¿Es el derecho un concurso económico?

La reacción francesa al Reporte Doing

Business del Banco Mundial y el análisis económico del derecho 1
Benedicte Fauvarche-Cosson & Anne-Julie Kerhuel2

The American Journal of Comparative Law, Vol. 57, No. 4 (FALL 2009), pp. 811-829
El análisis económico del derecho ha provocado fuertes reacciones entre los académicos
franceses, en particular desde 2004, cuando se publicó el primero de los informes Doing
Business. Los juristas franceses se han unido para exponer los límites metodológicos
inherentes a estos informes, que calificaron a Francia muy por detrás de otros sistemas
legales supuestamente más capaces de facilitar los negocios.

En su primera parte, este artículo examina las diversas reacciones a estos informes, la
mayoría de los cuales se publicaron únicamente en francés.

En la segunda parte, la atención se centra en la posición del análisis económico en el

derecho francés, su papel y, en particular, el impacto de la escuela de derecho y economía
en el derecho comparado en Francia. También echa un vistazo a los estudios que siguieron,
especialmente la tesis de los orígenes legales. El artículo muestra que los diversos enfoques
son complementarios y que el análisis económico, sin suplantar el enfoque comparativo
tradicional, tiene una utilidad considerable. En un momento en que la globalización de las
relaciones comerciales está conduciendo más que nunca a una competencia entre las
diversas leyes nacionales, los comparatistas deberían incluir más de esta dimensión en su
campo de estudio. Los comparatistas también pueden seguir el ejemplo de los economistas
sobre cómo mejorar la relevancia y la influencia de su investigación en el debate público.
El primer informe Doing Business del Banco Mundial, titulado Doing Business in 2004:
Understanding Regulation, fue como una descarga eléctrica para la comunidad jurídica
francesa (y relacionada con Francia). El debate sobre la eficiencia económica del derecho,
que hasta entonces no había sido particularmente prominente en Francia, se volvió
repentinamente enérgico. Francia, un país impregnado de su tradición jurídica, se clasificó
en el cuadragésimo cuarto lugar (detrás de Jamaica, Botswana y Tonga) y se lo consideró
uno de los sistemas legales menos propicios para el crecimiento económico. Al mismo
tiempo, se enfatizaron fuertemente los méritos de los países de common law en términos
de apoyo al principio de las fuerzas del mercado sobre la intervención estatal. La
percepción subyacente era que las leyes codificadas son inferiores en comparación con el
derecho consuetudinario. Desde entonces, la calificación de Francia en los informes de
Doing Business ha mejorado lentamente. No obstante, incluso en 2009, Francia todavía
estaba en el trigésimo primer lugar, detrás de Israel, Letonia y Lituania, y apenas por
delante de Sudáfrica y Azerbaiyán. Las razones de la clasificación baja se explican en los

1
Esta traducción al español fue realizada por Prof. Rodrigo Mella de forma libre y con el exclusivo fin académico. Las citas
se incluyen en el formato original del texto.
2
El título original de este artículo es “The Methodology of Comparative Law” y fue escrito por Edward J. Eberle quien es
profesor invitado de la Facultad de derecho de la Universidad de Boston y Profesor investigador distinguido de la Facultad
de Derecho de la Universidad Roger Williams. Este artículo está basado en extractos de mi artículo, “The Method and Role
of Comparative Law”, 8 WASH.U. GLOB. SEMENTAL. L. REV. 451 (2009).
informes. En 2008 y 2009, Francia, por el contrario, ocupó el puesto dieciséis en el Informe
Anual del Foro Económico Mundial.

¿Será que el derecho consuetudinario es más eficaz que el derecho civil? Es inusual en
Francia adoptar tal ángulo al contrastar la tradición del derecho civil francés con el derecho
consuetudinario. El análisis de ambas tradiciones había seguido siendo científico y
académico hasta ahora. Pero ahora, siguiendo los informes de Doing Business, tomó la
forma de una enérgica defensa, no sólo de la tradición jurídica francesa, sino del derecho
opuesto a la economía y de la diversidad jurídica como expresión de la diversidad cultural.
El análisis económico del derecho no ha sido rechazado de plano, al contrario, como
veremos, la literatura francesa sobre el tema ha prosperado, en parte gracias a la
conmoción provocada por los informes Doing Business y al concepto de atractivo
económico como característica. de la ley se ha aceptado, incluso en los círculos
académicos. Sin embargo, aún falta un estudio en profundidad de la relación entre el
análisis económico del derecho y el derecho comparado a la luz de estos informes. Debería
preverse un estudio de este tipo para promover un enfoque interdisciplinario del derecho
comparado y de la diversidad cultural. Hasta ahora, los comparatistas citan el ejemplo de
estos informes anuales, en el mejor de los casos, para confirmar la visión tradicional de que
el estudio comparado del derecho debe realizarse con métodos tradicionales basados en
datos fiables.

I. El reporte Doing Business: “Le Choc”

"De esta forma, las escuelas estadounidenses de análisis económico de los factores de
desarrollo le recordaron brutalmente a la ley francesa el requisito de eficiencia" (Guy
Canivet sobre el primer informe Doing Business (2004). Los informes Doing Business
desempeñaron un papel crucial en alertar a la comunidad jurídica francesa sobre el hecho
de que la ley se ha convertido en un instrumento de dominación económica, que existe un
mercado real para la ley y que en varios sectores necesitamos reformar nuestra ley, aunque
sólo sea para “venderla” mejor.
Para comprender la naturaleza del debate, se realizará una breve presentación del informe
Doing Business junto con un relato de las diversas reacciones entre todas las profesiones
jurídicas y un análisis de los principales argumentos presentados por académicos y
profesionales. Se prestará especial atención a las contribuciones de los participantes en un
grupo constituido específicamente dentro de la "Association Henri Capitant des Amis de la
culture juridique francaise" (amigos de la cultura jurídica francesa).

A) Una breve presentación del Reporte

Los informes de Doing Business se basan en información fáctica sobre las leyes y normativas
vigentes. Abordan temas como el tiempo y el costo de cumplir con los requisitos
reglamentarios para registrar una empresa, la rigidez de la legislación laboral o los
procedimientos para hacer cumplir un contrato. También investigan la eficiencia de las
instituciones gubernamentales, incluidos los registros comerciales, los tribunales y los
registros públicos de crédito. La metodología se basa en información detallada sobre las
regulaciones que se consideran relevantes para identificar problemas específicos y diseñar
reformas. Desde 2004, los indicadores se han examinado y modificado, pero el objetivo
general sigue siendo el mismo.
Todo el proyecto tiene como objetivo motivar reformas a través de la evaluación
comparativa de los países. El informe de 2004 fue la primera publicación de una serie anual
que estudia los determinantes del desarrollo del sector privado. En este informe, se
analizaron cinco temas: iniciar una empresa, contratar y despedir trabajadores, hacer
cumplir los contratos, obtener crédito y cerrar una empresa. Durante los años siguientes,
Doing Business amplió la cobertura de temas (por ejemplo, Doing Business en 2005 agregó
tres nuevos conjuntos de indicadores: mostrar las regulaciones que enfrenta un
emprendedor al registrar una propiedad, proteger a los inversores y tratar con licencias
comerciales). Hay mucho en juego: estos informes, leídos en todo el mundo, gozan de un
gran éxito y se han utilizado como modelos para otros informes, así como para reformas
legislativas y, presumiblemente, para decisiones de inversión.
Los informes de Doing Business asumen que la calidad de las leyes y reglamentos que rigen
las empresas desempeñan un papel decisivo en el crecimiento económico. Con base en la
observación del desempeño de varios sistemas legales, su objetivo es demostrar que las
regulaciones más severas producen los peores resultados porque generalmente están
asociadas con ineficiencia dentro de las instituciones públicas, largas demoras en la toma
de decisiones, altos costos de trámites administrativos, procesos judiciales prolongados. ,
mayor desempleo y más corrupción, menor productividad y menor inversión.

El informe de 2004 llega a las siguientes conclusiones, todas informadas en el resumen al

comienzo del informe:

- Los países pobres son los que más regulan las empresas y, según el Informe, "los países
de common law son los que menos regulan. Los países de la tradición del derecho civil
francés son los que más. Sin embargo, el patrimonio no es el destino".
- Regulación más severa trae malos resultados y, según el Informe, "Una regulación más
severa generalmente se asocia con más ineficiencia en las instituciones públicas y más
desocupados, corrupción, menor productividad e inversión, pero no con mejor calidad de
bienes privados o públicos. "

- "Talla única para todos", en la forma de la regulación empresarial.

En un intento de corregir errores en el informe de 2004, el informe de 2005 analiza la
fundación de una empresa y clasifica a Francia entre los "diez principales reformadores",
capítulo 2. Esta clasificación se basó en un estatuto específico, pero como lo señalaron
algunos franceses Para los autores, el papel de ese estatuto en particular -que hubiera
favorecido la creación de 14.000 empresas- fue ciertamente sobrevalorado. El informe de
2006 vio a Francia relegada al puesto 44, detrás de Jamaica. La cobertura de la prensa
económica transmitió la afrenta y observó que esta clasificación contrastaba
significativamente con el poder económico y político de Francia en todo el mundo. En el
informe de 2007, Francia ganó algunos lugares, ocupando el puesto 35, justo después de
Armenia. Las clasificaciones de 2008 y 2009 fueron un poco más favorables: 32º después
de Puerto Rico y 31º después de Israel, Letonia y Lituania.

B) Reacciones
Para apreciar la contundencia de las reacciones francesas, conviene recordar que Francia
tiene una fuerte tradición de exportación legal, profundamente arraigada en la conciencia
de los abogados. El bicentenario del Código Civil, celebrado el mismo año que la primera
publicación del Doing Business que informa sobre un gran número de países en todo el
mundo, lo ilustra a la perfección. Esta tradición profundamente arraigada de exportación
legal puede haber hecho que sea particularmente difícil aceptar que el derecho francés
debería verse afectado por la influencia internacional y concebir el derecho francés en
términos de trasplantes legales, fertilización recíproca e hibridación. Sin embargo, estas
razones históricas y culturales por sí solas no explican por completo la reacción francesa,
especialmente si se tiene en cuenta que la forja de la Unión Europea ya había provocado
cambios significativos en la mentalidad francesa.

La multitud y el vigor de las reacciones francesas también deben explicarse, después del
impacto inicial, por la opinión de que la clasificación decepcionante del sistema legal
francés se basó en inexactitudes y exageraciones en el primer informe Doing Business.
Parecía particularmente inaceptable sufrir la imposición de valores que sustentaban este
informe y que eran ajenos a aquellos sobre los que se construyó la sociedad francesa y todo
su ordenamiento jurídico. Además, la metodología adoptada por los informes y sus
resultados fueron, y siguen siendo en parte, profundamente cuestionables a pesar de las
mejoras definidas desde 2004.

Por tanto, las reacciones francesas fueron severas, pero también constructivas. Por un lado,
obligaron al Banco Mundial a revisar algunas de sus afirmaciones, en particular, la idea de
"talla única", enfatizada en el informe de 2004, que desapareció de los informes
posteriores. Por otro lado, motivaron a Francia a modernizar su legislación y, más
fundamentalmente, su forma de pensar. La comunidad política y jurídica francesa
emprendió de inmediato esfuerzos para restablecer la posición del derecho francés en el
ámbito en el que había sido atacado por el Banco Mundial, es decir, en el ámbito de la
eficiencia económica.
Ya en 2004, el Colegio de Abogados de París organizó una conferencia en Washington
titulada "Los sistemas legales estadounidense y francés: enfoques contrastantes de los
negocios globales". Un año después, en París, el Colegio de Abogados celebró un gran
evento, llamado "Paris-Place of Law", que reunió a miembros del gobierno francés (incluida
Christine Lagarde, Ministra de Comercio, ahora Ministra de Economía y Finanzas),
representantes de todo el mundo. Bank (ambos vicepresidentes del Banco Mundial,
Roberto Danino y Michael Klein), representantes de otras instituciones internacionales, así
como jueces, académicos y otros.
Los informes Doing Business han influido en la visión del futuro de la profesión jurídica
francesa. En abril de 2009, una Comisión presidida por un abogado, Maitre Jean-Michel
Darrois, entregó un detallado informe sobre la profesión jurídica al presidente francés.
Incluso si esta no fue una respuesta directa a los informes de Doing Business, existe un
vínculo entre los dos: el presidente francés, Nicolas Sarkozy, confió personalmente la tarea
a Maitre Darrois mediante una carta, en la que explicó el propósito de dicho informe y
enfatizó que Los abogados franceses (avocats), que han ampliado su campo de acción, se
enfrentan ahora más que nunca a la competencia internacional que existe entre
ordenamientos jurídicos. La carta agrega que la eficiencia y la eficacia jurídica se han
convertido en los principales objetivos de nuestra economía. El informe de Maitre Darrois
contiene una serie de propuestas destinadas a redefinir la misión de los abogados mediante
la creación de una “profesión jurídica más amplia” y reforzando la influencia del sistema
jurídico francés en el exterior, siguiendo el modelo angloamericano.

Los notarios se han visto particularmente afectados por los informes de Doing Business,
principalmente porque los informes critican la forma francesa de abordar la transferencia
de propiedad. Los notarios tomaron medidas y se acercaron al Banco Mundial en varias
ocasiones, y en septiembre de 2006, el presidente del Conseil Supérieur du Notariat (el
organismo que representa a los notarios franceses) escribió una carta al primer ministro
francés para expresar su desacuerdo con las afirmaciones de el Informe 2007. Los notarios
franceses se oponen esencialmente a la evaluación que hace el informe de la ley aplicable
a la transmisión de bienes inmuebles, en particular la afirmación de que provoca retrasos
en las transacciones de venta. Explican correctamente que en Francia, el acte authentique
de vente, establecido y firmado por el vendedor y el comprador, así como por el notario,
da lugar a la transferencia inmediata de bienes inmuebles con todas las consecuencias que
conlleva dicha transacción. Con motivo del XXV Congreso de la Unión Internacional del
Notariado Latino (Madrid 2007), se afirmó la importancia de los setenta y cinco notariados
miembros de la Unión, así como el concepto de que un acto notarial es un instrumento
jurídico que conjuga la equidad con funcionalidad, al contrario de lo que dicen los informes
de Doing Business.

El poder judicial francés también se mostró preocupado. El presidente de la Cour de

cassation no solo hizo referencia a los informes de Doing Business en su discurso de enero
de 2005 en este Tribunal (el tribunal más alto de Francia en asuntos de derecho privado),
sino que el Tribunal también ha investigado el impacto económico de una decisión judicial
en particular. . También se mostró preocupación en los tribunales administrativos. Además,
en 2004 se inauguró una serie de mesas redondas por la Cátedra de Regulaciones de
Ciencias Políticas (el Instituto de Estudios Políticos de París, uno de los centros de educación
superior de élite de Francia) y la Cour de cassation, dedicada al análisis económico del
derecho; condujo a la publicación de varios artículos y libros, uno dedicado a la banca y
otro que ofrece reflexiones más generales sobre derecho, economía y justicia.
Entre las reacciones que provocaron los informes del Banco Mundial en Francia, cabe
mencionar también el lanzamiento, por parte del exministro de Justicia francés M.
Dominique Perben, de un grupo de investigación internacional, titulado "El atractivo
económico del derecho", así como la creación de la Fundación para el Derecho Continental,
que adoptó un nuevo programa con objetivos similares una vez vencido el mandato de
“Atractivo Económico del Derecho”.

El “atractivo económico del derecho” (AED) fue un programa de investigación diseñado

para demostrar la efectividad de ciertos instrumentos legales creados por el derecho
escrito, en particular en la tradición jurídica francesa. Para ello, tuvo como objetivo mostrar
que la diversidad de instrumentos legales con que cuenta el sector económico podría
conducir a una mayor eficiencia, ya que dichos instrumentos están diseñados para brindar
una sólida seguridad jurídica, de manera que puedan ser más favorables a las transacciones
económicas que una apresurada estandarización. . Este programa movilizó a un centenar
de juristas y economistas que trabajaban en aproximadamente diez proyectos y creó una
nueva dinámica de proyectos de investigación interdisciplinarios que investigan la relación
entre economía, derecho e instituciones. El coordinador científico y responsable del
proyecto fue Bertrand du Marais, miembro del Conseil d'Etat. El programa fue supervisado
por un consejo científico de treinta científicos, juristas y economistas de renombre
internacional, cuya tarea fue verificar la coherencia de los proyectos y la calidad científica
de los resultados. Entre los libros y artículos publicados, uno se titula “¿Indicadores para
medir la ley? Los límites metodológicos de los informes de Doing Business ". Examina la
fiabilidad de los indicadores utilizados para medir el atractivo económico de la ley y ofrece
un análisis crítico de los indicadores específicos utilizados en los informes de Doing
Business. También contiene comentarios sobre la redacción y uso de los cuestionarios, con
sugerencias de mejora.
La Fondation pour le droit continental (Fundación para el Derecho Continental) fue lanzada
en 2005 por el Ministerio de Justicia francés, en parte como reacción a los informes Doing
Business del Banco Mundial. Los órganos rectores de la abogacía francesa, junto con las
instituciones públicas, apoyaron a la Fundación. Académicos de todo el mundo (incluso de
países de derecho consuetudinario como Estados Unidos, Canadá y Australia) participan
como miembros del consejo científico. Con el apoyo de esta Fundación, las profesiones
legales organizaron una conferencia internacional titulada “Derecho continental y la crisis
financiera global - Contribuciones hacia una mejor regulación” en mayo de 2009. Se llevó a
cabo en el Banco Mundial, en Washington, DC, para presentar la experiencia de las
profesiones legales a una audiencia de tomadores de decisiones estadounidenses. Un
segundo día se dedicó a temas específicos como la gestión de alianzas público-privadas y
la posición de los juristas continentales con respecto a los informes Doing Business del
Banco Mundial.

En septiembre de 2007, la Fundación asumió un nuevo programa de investigación: "Think

Tank Economic Efficiency of Law (2eL)". El programa, dirigido por el profesor Arnaud
Raynouard, inició una serie de proyectos de investigación sobre la relación entre derecho
y economía. Los resultados de la investigación aparecen en una serie de reseñas de ensayos
regulares. El grupo también analiza investigaciones posibles nuevos indicadores de
eficiencia económica, en particular, un índice que mide la certeza que brindan los sistemas
legales.
En los últimos años, un gran número de académicos y profesionales se han mostrado en
desacuerdo con los informes de Doing Business en varios puntos y han criticado la facultad
de Derecho y Economía que los inspiró. Algunos críticos establecieron una lista de
instrumentos de interpretación utilizados bajo la ley francesa; para otros, la reacción fue
más general y se basó en principios. Es imposible dar una explicación completa aquí, pero
la crítica que surge de la Association Henri Capitant des Amis de la culture juridique
francaise debe mencionarse con mayor detalle ya que va a la raíz misma de esta pregunta:
¿es el derecho una competencia económica?
C) El análisis crítico desarrollado por la Association Henri Capitant des Amis de la
culture juridique francaise

La Asociación Henri Capitant publicó dos trabajos colectivos sobre los informes Doing
Business, uno escrito por académicos, abogados y notarios franceses, otro por miembros
de la Asociación no franceses, es decir, académicos y jueces de una amplia gama de
jurisdicciones: Bélgica, Brasil , Bulgaria, Chile, Colombia, España, Grecia, Guatemala, India,
Italia, Líbano, Estado de Luisiana, Marruecos, México, Panamá, Países Bajos, Puerto Rico,
Quebec, Rumania, Suiza, Siria, Túnez y Vietnam. Los autores son los más críticos con la
metodología Doing Business. Proporcionaremos aquí un relato algo detallado del primer
libro, por dos razones: primero, este volumen aclara la reacción de los abogados franceses
al leer el informe Doing Business 2004; en segundo lugar, uno de nosotros participó
activamente en la redacción de este trabajo colectivo y, por lo tanto, comparte los
argumentos presentados en él.

En primer lugar, el volumen cuestiona la metodología utilizada en los informes. El capítulo

I critica el hecho de que los autores del informe del Banco Mundial, que son economistas,
no abogados, tienen una percepción del derecho distorsionada por el uso de métodos
econométricos basados en el análisis de factores de desarrollo económico. Aunque
inicialmente parecía ser de naturaleza científica, el objetivo detrás del estudio surgió como
una promoción sesgada de los países de derecho consuetudinario para conquistar el
mercado del derecho a expensas de la otra gran familia jurídica, conocida como la tradición
del derecho civil francés en el Reino Unido. informes. Todos los comparatistas verán de
inmediato que la visión obviamente dicotómica de esta relación - el derecho
consuetudinario versus la tradición del derecho civil francés - en la que se basan estos
informes, no da cuenta de los casos de hibridación que permiten la coexistencia de ambas
tradiciones dentro de un mismo sistema legal. Los comparatistas saben bien que el derecho
está en constante proceso de internacionalización y europeización. En el capítulo II se
examinan muchos otros errores, algunos de los cuales se corrigieron en el informe de 2005.

A continuación, el capítulo III expone las ventajas de la tradición del derecho civil francés.
Esto puede sonar chovinista o parroquial, pero hay que ver esta defensa en su contexto: de
no haber sido por el violento ataque del Banco Mundial, no habría sido necesario insistir
en demostrar que el derecho francés (o el derecho civil francés tradición) es
estructuralmente capaz de fomentar la prosperidad económica; que el modelo se adapta
perfectamente a la exportación; y que incluso cuenta con una ventaja considerable a este
respecto: está codificado. Como se señala en el libro, la codificación se usa ahora con
frecuencia incluso en los sistemas de derecho consuetudinario, al menos en forma de
compilaciones oficiales o privadas, códigos, leyes revisadas o leyes consolidadas. Este
fenómeno da fe de la necesidad de codificación y reduce significativamente la brecha
creada artificialmente por los informes de Doing Business entre el derecho civil y las
tradiciones del derecho consuetudinario. La afirmación de que las fuentes escritas del
derecho pueden no ser tan flexibles como la jurisprudencia está desacreditada, por un lado,
por la rigidez de los precedentes (aunque suavizada y atenuada por la evolución caso por
caso) y, por otro lado, por una reforma legislativa casi permanente. De hecho, es la corta
esperanza de vida de las nuevas leyes lo que atrae las quejas, más que su osificación.
Además, los jueces franceses, como tantos otros, tienen el poder de interpretar la ley e
incluso de eludirla cuando sea necesario. En realidad, el poder del derecho consuetudinario
(más precisamente el derecho estadounidense o inglés) puede explicarse por ciertos
factores extrínsecos: el liberalismo de la economía estadounidense, el papel dominante del
idioma inglés en todo el mundo, el éxito del derecho angloamericano. empresas, mientras
que la abogacía francesa, dividida en avocats, notaires, conseils juridiques, etc., se
encuentra en desventaja; Además, también está la política de exportación del derecho
estadounidense con su fuerte influencia en las instituciones. Tenga en cuenta que a la luz
de la actual crisis financiera mundial, estos factores han demostrado ser más ambivalentes
de lo que se suponía anteriormente.
El capítulo IV critica la premisa misma de los informes de Doing Business. La principal
objeción es que la ley no es un mero "entorno regulatorio favorable". Por lo tanto, es
incorrecto evaluar la calidad de un sistema legal en particular solo en el contexto de la
prosperidad económica que disfruta la sociedad en la que opera. En consecuencia, los
juristas no deben ceder su profesión a economistas que, entusiasmados con la idea de la
evaluación matemática, abogan por la estandarización jurídica universal, como en el
enfoque de “talla única”. La ley de los más ricos no es necesariamente la mejor.

Como se explica en el trabajo de la Asociación Henri Capitant, la ley francesa es de

naturaleza humanista y protege los derechos del individuo. Ha desempeñado un papel
clave en Europa y en todo el mundo en la difusión de los derechos humanos fundamentales.
El Código Civil ha inspirado la creencia de que la ley está ahí, ante todo, para proteger la
paz social y la libertad y la voluntad de los ciudadanos. Para los países que desean
restablecer el orden y la paz social, especialmente para aquellos que desean salir de un
régimen opresivo, el Código Civil sigue siendo un modelo invaluable, capaz de dotar a una
sociedad de la "estructura legal necesaria para su funcionamiento". El volumen finaliza con
un alegato a favor de la diversidad jurídica (una talla no sirve para todos) y con la negativa
de los autores, dentro y fuera de Francia, de reducir la ley a un "entorno regulatorio
favorable".
Aparte de estas reflexiones académicas sobre los méritos de la tradición del derecho civil,
las partes interesadas francesas aseguraron que se abriera un diálogo con el equipo del
Banco Mundial responsable de estos informes para sugerir mejoras en sus métodos, sus
cuestionarios y la modificación de ciertos indicadores. Debido a que fueron redactados por
economistas y debido a que la mayor influencia en la economía emana de los Estados
Unidos, estos cuestionarios parecían sesgados a favor del derecho común desde el
principio. Las respuestas a estos cuestionarios también suscitaron algunas críticas. A veces
son inexactos, proporcionados por personas no identificadas o por personas que
desconocen las últimas reformas. Además, en determinadas áreas, la muestra de personas
que respondieron fue insuficiente; por ejemplo, una gran empresa mundial proporcionó
respuestas a todos los países a preguntas sobre impuestos. Otro motivo de preocupación
es la forma en que el equipo del Banco Mundial procesa la información. De hecho, es difícil
determinar en qué medida se tuvieron realmente en cuenta las reformas país por país.
Además, algunas afirmaciones engañosas nunca se han corregido. La más evidente se
refería a la transmisión de la propiedad: la primera respuesta, muy detallada, describía con
gran detalle todo el proceso, por lo que, como observaron los notarios, Francia estaba tan
mal situada a este respecto. De manera más general, la elección de indicadores y su número
limitado han sido criticados por no reflejar la capacidad de “hacer negocios”, porque
descuidan el entorno socioeconómico favorable que anima a las empresas a establecerse
en Francia.

Cinco años después de la publicación del primer informe de Doing Business, los franceses
ya no están solos en su batalla contra el enfoque inflexible de la comparabilidad económica
y política. En primer lugar, el informe del Grupo de Evaluación Independiente (IEG)
publicado en 2008 por el Banco Mundial ha suscitado críticas y recomendaciones en la
misma línea que las expresadas por los franceses desde el comienzo de la saga Doing
Business. La evaluación recomienda más transparencia, confiabilidad y diversidad con
respecto a los informantes. También se sugieren cambios para el proceso de recopilación y
uso de información, así como correcciones de datos publicados y modificaciones a la
metodología. Además, el informe de IEG recomienda que Doing Business también mida las
mejoras, además de las de los costos y cargas regulatorios, "que es solo una dimensión de
cualquier reforma general del clima de inversión". Además, en otros países y,
particularmente en Estados Unidos, se pueden escuchar voces denunciando ciertos
indicadores, especialmente en el sector de la legislación laboral. De hecho, al utilizar el
Indicador de contratación de trabajadores (EWI), los mejores puntajes se otorgaron a los
países que tienen la menor cantidad de regulación laboral en áreas como salario mínimo,
máximo de horas de trabajo semanales, requisitos de notificación previa en caso de
despidos y cesantías. pagar. Por tanto, no ha faltado la crítica en muchas partes del mundo.
Sin embargo, lo que en última instancia hace que la reacción francesa sea única es que fue
rápida, generalizada entre las profesiones jurídicas y que pronto condujo a una nueva
evaluación de los méritos del derecho y la economía.

II. El impacto del derecho y economía en Francia.

Aparte de las objeciones a la metodología empleada por los autores de los informes Doing
Business, está la cuestión del impacto del análisis económico en Francia, y más
concretamente en el derecho comparado. El problema no es nuevo. Sin embargo, la forma
en que el Banco Mundial ha recurrido a herramientas de análisis económico para evaluar y
jerarquizar los diferentes sistemas jurídicos generó un nuevo tipo de debate. La
metodología económica suscitó nuevas dudas e incluso abrió interrogantes sobre la
relevancia de la metodología tradicionalmente empleada en el derecho comparado.

A) La relación entre derecho y economía

El derecho y la economía no siempre se han tratado como dos campos de estudio
incompatibles en Francia. Los juristas han dado la bienvenida a la ciencia económica desde
hace mucho tiempo: en 1877 la ciencia económica se introdujo como una asignatura en el
plan de estudios de derecho francés y la enseñanza de la administración y la economía
dentro de los departamentos de derecho tiene una presencia aún más fuerte en la
actualidad, además, un número creciente de juristas en Francia tiene interés en un enfoque
interdisciplinario. Los académicos coinciden en que los aspectos económicos no deben
subestimarse al analizar el derecho como instrumento para moldear la vida social y
económica.

Sin embargo, los argumentos económicos se aceptan sólo de forma limitada. Los
académicos franceses generalmente tienen considerables reservas sobre la idea de
desempeño económico "en sí mismo, a cualquier precio y a corto plazo". En la práctica, los
jueces no ignoran este aspecto. Desde la perspectiva de los agentes económicos se
convierte en una prioridad, con la
necesitan estar protegidos por la ley que garantice la libertad de hacer negocios. Por
último, lejos de ser rechazado por los académicos franceses, la cuestión de la eficiencia
económica del derecho sigue siendo una de las principales preocupaciones de la profesión.
Esto también es válido para el legislador que está en constante búsqueda de las soluciones
más favorables para los problemas de la vida económica.

Al observar el movimiento de Derecho y Economía en los Estados Unidos en la década de

1960, fundado especialmente por Coase y Calabresi, hay que reconocer que al principio no
atrajo el apoyo de los juristas franceses. La vacilación francesa surge principalmente de la
perspectiva inherentemente utilitaria adoptada por el movimiento. Esta perspectiva es
incompatible con la visión francesa del derecho como una ciencia destinada a servir al
hombre de manera más general y promover la armonía social. De hecho, los académicos
franceses en general se han mostrado reacios a aceptar cualquier cosa económicamente
útil como justa y, a fortiori, a aceptar que el análisis económico del derecho debería tener
un impacto normativo. La idea del desempeño económico del derecho, que subyace a un
análisis económico, contrasta así con el enfoque humanista, característico de los sistemas
de derecho civil.

Sin embargo, el análisis económico del derecho sigue extendiendo su influencia y los
autores de esa escuela están deseosos, más hoy que antes, de establecer un diálogo real
con los juristas tradicionales. Tal intercambio solo puede beneficiar a ambas partes,
siempre que se preserve la especificidad de cada área y de su modo de razonamiento. Los
académicos franceses en general han aceptado mucho más las teorías del derecho y la
economía cuando se presentan como un enfoque descriptivo en lugar de una afirmación
normativa. Los reclamos normativos conducen a una inversión del orden de los valores y
anteponen los criterios económicos al elemento esencial del derecho que es, desde una
perspectiva tradicional francesa, la búsqueda de la equidad. En su dimensión descriptiva,
sin embargo, la facultad de Derecho y Economía puede aportar una valiosa contribución a
los estudios jurídicos. La búsqueda de resultados económicos es de hecho un factor
importante para determinar si una ley es justa y equilibrada; Del mismo modo, el análisis
económico puede actuar como una herramienta particularmente útil en el estudio del
derecho comparado.

B) El impacto del análisis económico y el derecho comparado

Las herramientas del análisis económico pueden ser útiles, incluso necesarias, en el estudio
comparativo de las normas jurídicas. Por un lado, aportan elementos de análisis que
permiten tener en cuenta los riesgos económicos que sustentan cualquier organización. En
un contexto de creciente competencia internacional, la integración de la dimensión
económica en los estudios jurídicos comparados es casi inevitable. La internacionalización
y el peso de la competencia global se han vuelto tan importantes que es fundamental para
los países determinar qué condiciones son las más favorables para su desarrollo
económico. El desempeño económico, incluido el de los sistemas legales, se ha convertido
en un factor decisivo para definir su influencia internacional. Después del desarrollo del
foro de compras en el campo del derecho internacional privado, y también de la intensa
competencia fiscal, la rivalidad económica ahora afecta a todos los sistemas jurídicos a nivel
mundial. Por otro lado, el método estadístico demuestra ser una herramienta simple y
rápida para comparar diferentes sistemas de derecho y su capacidad para satisfacer las
demandas de un mundo empresarial competitivo. La complejidad del método comparativo
tradicional contrasta marcadamente con la casi desconcertante simplicidad de los criterios
matemáticos que impulsan un análisis económico.

En estas condiciones, podría existir una fuerte tentación de sustituir el análisis económico
del derecho por el enfoque comparativo más tradicional. Sin embargo, hay un problema:
el análisis económico adolece de una serie de deficiencias y el método comparativo
tradicional es en sí mismo útil, incluso necesario, para complementar el enfoque
económico.
La perspectiva más cualitativa del enfoque comparativo permite afinar el análisis
económico cuantitativo y permite profundizar en el estudio de los diferentes sistemas. En
primer lugar, el enfoque funcional del derecho comparado identifica las diversas normas,
procesales o sustantivas, que cumplen un objetivo económico. El comparatista, de esta
manera, proporciona al economista el tema básico de su estudio. La evaluación de un
economista solo puede ser significativa una vez que se han considerado todos los
diferentes medios legales para alcanzar un resultado particular. El comparatista contribuye
así a una mayor capacidad analítica del economista y hace que su análisis sea más creíble.
En segundo lugar, el comparatista también interviene a posteriori, para completar el
análisis económico, por ejemplo, explicando las razones de las diferencias de valoración
que pueden producirse. Además, un enfoque más holístico puede atenuar la dureza
matemática de una visión puramente económica. Es un hecho que el derecho está
íntimamente ligado a las particularidades culturales de un país y debe considerar la
compleja realidad del hombre que vive en sociedad. Es por ello que cualquier comparación,
incluso si se dirige más específicamente al desempeño de un sistema, requiere que se
tomen en cuenta las dimensiones filosóficas y sociopolíticas, así como los valores
paradigmáticos del sistema legal. Los economistas podrían mejorar significativamente la
calidad de su investigación prestando más atención a los detalles culturales.

Teniendo esto en cuenta, no es de extrañar que la tesis de los orígenes jurídicos sea
ampliamente impugnada desde el punto de vista comparatista francés. Aparte del hecho
de que se basa en una evaluación que es principalmente puramente económica y, por lo
tanto, incompleta, en el mejor de los casos establece una correlación entre el desarrollo
económico global y el sistema jurídico respectivo, ya sea de derecho civil o de derecho
consuetudinario. Sin embargo, la correlación no establece un vínculo causal, simplemente
presupone uno. Análisis comparativos exhaustivos ya han señalado las deficiencias en las
afirmaciones presentadas. Además, la tesis de los orígenes jurídicos basa su análisis en una
clasificación de los sistemas jurídicos divididos en familias jurídicas que, en la actualidad,
ha quedado obsoleta. La globalización del derecho y sus fronteras cambiantes exigen un
nuevo enfoque de nuevos análisis.
Sin embargo, la atención que ha atraído la tesis de los orígenes jurídicos tendrá
necesariamente un impacto en el derecho comparado. La tesis ha demostrado la
importancia de incluir criterios económicos y esta realización puede conducir a una visión
comparativa mejorada y más adaptable. En otras palabras, el derecho comparado debería
convertirse en una ciencia más abarcadora y práctica, verdaderamente preparada para la
acción y preparada para hacer frente a los problemas creados por una creciente
globalización económica.

Esta conciencia generará una nueva actividad en el derecho comparado, que con
demasiada frecuencia se considera una "disciplina auxiliar" en Francia. Entre los partidarios
de un enfoque normativo del análisis económico y los partidarios de un enfoque complejo
del derecho comparado, la atención que los comparatistas están prestando ahora al análisis
económico debería permitir un encuentro de mentes y revitalizar en el derecho comparado
un estudio más práctico y orientado a la reforma de la economía. evolución de las normas
e instituciones legales.