LA EXCLUSIÓN DE SOCIOS

Tomo 172 - Marzo 2008/DERECHO APLICADO/ACTUALIDAD MERCANTIL/EXTRACTOS DE JURISPRUDENCIA

MERCANTIL/LA EXCLUSIÓN DE SOCIOS    

¿En qué consiste el acuerdo de exclusión de socio?

     En lo que respecta al acuerdo de exclusión de socio adoptado, � como resultaría contrario a su naturaleza
exigir el voto favorable del socio excluido, pues la exclusión constituye una sanción que la junta de socios impone
al socio que ha incumplido con el pacto social (Res. Nº 250-2000-ORLC/TR, del 21/08/2000).

     ¿Cuándo la sociedad puede ejercer la potestad de excluir a uno de sus socios?

     La exclusión de socios solo es permisible cuando se dan las causales contempladas en el Texto Único
Ordenado de la Ley General de Sociedades, aprobado por el Decreto Supremo Nº 003-85-JUS, y no mediante una
simple votación (Exp. Nº 305-97-AA/TC, del 01/12/1997).

     ¿Puede excluirse al socio que no participa en el aumento de capital social?

     El no efectuar aportes para el aumento de capital de la sociedad no está consignado en la Ley General de
Sociedades como causal de exclusión, por lo que no procede la exclusión por esta causal (Res. Nº 187-99-
ORLC/TR, del 27/07/1999).

     ¿Qué formalidades deben seguirse para la adopción del acuerdo de exclusión de socio?

     Si el contenido del acta de asamblea no deja constancia del sentido y el número de votos para la adopción del
acuerdo de revocación de socios, por lo que se ha incumplido la formalidad prevista en el artículo 135 primer
párrafo de la Ley General de Sociedades, que establece que para la validez del acta de asamblea se debe
expresar la forma y resultado de las votaciones y acuerdos adoptados (Cas. Nº 1258-2001-LIMA, del 07/12/2001).

     ¿Cuál es el quórum necesario para la validez del acuerdo de exclusión de socio?

     En armonía con el artículo 55 de la Ley General de Sociedades, la exclusión de un socio se acuerda por la
mayoría de ellos y si la sociedad solo tiene dos socios, dicha medida debe ser resuelta por el juez mediante
proceso de conocimiento (Exp. Nº 542-81-LIMA, del  25/01/1981).

     La junta general extraordinaria en la que se adoptó la exclusión del socio que contaba con el 55% de las
participaciones no se encuentra dentro del supuesto de junta universal, porque no asistieron los socios que
representen la totalidad de las participaciones de la empresa pues solo se presentaron dos socios que representan
el 45% de dichas participaciones. En tal sentido, la junta no se ha llevado a cabo con las formalidades exigidas por
la Ley General de Sociedades, por tal razón no se puede establecer que el acuerdo de exclusión del socio
demandante sea válido  (Cas. Nº 534-2006-ICA, del 01/02/2007).

     ¿Qué efectos produce el acuerdo de exclusión de socio?

     La inmediata ejecutabilidad del acuerdo de exclusión de socio, implica la pérdida de la calidad del socio y, por
tanto, el socio excluido no se encuentra legitimado para asistir a las juntas generales ni ejercer ningún otro de los
derechos de socio, situación que se mantiene hasta que eventualmente en virtud de medida cautelar se disponga
la suspensión del acuerdo o mediante sentencia firme se declare fundada la oposición al acuerdo de exclusión
(Res. Nº 057-2000-ORLC/TR, del 29/02/2000).

     ¿La sociedad anónima ordinaria puede incorporar en el estatuto pactos de exclusión de socios?

     Los pactos de exclusión de accionistas por motivos distintos a la mora en el pago del aporte se encuentran
expresamente regulados para el caso de la sociedad anónima cerrada y la sociedad comercial de responsabilidad
limitada, debido a su carácter de sociedades de personas. Sin embargo, a pesar de que la Ley General de
Sociedades no regula dicho pacto en otros tipos societarios, consideramos que nada impide que esté recogido en
el estatuto de una sociedad anónima ordinaria. No solo porque no existe prohibición expresa en ese sentido, sino
debido a que los accionistas tienen la libertad de establecer las reglas que según sus intereses organicen mejor la
sociedad siempre que no contravengan normas legales imperativas (Res. Nº 104-2001-ORLC/TR, del 08/03/2001).

     ¿La solicitud judicial de exclusión del socio determina el cese de la mora si aquel no paga sus aportes?

     La facultad de solicitar judicialmente la exclusión de socio no se contrapone al presupuesto normativo que
contiene el artículo 79 de la Ley General de Sociedades, que determina los efectos de la mora que recae en el
socio que no ha pagado parte de sus acciones, siendo potestativo de la sociedad decidir la permanencia o no del
socio que ha incumplido el pago de sus aportes (Exp. Nº 25316-98, del 24/03/1999).

     ¿Es válida la exclusión del socio moroso pese a que anteriormente en junta general se había
reconocido el pago del dividendo pasivo?

     Si el acta de asamblea general ordinaria en la que se aprobó la cancelación del íntegro del capital social así
como su respectiva ratificación fueron inscritas ante los Registros Públicos, estamos frente a dos títulos inscritos
que gozan de la protección que brinda el registro y que conservan su valor jurídico mientras no se haya rectificado
o declarado su invalidez judicial. En tal sentido, los acuerdos posteriores efectuados por la junta general
extraordinaria en los que �desconociéndose los acuerdos anteriores� se acordó la exclusión de los presuntos
socios morosos porque no habían cumplido con pagar el dividendo pasivo, adolecen de nulidad conforme a lo
estipulado por los artículos 139 y 150 de la Ley General de Sociedades (Cas. Nº 1015-2007-ICA, del 31705/2007).

     ¿Qué debe hacer el socio excluido para reincorporarse a la sociedad?

     Producida la exclusión de un socio es improcedente la reincorporación solicitada en cualquier vía

procedimental, sin que antes se haya impugnado con éxito el acuerdo de exclusión, como un paso previo a la
reposición de su calidad de socio (Exp. Nº 794-95-PIURA, del 08/05/1999).