evitar absolutamente tales "historias
introductorias", para un vistazo a la historia só lo se indica si se busca derivar fr

Esto, sin embargo, a menudo será el caso, ya que incluso una investigació n de la
génesis de una disposició n legal es un método legal aceptado de interpretació n. Las
deliberaciones de este curso no se refieren a historias introductorias tan
superficiales, sino que se refieren a un serio trabajo histó rico legal. Si desea
prefacio un documento sobre una sola pregunta relacionada con la ley aplicable
con una parte histó rica legal, todavía necesita ajustarse a los requisitos del trabajo
histó rico legal y no restringirse a las colecciones de datos triviales y suchlike.

Cualquier mirada a la historia legal debe ser legitimada por una ganancia
epistémica que no podría ser alcanzado por la investigació n de la ley aplicable
solamente.

En otros documentos relacionados con la ley aplicable, uno se encuentra

repentinamente leyendo deliberaciones histó ricas sobre, por ejemplo, la historia
de la legislació n, aunque el papel en su conjunto no es legal de cará cter histó rico.
En un documento centrado exclusivamente en la ley aplicable, tales excursiones
aisladas en la historia legal pueden APPE fá cilmente
La "historia introductoria" entre los errores histó ricos legales má s frecuentes
hechos en Disertaciones sobre la ley aplicable es la llamada historia introductoria.
Muchas disertaciones legales incluyen una introducció n histó rica legal, la famosa
"historia introductoria", a menudo una historia de lapso de tiempo de una
institució n legal de las leyes de Hammurabi o la ley de los doce cuadros hasta el
presente inmediato. En pocas pá ginas, la prá ctica generalmente racional de
describir los antecedentes de una cuestió n legal se confunde con la historia del
mundo en movimiento rá pido. Por regla general, los autores buscan su punto de
partida en la historia legal antigua o incluso bíblica por ignorancia. Muchas formas
de la historia introductoria también se encuentran, si de una manera má s discreta,
en libros de texto y comentarios.

Sin embargo, el significado de la historia legal es precisamente no utilizar un

método a menudo ahistó rica para proyectar una institució n legal en un pasado
idealizado y muy distante. La calidad varía a menudo grandemente; las
recopilaciones histó ricas hechas con métodos en parte muy minuciosos se pueden
encontrar enfrente de introducciones muy superficiales. Uno siempre necesita
preguntar qué ganancia epistémica particular se espera al buscar en la historia
legal. La historia jurídica no es un fin en sí misma y, en muchos casos, la historia
introductoria es má s expeditiva que un capítulo trivial. Por el contrario, un só lido
capítulo histó rico legal puede proporcionar un papel con verdadero valor añ adido
y ayudar a reconocer y apreciar los problemas actuales.

c) la "trampa del anacronismo" y otros peligros que una fuente frecuente de

errores reside en el trabajo ahistó ricamente, es decir, la transferencia de los
términos o las instituciones legales actuales a una era anterior. En esto a menudo
se pasa por alto que no hay términos atemporales ("absolutos"), lo que significa
que cada término legal debe entenderse dentro de su contexto temporal. Un
contrato de compraventa celebrado en 1950 no puede medirse por principios de
protecció n de los consumidores que só lo se han desarrollado bajo una influencia
europea en los ú ltimos añ os. Se puede hacer una observació n similar sobre las
interacciones entre el derecho civil y los derechos civiles constitucionales.
Igualmente peligroso es un enfoque anacró nico que busca detectar una institució n
legal en el momento má s temprano posible en la historia. Sin rodeos, usando este
método uno sería capaz de ver la historia bíblica de la creació n como un contrato
de donació n o incluso un acuerdo de arrendamiento.

Sin rodeos, usando este método uno sería capaz de ver la historia bíblica de la
creació n como un contrato de donació n o incluso un acuerdo de arrendamiento. Lo
que es má s comprensible es un intento de reconocer los problemas modernos
relacionados con el derecho laboral en el orden jurídico de la antigü edad o de
aplicar problemas en el derecho mercantil a la reglamentació n de cualquier
empresa cuasi-industrial en el pasado. En tales casos, la ley histó rica se
malinterpreta con frecuencia, porque se observa exclusivamente desde un punto
de vista moderno y por ejemplo, las reglas importantes del pasado sistema legal se
pasan por alto. Las razones de esto son mú ltiples: fuentes insuficientes con
respecto a la ley anterior, insuficiente comprensió n de los mismos, déficits
lingü ísticos, y muchos má s.

III. métodos

A partir de hoy, no hay Canon fijo de la metodología histó rica legal. Existe el
mencionado método "clá sico" de exégesis, o pandectistica, y la exégesis del
derecho romano y de la ley alemana. Siguen una estructura en gran medida
prescrita, que inicialmente facilita el acceso para principiantes. En cuanto a su
pregunta principal, sin embargo, la exégesis no puede compararse con la
sofisticació n mucho má s alta de una tesis histó rica legal con un problema mucho
má s amplio. En cuanto a su método, el documento jurídico histó rico tiene poco en
comú n con un documento jurídico, especialmente un informe o decisió n judicial;
Esto también es cierto en el capítulo histó rico legal de un documento sobre la ley
aplicable. Sobre el método, las mismas reglas se aplican como en un papel en la
ciencia histó rica. Después de un esbozo del problema central y el estado de la
investigació n, el trabajo real comienza. Un acercamiento basado terminantemente
en la historia del dogma debe ser evitado así como la asunció n de términos
absolutos y atemporales, puesto que el cosas por puede conducir

4. la historia de la legislació n

La situació n de la historia de la legislació n en el á mbito de la historia jurídica no es

indiscutible. En este sentido, el concepto de legislació n no está ligado a un
concepto de derecho estrecho y formal, sino que debe entenderse de manera
funcional y amplia. Las normas y ó rdenes estatutarias también pueden pertenecer
a la legislació n; Esto es particularmente cierto en los principales campos de
investigació n de la historia jurídica pertenecientes al orden eclesiá stico y a las
regulaciones de la seguridad pú blica. Si bien la importancia de estas normas para
la historia jurídica está fuera de cuestió n, se discute en qué medida la legislació n es
un proceso genuinamente legal y no una decisió n predominantemente política.
Este debate a menudo ignora el hecho de que el marco político de un esfuerzo
legislativo debe ser un componente indispensable de la investigació n histó rica
legal.

Al final, esta crítica se basa en la noció n idealista y en ú ltima instancia infactible de

que la política y la ley pueden estar estrictamente separadas entre sí. Lo que
tampoco se ha considerado en este contexto es la cuestió n (una particularmente
pertinente para la historia jurídica) en cuanto a la medida en que un proceso de
establecimiento de normas puede también tener lugar a través de una decisió n
judicial. En el á rea de habla alemana, la historia de la legislació n tiene una cierta
tradició n y se manifiesta, por ejemplo, en las extensas ediciones de la fuente sobre
la historia del BGB (Materialien, motive, protokolle, Benno Mugdan) y otras obras
basadas en ellas, incluyendo los de Thomas Vormbaum y Werner Schubert. En
particular, este ú ltimo historiador legal ha estado publicando ediciones de fuentes
referentes a muchas otras leyes hasta la actualidad.

5. la historia de la aplicació n de las leyes

A su vez estrechamente relacionado con la historia de la legislació n es la historia
de la aplicació n de las leyes, es decir, en un sentido má s amplio la historiografía de
las instituciones jurídicas. También es pertinente en este contexto la historia
judicial, es decir, la historia de los tribunales, otros ó rganos de adjudicació n y
promulgació n legal. Considera las formas y métodos de llegar a un veredicto, pero
también la aplicació n prá ctica de las normas jurídicas; Esto también implica tener
en cuenta las realidades sociales y econó micas. Hay una estrecha relació n entre la
historia de la adjudicació n, es decir, la investigació n histó rica de la adjudicació n
por un panel de jueces, y la historia administrativ

l clá sico de la historia judicial alemana por Erich Dö hring debe ser considerado
obsoleto por ahora, pero todavía proporciona al erudito un montó n de material
ilustrativo. Los estudios metodoló gicamente sofisticados fueron llevados a cabo
por Regina Ogorek sobre el concepto del juez y el desarrollo judicial de la ley, así
como Marie-Theres Fö gen sobre la apertura de los procedimientos judiciales. En
muchos casos, hay cierta superposició n con la historia de los métodos, es decir, la
historia de los métodos histó ricos legales. Se pueden encontrar efectos de sinergia
particulares, por ejemplo, en una historia de adjudicació n basada ú nicamente en
principios equitativos o en el proceso de toma de decisiones en un panel de jueces.

6. la historia de la aplicació n de la ley

La historia de la aplicació n de la ley se relaciona metó dicamente estrechamente

con la ciencia de la historia. Algunos de sus impulsos clave también fueron fijados
por los historiadores, que han dominado esencialmente el paisaje de la
investigació n hasta hoy. Constituye un correctivo importante para una
jurisprudencia que se fija ú nicamente en el texto jurídico, lo que puede dar lugar a
una imagen distorsionada del significado real de las normas jurídicas. Por ejemplo,
las leyes penales de la edad moderna temprana a menudo incluyen amenazas
draconianas de castigo hasta e incluyendo la pena de muerte. La investigació n
histó rica de la criminalidad ha encontrado sin embargo que estos castigos eran
relativamente raramente, y en ciertos casos nunca, llevados a cabo
La funció n de estos castigos no era tanto disuasió n, y uno no puede sacar
conclusiones automá ticamente de esto sobre una prá ctica penal particularmente
cruel. Las razones de un territorio que incluye en sus leyes penales la amenaza de
la pena de muerte en una variedad de casos no tienen por qué corresponder
necesariamente a una multitud real de ejecuciones. En cambio, era importante
para un territorio mantener a la mano la disponibilidad teó rica de una ejecució n
proporcionando un lugar de ejecució n, manteniendo así las decisiones judiciales
independientes de los tribunales altos

na cosa similar es verdad de los resultados de la investigació n sobre la seguridad

pú blica. Las regulaciones sobre seguridad pú blica de la edad moderna temprana
reguló en detalle minucioso casi todas las á reas de la vida diaria. Esto tampoco
correspondió a una sanció n consistente en todos los casos; también aquí, el motivo
del territorio que promulgando las regulaciones sobre seguridad pú blica era
menos el enjuiciamiento real de la desviació n que la proyecció n externa del
derecho a emitir normas jurídicas amplias. La historia de la aplicació n de la ley
está estrechamente vinculada al estudio histó rico de la criminalidad y la historia
del derecho penal.

7. la historia de la beca/la historia de los métodos

Tanto la historia de la beca como la historia de los métodos requieren un enfoque

claramente histó rico. Son sin embargo también un ejemplo de la jurisprudencia
que requiere la maestría legal, que los historiadores profesionales carecen
generalmente. La historia de la beca explora el desarrollo de la comprensió n
científica de la jurisprudencia; en esto, uno generalmente procede
cronoló gicamente utilizando académicos significativos, escuelas de derecho y
becas jurisprudenciales.

Si el enfoque se centra en cuestiones metodoló gicas, también se puede hablar de

una historia de métodos, que ha sido representado principalmente por Jan
Schrö der en la reciente historia legal alemana. Las subdisciplinas tienen cada uno
dado subida a sus propias historias de la beca: para el derecho civil
particularmente Franz Wieacker, para el derecho penal Eberhard Schmidt y
Thomas Vormbaum, para el derecho pú blico Michael Stolleis. La historia de la beca
del siglo XIX en adelante también incluye las historias de facultades y
universidades. En muchos casos, se pueden encontrar puntos de contacto con las
formas anteriores de la historia legal.