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El artículo 619 del código de comercio define los títulos valores de la siguiente
forma
“Los títulos valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del
derecho literal y autónomo que en ellos se incorpora”.
Esta primera parte de la norma citada nos brinda las características fundamentales
de los títulos valores, los cuales explicaremos a continuación.
“El ejercicio del derecho consignado en un título valor requiere la exhibición del
mismo. Si el título es pagado, deberá ser entregado a quien lo pague, salvo que el
pago sea parcial o solo de los derechos accesorios. En estos supuestos el tenedor
anotara el pago parcial en el título y extenderá por separado el recibo
correspondiente. En caso de pago parcial el título conservara su eficacia por la
parte no pagada”.
LEGITIMACIÓN: Está vinculado este principio a que el poseedor del título valor,
debe ser de tal naturaleza que lo acredite, cierta y seguramente, como al
verdadero acreedor, vale decir, como la persona que tiene derecho de exigir el
cumplimiento de la obligación.
Este principio de la tipicidad se aplica a todas las secuencias del título valor, vale
decir, a su creación, circulación, garantía y ejecución, y constituye un marco
limitante en cuanto a que no se pueden crear títulos valores consuetudinariamente
o que por su rigorismo legislativo, no sean muchos los documentos que tengan tal
categoría.
Por otro lado el artículo 621 del código de comercio establece que además de los
requisitos exigidos para cada título valor en particular, deben cumplir los siguientes
requisitos.
Requisitos del título valor: Ya vimos como el artículo 621 nos habla de
menciones y requisitos. No obstante de la lectura de algunos artículos del código
de comercio encontramos los siguientes requisitos
LA CIRCULACIÓN LEGAL: El título valor solamente puede circular por la vía que
le autoriza la ley, bien sea la nominativa, a la orden o al portador, y solo por una
de ellas, como lo establecen los artículos 648,651 y 688 del Código de Comercio,
normas que además legitiman al tenedor del título para ejercer sus derechos.
Tipos de títulos valores: La parte final del artículo 619 del Código de Comercio
se refiere a los diferentes tipos de títulos valores, según la clase de derecho que se
incorpore en ellos, al establecer que estos “pueden ser de contenido crediticio,
corporativos o de participación y de tradición o representativos de mercancía”.
Ejemplo de este tipo de título valor es el certificado de depósito que expiden los
almacenes generales de depósito que expiden los almacenes generales de depósito
por las mercancías a ellos confiadas.
Ley de circulación de los títulos valores: Cada tipo de título valor tiene su
propia ley de circulación, que está constituida por los requisitos que el título reúna
legalmente para pasar de una persona a otra en tal forma que legitime a su
tenedor.
Por ello el artículo 647 del Código de Comercio establece que “Se considera
tenedor legitimo del título a quien lo posea conforme a su ley de circulación”.
Las formas de circulación están definidas en los artículos 648,651 y 688 del Código
de Comercio y ellas discriminan los títulos nominativos, a la orden, o al portador,
teniendo que escoger por parte del creador del título una sola de ellas, así que no
puedan existir un título valor que sea simultáneamente “al portador” y “a la
orden”.
“El título valor será nominativo cuando en el o en la norma que rige su creación se
exija la inscripción del tenedor en el registro que llevara el creador del título. Solo
será reconocido como tenedor legitimo quien figure, a la vez, en el texto del
documento y en el registro de este”.
EL ENDOSO: El Dr. Bernardo Trujillo Calle define el endoso como Un acto más en
la vida de un título valor ya creado, que agrega la garantía de pago del endosante
a las que tenía el documento por las firmas insertadas en el con anterioridad.
El endoso debe ser incondicional. Al efecto dice el artículo 655 del Código de
Comercio:
“El endoso debe ser puro y simple. Toda condición se tendrá por no puesta. El
endoso parcial se tendrá por no escrito.”
El tratadista Luís Javier Lopera Salazar resume los efectos del endoso en la
siguiente forma:
Por esta expresa el artículo 657 del Código de Comercio. “El endosante contraerá
obligación autónoma frente a todos los tenedores posteriores a él”.
Sobre este aspecto el artículo 653 dice: “Quien justifique que se le ha transferido
un título a la orden por medio distinto del endoso, podrá exigir que el juez en vía
de jurisdicción voluntaria haga constar la transferencia en el título o en una hoja
adherida a él. La constancia que ponga el juez en el título, se tendrá como
endoso”.
De esta manera podríamos definir el aval como una garantía cambiaria accesoria
que pretende asegurar el pago de un título valor, total o parcialmente, y que se
otorga a favor de un obligado directo o de un obligado de regreso, o a favor de
uno de ellos e incluso de todos los firmantes del título, si no se hace indicación
concreta de la persona o personas avaladas.
Como lo anota el profesor Gerardo Ravassa...” el aval es una garantía que puede
establecerse en cualquier título valor y que genera una obligación autónoma,
válida con independencia de la obligación del avalado. Es, por tanto, una
obligación objetiva, que solo podría quedar inoperante en caso de un defecto
formal que pudiera encontrarse en la misma redacción del aval, como, por
ejemplo, si este fuera prestado bajo condición pero, por lo demás, ni siquiera la
ilicitud de la causa de la obligación garantizada el aval, pues semejante ilicitud
nada tiene que ver con la forma”.
Principal, como las de dolo, violencia o cosa juzgada (C.C; Art.2380); el avalista no
pues la obligación es independiente de la obligación del avalado.
4. La fianza puede prestarse bajo condición, o desde cierto día, o hasta cierto DIA
5. La fianza no se presume (C.C; Art. 2373); el aval puede presumirse, pues el Art.
634, inc. 2º, establece que: “La sola firma puesta en el título, cuando no se le
pueda atribuir otra significación, se tendrá como firma de avalista”.
6. l fiador goza del beneficio de excusión (C.C. Art. 2383) y del beneficio de
división(C.C. Art. 2383) y del beneficio de división (C.C; Art. 2392), si es
reconvenido en el primer caso y si existe mancomunidad en ambos; el avalista no.
Aclaremos que el beneficio de excusión consiste en que el fiador, como dice el
artículo citado, “...Podrá exigir que antes de proceder contra él se persiga la deuda
en los bienes del deudor principal...”, lo cual implica que solamente en el caso de
que tales bienes no sean suficientes para cubrir dicha deuda, tendría el fiador que
responder, en efectivo o con sus propios bienes. A su vez, el beneficio de división
estriba en que, existiendo varios fiadores, cada uno responde tan solo por su
cuota-parte, por lo que si, por ejemplo, hay fiadores, no puede exigir a cada uno
de ellos más que un tercio de la deuda.
1. Mientras que el endoso es originario, el aval constituye una garantía indirecta. Esto
quiere decir que, para poder endosar un título, se requiere ser tenedor del mismo;
en cambio el aval puede colocarse en cualquier momento y a favor de su
suscriptor cualquiera, a pesar de que el título haya salido ya de las manos de dicho
suscriptor; y así, puede avalarse al librador, cuando ya aparecen varios
endosantes, es decir, en un momento posterior al del giro del título por aquel, ya
que el avalista no requiere tener la posesión del título en ningún tiempo;
simplemente se le llama para que coloque su firma y después, inmediatamente, se
le retira el título.
Así pues cuando dos o más personas firman un título en un mismo grado, como
siempre ocurre en los actos en que una parte se conforma por varias personas,
aparece la solidaridad entre ellas,
Al respecto la circular 010 de 1985 expedida por la Súper bancaria, establece que
si bien el artículo 622 establece la posibilidad de crear títulos valores con espacios
en blanco, el mismo artículo prevé que en las instrucciones dadas por el suscriptor
no pueden existir vacíos, toda vez que el título debe ser llenado siguiendo las
instrucciones expresas del creador y no al criterio del tenedor.
“Una orden escrita dada por una persona (girador o librador) a otra (girado o
librado) de pagar una determinada suma de dinero en un tiempo futuro a un
tercero (tomador o beneficiario) o a quien este designe.”
3. La forma de vencimiento.
2. El nombre del girado. Es la persona natural o jurídica que recibe la orden de pago
dada por el girador y, si firma, se entiende que acepta tal orden de pago,
convirtiéndose por ello en el principal obligado, según previsión del artículo 687 del
Código de Comercio.
Letra a la vista. Esta forma de vencimiento implica que una vez presentada al
girado por su tenedor legitimado, debe ser pagada. La letra a la vista no se
presenta al girado para su aceptación, sino para su pago.
El protesto no es más que una prueba del rechazo total o parcial de la aceptación
por parte del girado o del pago por parte del aceptante. También demuestra la
presentación oportuna para la aceptación (Art. 680 y 681) o para su pago
(art.691).
El plazo para hacer el protesto por falta de aceptación es hasta antes del
vencimiento del título y por falta de pago, dentro de los quince (15) días siguientes
al vencimiento. Si la letra fuere protestada por falta de aceptación, no será
necesario protestarla por falta de pago. La letra a la vista solo se protesta por falta
de pago.
La anterior definición encaja dentro de los requisitos exigidos por el artículo 709 de
Código de Comercio, que son los exigidos para todo título valor por el artículo 621;
la mención del derecho que en título se incorpora a la firma de quien lo crea, y
además los siguientes:
4. La forma de vencimiento.
A pesar de las diferencias anotadas también tiene similitudes, por lo que el artículo
711 establece que le “serán aplicadas al pagare, en lo conducente, las
disposiciones relativas a la letra de cambio”. Entre las similitudes podríamos citar
las concernientes al endoso, a su ley de circulación que puede ser a la orden o al
portador, al pago, a las acciones por falta de pago, a la prescripción, etc.
.El tratadista mexicano Joaquín Rodríguez (citada por el profesor Ramiro Rengifo)
define el cheque en los siguientes términos:
c) El cheque tiene que ser librado o girado, pagadero a la vista, en tanto que la letra
de cambio se extiende pagadera a un término posterior a su emisión, aun en la
letra a la vista, según lo previene el artículo 692 del Código de Comercio.
Requisitos del cheque: Además de los requisitos exigidos por el artículo 621 del
Código de Comercio antes citado, el cheque deberá cumplir los siguientes
requisitos:
b) La fecha de expedición, está relacionado con el anterior y que sirve para contar
los plazos a partir de ella, para presentar el cheque y exigir su pago.
c) Lugar de pago. Por regla general, el mismo formulario del cheque tiene el
Nombre del banco y su dirección.
Presentación y pago: Siendo muy corta la vida cambiaria del cheque, la ley ha
establecido también plazos muy cortos para presentar el cheque al cobro. Estos
plazos los fija el artículo 718 del Código de Comercio así:
1. Quince días a partir de la fecha del cheque, si fuere pagadero en el mismo lugar
de expedición.
Por esta razón el artículo 819 dice que la presentación del cheque en cámara de
compensación, surtirá los mismos efectos que la hecha directamente al librado.
4. Por otra parte, es posible también la negativa del pago por causa no imputable
al girador, como podría ser la culpa, o insolvencia del banco girado.
Caducidad del cheque: El artículo 721 contempla un plazo límite como máximo
para la presentación del cheque. No se puede dejar gravitando indefinidamente
sobre una persona, los riesgos de haber girado un cheque que el tenedor no
quiere presentar para su cobro. Entonces se puso un límite prudencial, arbitrario
como todos los límites de tiempo en las leyes, pero prudencial, de seis meses.
Transcurridos seis meses, el cheque caduca como tal. Aquí la caducidad afecta al
título valor mismo. Ya no vamos a hablar de caducidad de los derechos cambiarios
inherentes al título valor. En otras palabras, ese cheque pierde su categoría de tal,
transcurridos seis meses desde la fecha. Si pierde su calidad o categoría de tal,
todas las consecuencias tanto civiles como penales, que se derivan del hecho de
haber girado un cheque, desaparecen también, porque deja de ser cheque.
El pago parcial del cheque: El artículo 1626 del Código Civil define el pago
efectivo como la prestación de lo que se debe, por lo que el cheque debe pagarse
en dinero efectivo y por la suma total del mismo. No obstante, puede suceder que
el librador no tenga suficiente provisión de fondos en el banco, caso en el cual el
banco, por disposición del artículo 720, está obligado a ofrecer el pago parcial, que
el tenedor puede rechazar como lo previene el artículo 723. Esta disposición es
contraria a la correspondiente de la letra de cambio, ya que el artículo 693 le
impone al tenedor de la letra la obligación de no rehusar un pago parcial. Si el
tenedor del cheque acepta el pago parcial, el banco librado debe colocar en el
mismo cuerpo del cheque la constancia del monto pagado y devolver el título al
tenedor.
Pago indebido del cheque: El banco girado, en virtud del contrato de cuenta
corriente con el librador, asume la obligación de pagar el cheque, si este es regular
en su forma exterior, vale decir, que no presente señales de adulteración y que la
firma del librador coincida con la registrada en el banco. Lo anterior significa que el
pago de un cheque adulterado o con firma falsificada seria un pago indebido e in
oponible al girador, generando responsabilidad a cargo del banco por disposición
de los artículos 732 y 1391 del Código de Comercio, salvo que la falsedad o
alteración se deba a culpa del librador.
Cheque certificado: También conocido como “cheque visado” está regulado por
los artículos 739,740 y 741. Por virtud de la certificación el banco asume la
obligación cambiaria, quedando el girador y todos los endosantes libres de
responsabilidad.
Cheque con provisión garantizada: Esta clase de cheques esta prevista en los
artículos 743 y 744 del Código de Comercio. Consiste en que el banco podrá
entregar a sus cuentacorrentistas, formularios de cheques con provisión
garantizada en los cuales conste la fecha de la entrega y, en caracteres impresos,
la cuantía máxima por la cual cada cheque puede ser girado. La entrega de los
formularios respectivos produce los efectos de la certificación. La ventaja de esta
clase de cheques es la seguridad absoluta del pago y la de ser negociable.
Cheque de gerencia: Tiene como fundamento la facultad que el artículo 745 del
Código de Comercio otorga a los bancos para que puedan expedir cheques a cargo
de sus propias dependencias. En esta clase de cheques el banco es a la vez girador
y girado, por lo que inspira confianza en cuanto a la seguridad de su pago. Su uso
en Colombia es muy generalizado; este cheque es negociable, tiene la ventaja de
que no está ligado necesariamente al contrato de cuenta corriente y se adquiere
mediante compra en los mismos bancos. La ley no impide que se puedan expedir
al portador, pero la costumbre bancaria ha hecho que se expidan a la orden de
persona determinada. También se llama “cheque de caja”.
Cheque fiscal: Este no figura entre los cheques especiales del Código de
Comercio, pero fue creado por la ley 1ª de 1980. Se trata del cheque girado a
favor de las entidades públicas. Con el fin de prevenir el fraude contra tales
entidades, la citada ley ha restringido la negociabilidad del cheque fiscal,
prohibiéndose que se pague en efectivo o que se abone en cuenta diferente a la
de la entidad pública beneficiaria e igualmente, prohibiendo que se modifiquen al
reverso las anotaciones en la cara o anverso del título. La citada ley atribuye
responsabilidad a cargo de funcionarios y banqueros por el pago indebido de
cheques fiscales. Todo ello con el fin de que las entidades del Estado no puedan
ser defraudadas mediante la negociación y el pago dolosos a tenedores ilegítimos.
Cheque pos datado: La naturaleza del cheque como título valor es la de ser un
instrumento de pago. De ahí que el artículo 717 del Código de Comercio sea
enfático en postular que “el cheque será siempre pagadero a la vista” y que
“cualquier anotación en contrario se tendrá por no puesta”. En Colombia es muy
frecuente el uso de cheques posdatados y quizás por ese motivo nuestro Código
de Comercio en el mismo artículo 717 que venimos comentando, en su parte final
hace la única mención del mismo cuando dice: “El cheque pos datado será
pagadero a su presentación”.
CAPITULO VI
PROCEDIMIENTOS
SECCIÓN I
ACCIONES
Art. 782._ Mediante la acción cambiaria el último tenedor del título puede
reclamar el pago:
1o) Del importe del título o, en su caso, de la parte no aceptada o no pagada;
2o) De los intereses moratorios desde el día de su vencimiento;
3o) De los gastos de cobranza, y
4o) De la prima y gastos de transferencia de una plaza a otra.
Conc.: 780, 783, 784.
Art. 783._ El obligado en vía de regreso que pague el título, podrá exigir por
medio de la acción cambiaria:
1o) El reembolso de lo pagado, menos las costas a que hubiere sido condenado;
2o) Intereses moratorios sobre el principal pagado, desde la fecha del pago;
3o) Los gastos de cobranza, y
4o) La prima y gastos de transferencia de una plaza a otra.
Conc.: 780, 783, 884; C.C. 1608 y ss.; C. de P.C. 392.
Art. 784._ Contra la acción cambiaria sólo podrán oponerse las siguientes
excepciones:
1a) Las que se funden en el hecho de no haber sido el demandado quien suscribió
el título;
2a) La incapacidad del demandado al suscribir el título;
3a) Las de falta de representación o de poder bastante de quien haya suscrito el
título a nombre del demandado;
4a) Las fundadas en la omisión de los requisitos que el título deba contener y que
la ley no supla expresamente;
5a) La alteración del texto del título, sin perjuicio de lo dispuesto respecto de los
signatarios posteriores a la alteración;
6a) Las relatadas a la no negociabilidad del título;
7a) Las que se funden en quitas o en pago total o parcial, siempre que consten el
título;
8a) Las que se funden en la consignación del importe del título conforme a la ley o
en el depósito del mismo importe hecho en los términos de este Título;
9a) Las que se funden en la cancelación judicial del título o en orden judicial de
suspender su pago, proferida como se prevé en este Título;
10) Las de prescripción o caducidad, y las que se basen en la falta de requisitos
necesarios para el ejercicio de la acción;
11) Las que se deriven de la falta de entrega del título o de la entrega sin
intención de hacerlo negociable, contra quien no sea tenedor de buena fe;
12) Las derivadas del negocio jurídico que dio origen a la creación o transferencia
del título, contra el demandante que haya sido parte en el respectivo negocio o
contra cualquier otro demandante que no sea tenedor de buena fe exenta de
culpa, y