Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
CLASE 1
Cuando uno se casa la vida cambia, y cambia a nivel personal y patrimonial, entonces
existirá un efecto, donde la vida de un soltero no será la misma que la de un casado. pues
miren los deberes que surgen del matrimonio, si bien es cierto en el pasado fueron vistos de
otra manera ahora todos los deberes derechos y obligaciones son comunes, es decir los
cónyuges tienen una igual corresponsabilidad en todas las actuaciones que haya respecto
a ellos y a la familia. entonces estos deberes y obligaciones se mueven en un ámbito de
igualdad sea en la familia como a nivel personal y patrimonial.
El deber de asistencia: es un deber importantísimo que tiene que existir entre los
cónyuges, pero no solo en ellos sino también en toda la esfera familiar, se manifiesta por
ejemplo cuando brindamos los alimentos.
Si bien es cierto ambos se deben asistencia, pero cuando solo uno de los cónyuges
trabaja, el otro por razones no trabaja y se dedica a los quehaceres del hogar y ver a los
hijos , entonces el otro cónyuge está obligado por ley a mantener al otro cónyuge.(la cosa
cambia si la señora comienza a trabajar, entonces la asistencia ya no es necesaria , porque
ambos tienen igual deberes de asistirse entre los dos, entonces ambos aportan al hogar.
pero hay otra hipótesis ella trabaja pero la diferencia económica es sustancial, por ejemplo
una persona que tiene el sueldo mínimo, mientras que el otro cónyuge gana miles de soles,
entonces está obligado a contribuir de acuerdo a las necesidades ).
Pero cuando se produce un abandono de hogar, el cónyuge que no trabaja , en este caso si
es el abandonante perderá ese derecho de asistencia. miren si es la esposa, no los hijos,
sino ella que es mantenida por el esposo, y abandona el hogar y luego pide alimentos, en
este caso concreto pierde el derecho de alimentos por abandonante.
El deber de cohabitación: se dice que los cónyuges deben hacer vida plena, lo ideal para
que eso suceda es que vivan juntos, las parejas se casan para vivir juntos, claro que ahora
en esta sociedad no siempre van a coincidir, derrepente pueden estar separadas por el
trabajo, en este caso no incurrirán en la falta de este deber de cohabitación porque faltaría
el elemento intencional. entonces se incumple el deber de cohabitación cuando pudiendo
vivir juntos no lo hacen; esto puede dar lugar a una demanda de divorcio.
pero habría un excepción (que casi no se utiliza) cuando por una causa justificada el juez
puede permitir que vivan separados, miren aquí no se habla de la institución de separación
de cuerpos sino se habla del artículo 289 segunda parte, donde expresa que el juez puede
suspender el deber de cohabitación ( por salud, aspecto económico entre otros), por
ejemplo que la zona donde se está viviendo es tóxica para uno de los cónyuges (una
persona asmática ). Cabe recordar que esta es una suspensión temporal.
Entonces estos son los deberes comunes entre los cónyuges el de fidelidad,
cohabitación y de asistencia.
– Uno tiene que ser fiel desde que se casa hasta que haya la disolución, si en el proceso de
divorcio habría una infidelidad estaríamos ante un adulterio;
– La cohabitación es exigible hasta que se termine por divorcio, pero no obstante podría
suspenderse antes del divorcio, por causa justificada el juez permite que un cónyuge no
pueda estar conviviendo.
– La asistencia no termina con el divorcio, habría que ver aquí cuál es la condición en la que
se quedan los cónyuges, es que el caso de la asistencia va más allá del divorcio, pues en
un caso donde uno de los cónyuges que motivó el divorcio es un indigente o está en una
condición precarias que no tiene recursos, el juez puede disponer que el otro cónyuge le
otorgue una pensión de alimentos, para cubrir las necesidades básicas; ¿hasta cuando? si
la vida del señor no cambia declarara asistencia de por vida. claro si la condición cambia o
mejora, se pedirá la exoneración de esa pensión de alimentos.
Los padres tienen la obligación de educar y alimentar a sus hijos, entiéndase que este
término alimentación cubre muchas cosas como, educación, entretenimiento, gastos de
salud, gastos de vivienda.
Los cónyuges se obligan mutuamente por el hecho del matrimonio a alimentar y educar a
sus hijos.
A ambos compete, igualmente, fijar y mudar el domicilio conyugal y decidir las cuestiones
referentes a la economía del hogar.
1. Si el otro está impedido por interdicción u otra causa. (pero hoy con el decreto
1384 ya nadie tiene la privación absoluta de su capacidad ,podemos hablar de una
capacidad relativa)
Domicilio
Antes el marido era el que fijaba el domicilio conyugal, pero ahora le compete a ambos fijar
el domicilio conyugal , entonces tendrán que ver la forma de ponerse de acuerdo , y si no
logran ponerse de acuerdo tienen que acudir al juez.
Trabajo
Antes la mujer no podía trabajar, el hombre lo tomaba como una ofensa, ahora no , ahora
ambos tienen el derecho a realizarse a su plenitud, pues las mujeres también trabajan ,
ambos se tienen que apoyar . no se necesita del consentimiento del marido para trabajar la
mujer .
EL PATRIMONIO
Entonces tenemos dos regímenes, a partir del 84 la pareja puede decidir optar por la
separación del patrimonio , porque sino lo decide de manera inmediata y
supletoriamente emerge el régimen de comunidad de gananciales.
Artículo 295.- Elección del régimen patrimonial
A falta de escritura pública se presume que los interesados han optado por el
régimen de sociedad de gananciales.
Entonces debemos tener claro que en el Perú cuando se casan hay dos regímenes,
porque en otros países cuando se casan hay varios regímenes, como en Francia
donde hay como 6.
Por la cual, la pareja cuando se casa debe optar por uno de los regímenes, y si
deciden optar por un régimen de separación de patrimonio deben cumplir con una
formalidad, la cual es la escritura pública. entonces si no hay escritura publica no
hay el régimen de separación de patrimonio, y de inmediato emerge el régimen de
comunidad de gananciales. Pero esto no quiere decir que es absoluto porque lo
pueden hacer en cualquier momento su régimen de separación de patrimonio con
escritura pública, donde para que surta efectos y evitarse problemas con terceros
debe estar inscrito en registros públicos.
Pero para pasar de un régimen a otro hay que liquidarlo , tenemos que cumplir con el
procedimiento que señala la ley.
El cónyuge que se siente perjudicado o abusado en el aspecto económico puede solicitar al
juez el cambio de régimen. entonces el cambio de régimen puede darse voluntario de mutuo
acuerdo o cuando no hay acuerdo por ejemplo que uno de los cónyuges abuse de las
facultades que tiene y cause perjuicio al patrimonio de la familia, entonces ahí se acude al
juez para que el juez ordene judicialmente el cambio de régimen.
Asimismo podría darse el caso el caso que no hay ningún bien de los cónyuges y solo hay
bienes de la sociedad o comunidad. miren el sueldo cuando te casas deja de ser tuyo ,
porque ya es parte de la sociedad de gananciales.
BIENES PROPIOS
Es decir todo lo que llevas cuando te casaste, todo lo que llevas a la vivienda conyugal.
entonces tú antes de casarte comprastes tus muebles, tu equipo de sonido, todo esto, todo
este aporte es personal.
2. Los que adquiera durante la vigencia de dicho régimen a título oneroso, cuando la
causa de adquisición ha precedido a aquélla.
Cabe resaltar que esto se da cuando están casados, entonces serán bienes propios, por
ejemplo que el contrato se hizo en diciembre del 2019 y ellos se casaron en julio del
2020 , pero el contrato será vigente recién en septiembre del 2020. Es decir puede ser un
contrato a condición.
en otras palabras tienes el derecho sobre determinado bien u objeto, pero la materialización
aún no la tienes.
*** Alguien pregunta si cabe en este supuesto el pago por armadas, y la Dra dice que
no, porque recién ahí estás adquiriendo el derecho.
CLASE 2
En la sociedad de gananciales está conformada por bienes propios y bienes de la sociedad
que se les llama bienes sociales y en el pasado se les llamaba bienes comunes.
Los bienes propios son de cada cónyuge A y B pero también son parte de la sociedad de
gananciales.
¿Cómo mis bienes propios van a ser bienes sociales?
Los bienes propios cumplen una función dentro de la sociedad por eso es que no lo
podemos excluir, cuando hablamos de sociedad de gananciales aprecia el 301 que están
formados por bienes propios y sociales.
Bienes propios: Todo lo que uno adquiere, lo que pasa a su titularidad para que se convierta
en su propiedad de diferentes modos de adquirir la propiedad y en el contexto de este tema
es todo lo que uno trae al matrimonio, lo que ya ha adquirido (carros, escritorios, biblioteca,
maquinas, empresas).
Bienes sociales: Lo que estando casados se adquiere.
Pero hay casos en donde que a pesar que se adquiere cuando se esta casado siguen
siendo bienes propios
Inciso 2:
Los que adquiera durante la vigencia de dicho régimen a título oneroso cuando la causa de
adquisición ha precedido a aquella.
Otro ejemplo: Cuando una persona estando soltero adquiere un derecho y lo pierde, o sea
cuando llega al matrimonio no lo tiene porque le han quitado, inició un proceso judicial y
está pidiendo la nulidad del acto jurídico del asiento registral con el ánimo de que el bien
revierta a su propiedad, entonces puede demorar 4 o 5 años y gana el proceso entonces
recupera el bien y en el registro queda inscrito la sentencia que ordena que recupere e
indudablemente él ya tenía ese derecho anterior, o sea que ese bien no va a pertenecer a la
sociedad de gananciales sino seguirá siendo propio.
Otro ejemplo: Prescripción adquisitiva, un señor ha cumplido todos los requisitos cuando era
soltero, incluso puede pedir los requisitos después de casado y él lo puede pedir solo
porque los requisitos lo completó antes de casado, o sea no está refiriéndose a su estadio
actual sino antes de su matrimonio porque la prescripción adquisitiva es declarativa porque
ya se tiene el derecho porque se ha configurado la posesión, etc.
El inciso 1 y 2 están muy vinculados porque los bienes que se adquieren antes de casarse
ya lo tiene como derecho (muebles, inmuebles,corporales e incorporales)si bien es cierto
aun no tienen la materialización pero ya tienen el derecho,
DIFERENCIA: El 1 se refiere antes de casarme lo tengo, en el segundo se perfecciona
porque ya tengo el derecho anterior a casarme.
El inciso 3 se refiere a que el cónyuge adquiera a título gratuito
¿cuales son los modos de adquirir a título gratuito? Cuando no hay contraprestación (bienes
que se adquieren por herencia, por legados, donaciones, etc).
Del inciso 2 hacia adelante se señalan bienes que se adquieren estando casados y
normalmente se cree que estando casados esos bienes ya son de los 2 pero no es así
porque ya se está viendo que si el derecho se tenía anteriormente pues sigue siendo propio,
si es una herencia o una donación aunque se esté 20 años de casado es propio.
Inciso 4
Son bienes propios de cada cónyuge a indemnización por accidentes o por seguros de vida,
de daños personales o de enfermedades deducidas las primeras pagadas con bienes de la
sociedad.
Se refiere a la indemnización por los supuestos establecidos ya sea por:
● Accidentes
● Seguros de vida
● Daños personales
● Enfermedades
En el caso que una persona se accidenta en un caso de responsabilidad extracontractual
recibe una indemnización por daño ocasionado y esa indemnización es significativa y puede
que eso pertenece al otro cónyuge, pero no es así porque el dañado es a quien se le va a
reparar solamente.
Las indemnizaciones no solo se originan en las responsabilidades extracontractuales, sino
tbn por responsabilidad contractual, cuando una persona toma seguros particulares pero
paga mediante primas (de vida, por salud, por enfermedades).
Ejemplo: contratas con pacifico y tienes seguro por enfermedad y en la póliza dice hasta
cuanto cubre y si pierdes una mano dice hasta cuando se indemniza. Osea hay una
indemnización propia pero deducidas las primas es decir descontado que se ha pagado
para obtener ese derecho y si se pagó con bienes de la sociedad, entonces en lugar de
llevarse 1 millón por el cual se tuvo que pagar con 30 mil y esos 30mil se tienen que
devolver a la sociedad de gananciales, pero como dice deducidas las primas se hubiera
pagado con bienes de la sociedad.
Ejemplo: Mi hijo que es viajero, tiene riesgos, pero yo le compro un seguro contra
accidentes, yo he pagado la prima (el beneficiario es mi hijo y la adquirente soy yo) y
desgraciadamente mi hijo se accidenta y esa póliza de seguro le cubre 500 mil soles,
entonces no le van a descontar nada de sus bienes porque este pago fue a título gratuito,
yo como madre le pagué el seguro le regalé
Inciso 5
Son bienes propios los derechos de autor y de inventor.
Le corresponde la titularidad de lo que crea e inventa.
Se inscriben en INDECOPI
El derecho tiene un valor, si quiere el autor vende su obra literaria, lo crea y quiere
desprenderse, las editoriales le compran el derecho ya que el libro le va a proporcionar
ganancias así como puede no venderlo.
Pero hay casos en donde en el trabajo hay cosas o instrumentos que nada tiene que ver
con el trabajo (cuadros, TV, alfombra, etc), ello es accesorio y si eso se compró con bienes
de la sociedad, o que él solo lo haya comprado estando casado pues es social. Entonces
como eso es accesorio, eso sí se puede inventariar a efectos de que el matrimonio no vaya
adelante.
Inciso 7
Las acciones y las participaciones de sociedades que se distribuyan gratuitamente entre los
socios por revaluación del patrimonio social cuando estas acciones o participaciones sean
bien propio.
Aquí el caso es un señor que tiene acciones como bien propio y se ha casado llevando las
acciones como bien propio o las ha heredado dentro del matrimonio.
En el caso de que el señor se casa y hereda acciones propias, esas acciones generan
utilidades y ganancias, entonces las rentas y ganancias son bienes de la sociedad, si él
compra con esas ganancias nuevas acciones, entonces como las ganancias son bienes
sociales, pues las nuevas acciones tendrán las misma naturaleza que las ganancias con las
que se compró (o sea serán acciones sociales). Sin embargo, hay una revaluación de
capital.
¿Qué significa revaluar? Que las acciones no están en su real valor porque hay una
devaluación de la moneda y los empresarios para ser competitivos en el mercado pues
revalúan su patrimonio reevaluando sus acciones y acuerdan emitir y distribuir
gratuitamente más acciones entre los accionistas.
Entonces este señor tenía 100 acciones propias y se acuerda que se van a distribuir 1000
acciones más pero gratuitamente, entonces estando casado ya no tendrá 100 acciones sino
1100, de pronto hay un problema de divorcio y un abogado normal diría que le toca la mitad
a la señora, sin embargo no está tomando en cuenta cómo se adquirieron las acciones pues
la devaluación lo ha adquirido gratuitamente, por lo tanto todo lo gratuito le pertenece a él
(acciones son bienes propios).
En el caso donde el señor tenía acciones propias y luego adquiere acciones sociales,
entonces también se revalúan las acciones sociales y se debe hacer un distingo en gratuitas
para bienes propios y gratuitas para bienes sociales.
Asimismo en el caso en donde el señor tiene acciones propias, pero las utilidades son
sociales y este adquiere acciones con esas ganancias, entonces la esposa tiene
participación porque son bienes sociales a partir de ese momento.
Inciso 8
Son bienes propios de cada cónyuge la renta vitalicia a título gratuito y la convenida a título
oneroso cuando la contraprestación constituye bien propio.
Otro caso: Hacer un contrato con un bien que han adquirido (bien social), osea la renta
vitalicia lo hacen el marido y mujer, osea la renta vitalicia ya no es propia sino social, y en
este caso se da la contraprestación del bien que se está dando, si el bien es propio, la renta
será propia; si el bien es social la renta es social.
Inciso 9
Son bienes propios de cada cónyuge los vestidos y objetos de uso personal, así como los
diplomas, condecoraciones, correspondencia y recuerdos de familia.
Se debe tomar en cuenta la fecha de adquisición para saber si lo que tenemos son bienes
propios o bienes sociales, entonces si la fecha fue antes del matrimonio es bien propio, pero
si estando casados hay varias consideraciones que debemos tener en cuenta de acuerdo a
lo que hemos venido desarrollando, aún así estaríamos saltando la regla de presunción de
que son bienes sociales.
Todos los bienes que no se encuentran comprendidos en el artículo 302 son bienes
sociales.
Entonces hay bienes propios que están dentro de las sociedades de gananciales, pero me
pregunto qué hacen ahí? aún así no se ha perdido las potestades de propietario, no se
limita a venderlas, disponerlo, de gravarlos, hipo tecarlo, etc. Lo puede administrar él mismo
o dar a alguien que lo administre porque son sus bienes propios.
Potestades del propietario:
- Usar
- Disfrutar
- Disponer
Artículo 303 Administración de bienes propios
Cada cónyuge conserva la libre administración de sus bienes propios y puede disponer de
ellos o gravarlos.
Todos los frutos que produce, sean naturales o civiles son bienes sociales, por eso se llama
sociedad de gananciales, e interesan por las ganancias y utilidades, rentas y regalías
porque aumentan el caudal social. ¿para qué sirve ese caudal social? Su finalidad es la
protección de la familia. Hay otra función que tienen los bienes propios, no solo sirve para
incrementar el patrimonio sino también cuando hay deudas sociales cubrir esas deudas de
la sociedad de gananciales, cuando los bienes de la sociedad de gananciales no son
suficientes, incluso se pueden usar los bienes propios para pagar las deudas personales del
otro cónyuge que haya adquirido en beneficio de la familia.
El caso es que uno de los cónyuges estando ya casado, adquiere deudas personales,
supongamos que es un vicioso y tiene deudas de juego, obviamente es una deuda persona
y se tendría que pagar con los bienes propios porque es deuda personal, de no ser
suficientes los bienes personales NO podría pagar esa deuda con los bienes sociales ni
mucho menos con los bienes del otro cónyuge. Las únicas deudas personales que se
podían pagar con bienes sociales eran las del caso anterior en donde los bienes sirven para
la familia.
Ya vimos las deudas que se originan antes y dentro del matrimonio pero hay deudas que se
originan por un acto motivadas en un asunto de responsabilidad extracontractual, es decir,
el cónyuge tiene que indemnizar por haber cometido imprudencia, negligencia e impericia,
entonces en este caso su deuda es personal y no social, y tendrá que pagarlo con bienes
propios, o naturalmente puede pagarlo con bien social pero si hay problemas de divorcio,
entonces tiene que ser descontado porque debió pagarlo con bienes personales.
En contrario sensu, si el cónyuge es obligado a pagar una indemnización por
responsabilidad contractual, por ejemplo en el ejercicio profesional a un médico lo
demandan por haber hecho una cirugía mal y le ganan el proceso y va a tener que
indemnizar 30 mil soles, esta deuda es social porque ese haber que percibió por la
operación era social, en consecuencia esta deuda de indemnización es social.
CLASE 3
CLASE 4
Fecha: 24/12/21
6. Las mejoras y reparaciones realizadas en los bienes sociales, así como los tributos y
retribuciones que los afecten. (Dra. Menciona que no merece mayor comentario y que
lógicamente todas estas mejoras se pagan con los bienes sociales y que son carga de la
sociedad de gananciales).
7. Los atrasos o réditos devengados de las obligaciones a que estuviesen afectos tanto los
bienes propios como los sociales, cualquiera que sea la época a que correspondan.
Los atrasos son de obligaciones que recaen sobre bienes propios como los sociales.
La Dra. lo interpreta como: las obligaciones contraídas sobre bienes muebles o inmuebles
no importa la época que se han contraído y se han atrasado, son cargo de la sociedad de
gananciales, no importa si son deudas personales o sociales. Aquí entraría una duda con el
artículo de deudas personales, que son los que se pagan con los bienes propios más no los
sociales.
Entonces, ¿alguna deuda tendría reembolso?, desde su punto de vista las que son a favor
de la sociedad de gananciales NO, porque de alguna manera está beneficiando a la familia,
ese sería el argumento de defensa cuando se pediría reembolso de haber pagado una
deuda personal con los bienes de la sociedad, sin embargo, se podría demostrar que ha
sido en beneficio de la familia. Sin embargo, si se ha pagado una deuda personal que se ha
pagado con bienes sociales y en ningún momento se puede probar que ha sido a favor de
la familia, en consecuencia, pienso que podría haber un reembolso, puesto no habría un
beneficio a la familia, una persona me podría decir que el beneficio será que el cuenta con
un bien u que en el momento en que se muera ese bien pasará a sus herederos, pero
recordemos el D. hereditario es solo un derecho expetaticio. Puede ser que los posibles
herederos mueran antes que el causante. Por lo tanto si es una deuda social que no
beneficia a la sociedad, se debe de reembolsar al momento de la liquidación.
8. Las cargas que pesan sobre los usufructuarios respecto de los bienes propios de cada
cónyuge.
No siempre los usufructos están totalmente saneados, hay que pagar los derechos que trae,
cargas que deben ser satisfechas por la sociedad de gananciales.
Los bienes sociales y, a falta o por insuficiencia de éstos, los propios de ambos cónyuges,
responden a prorrata de las deudas que son de cargo de la sociedad.
4. Por declaración de ausencia. (procede una posesión temporal de los bienes, pero
también el fenecimiento de la sociedad de gananciales con la declaración de ausencia)
5. Por muerte de uno de los cónyuges. (Se probará con la partida de defunción que indique
fecha del deceso).
6. Por cambio de régimen patrimonial. (puede ser voluntario, por ejemplo, para pasar de
sociedad de gananciales a régimen de separación de patrimonios deberá haber un acuerdo
de fenecimiento acompañado de un acuerdo de liquidación).
Luego se produce una liquidación. En dónde los bienes propios no fueron tocados y
regresan a sus dueños, los bienes sociales se han quedado. Una vez de fenecida la
sociedad de gananciales emerge la co-propiedad, dónde será mitad para cada uno de los
cónyuges.
En la vía judicial, por ejemplo, muere uno de los cónyuges y los hijos mayores y la viuda
buscan liquidar, dónde la otra cónyuge recibe el 50% (ganancial) y como el otro señor ya no
vive su 50% se convierte en herencia (para los herederos forzosos en este caso sus
descendientes y esposa). Calculando la esposa tendría un 60% y los hijos un 10% cada uno
de los hijos.
Por otro lado, No se incluye en el inventario el menaje ordinario del hogar en los casos del
artículo 318, incisos 4 y 5, en que corresponde al cónyuge del ausente o al sobreviviente.
¿qué es el menaje? Es todo lo que está en la casa y es de uso doméstico, todo eso se
inventaría y se reparte se liquida en un cambio de régimen a quién corresponda, pero en
caso de muerte y ausencia el menaje no se inventaría y queda con el cónyuge viudo o del
ausente.
Existen algunas confusiones , de que el cónyuge inocente se queda con todo el menaje, lo
cuál es falso, porque menaje entra en proceso de liquidación.
En este sentido el artículo 321 nos aclara que cosas no son menaje
2. El dinero.
4. Las joyas.( tiene que seguir su naturaleza, son bienes propios o sociales,e tonces
dependerá el origen de cómo se adquirió el bien)
10. Los libros, archivos y sus contenedores. (depende como se adquirieron, tal vez cuando
se casó ya tenía estos libros y contenedores)
11. Los vehículos motorizados. (los carros se inventarían sean por su carácter de bien
propio o social)
Alumna pregunta: ¿si un señor se compra una casa con sus ahorros propios (AFP) de todas
maneras pertenece a la sociedad?
Alumna: AFP
DRA: vamos a imaginar que le dan 150 mil soles y el señor compra un inmueble.
DRA: tendría que pedir divorcio por causal de separación de hecho, supongamos que 5
años se encuentran separados, entonces esos 5 años no le pertenecería su sueldo a la otra
cónyuge.
SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS
Es un régimen que está en todos los países y se caracteriza porque cada cónyuge conserva
el uso, administración, disfrute y la disposición de sus viene propios, así mismo como de
sus deudas. Aquí no hay bienes sociales, cada cónyuge es dueño a plenitud de sus bienes,
este régimen se debe decidir antes de casarse, pero si no se hizo en ese momento se
puede hacer en cualquier otro que elija la pareja, haciendo una liquidación del régimen de
sociedad de gananciales.
Existen deudas personales que no se pueden pagar aún teniendo bienes porque estos son
bienes sociales.
Una vez fenecida el régimen de sociedad de gananciales y se entregue a las partes lo que
le corresponde, recién los acreedores de deudas personales podrán cobrar. En este caso
no hay voluntad de las partes ni del juez en cambiar el régimen, sino es mandato de una
norma.
Ahora pasaremos a un punto que merece nuestra atención, es cuando en la familia hay
problemas que los lleve a no querer vivir juntos, y que en el caso extremo los lleva a romper
el vínculo, a disolver el vinculo que se llama esto: disolución del vínculo. Situaciones en la
que los cónyuges acuden a la autoridad para que se suspenda algún deber que genera este
vínculo, como el deber de cohabitación, estamos hablando del: decaimiento del vínculo,
expresado en la separación de cuerpo.
Antes en el pasado como no había divorcio, en los países que fue absorbido por el derecho
canónico no había divorcio porque lo que Dios une nadie lo desune y lo único que se
recurría era la figura de nulidad que contemplaba el Código Canónico; pero se háblala de
divorcio en la literatura antigua pero no en el contexto que nosotros conocemos, divorcio se
llamaba aquella separación de cuerpo. La clasificaban en diversión relativo y … , por eso
ustedes pueden encontrar como tautología el divorcio abso.., en estos tiempos no cabe otra
figura que no sea cuando hablamos de divorcio es ruptura, así que decir divorcio absoluto
no tiene nada que ver, pero en el pasado si se usaba divorcio relativo, divorcio relativo
quiere decir que solo se estaba recurriendo a la figura de separación de cuerpos; además,
en el contexto de la hegemonía del derecho canónico respecto al matrimonio no podía
haber divorcio entonces por mucho religiosos de fueran tuvieron que reconocer que las
parejas tienen inconvenientes que los hace no quererse viviendo juntos, entonces se crea
esta figura (en el derecho canónico) la figura de separación de cuerpos, antes de ellos
existía: el repudio en casi todas las lecturas, deriferratio en el derecho romano.
En la separación de cuerpos hay que tener presente cuando se escucha la palabra: están
separados, ¿qué significa que una pareja está separada? E incluso no hay una separación
ni judicial, sería separación de hecho; pero la separación de cuerpos es la separación
judicial (siempre fue judicial, excepto los últimos años que el inciso 13 se refiere cuando los
cónyuges se ponen de acuerdo y no hay causa, van a la vía notarial, y en los municipios
que lo han permitido pueden hacerlo vía judicial. Los demás incisos, del 1 al 12 deben tener
una resolución judicial consentida y ejecutoriada) consecuentemente se exime o suspende
el deber de habitación dejando pendiente los demás pendiente y fenece la sociedad de
gananciales.
Solo la separación de cuerpo estuvo regulada en Código de 1852, a partir en 1912 por ahí
comienza haber el decreto legislativo que hablaremos sobre el divorcio y en el Código de
1936 se regula el divorcio.
Tienen en común la separación de cuerpo con divorcio es que usan las mismas causales.
Ejemplo: en el caso que una señora llegue a tu consultorio y te diga que su esposo le fue
infiel y que no quiere saber nada de él y separarse, ¿cómo saber qué tipo de separación
querrá? Si la esposa quiere romper, no saber nada, ser libre y romper totalmente será
divorcio, pero si quiere separarse de él y nunca dar el divorcio será separación de cuerpos.
En el artículo 333 del CC del inciso 1 al 12 se llevarán vía judicial y el inciso 13 vía notarial,
del inciso 1 al 11 son causales inculpatorias (uno es el culpable por eso se llama separación
o divorcio sanción). Son estos incisos cerrados, objetivos y claros. En la SC y divorcio
respecto el inciso 12 es ante un sistema remedio, no es inculpatorio. La SC se puede
convertir en divorcio después de dictada la resolución notarial.
1. El adulterio.
Es la causal más común y difícil de soportar. A la esposa o esposo se lo vio
saliendo del hotel con otro, se le ve besándose con otro, viajando con otro, etc;
eso no es adulterio. El adulterio se refiere a las relaciones sexuales que puede
tener uno de los cónyuges con otro. La forma más evidente de probar es cuando
se ha tenido un hijo de otra persona. No es la más fácil de probar. El cónyuge
afectado no podrá pedir la causal de adulterio si: 1. Provocó, 2. Perdonó y 3.
Consintió (hay cónyuges que incitan que su esposo les haga infiel, diciéndoles
que tengan relaciones sexuales con otra persona para que obtengan algo a
cambio, tipo “poner en bandeja”. Ejemplo: a cambio de poder ganar más dinero
en una empresa, el jefe le pide que lo ascenderá al esposo, si permite que su
esposa tenga relaciones sexuales con él, el esposo acepta).
Las fotos y videos del acto sexual sí son prueba de adulterio ahora, deben pasar
por un peritaje y demostrar que no son pruebas montadas, de cierta manera es
un poco desconfiable porque la tecnología avanzada de ahora pues genera
desconfianza. Pero en caso que sí fotos que no han sufrido manipulación si
podrían servir como prueba. En el caso de cartas en el juicio de la Dra. donde se
hable de actos de relaciones sexuales.
4. La injuria grave.
Se refiere al ultraje que ha provocado un cónyuge al otro en su honra o dignidad.
Esa ofensa publica que le ha causado una disminución de su honra o dignidad.
Hay que definir que es una injuria grave y medirla, conforme a la ofensa que
siente el otro cónyuge, después de este ultraje como cambia la vida en común.
Esa injuria será la causante que generará problemas y hacer insoportable vivir
juntos.
-Objetivo: el ultraje.
-Subjetivo: la intención.
5. El abandono injustificado de la casa conyugal por más de dos años contínuos o
cuando la duración sumada de los períodos de abandono exceda a este plazo.
-Temporal: plazo de dos años o sumado los periodos de abandono del plazo.
OJO: todas las causas son efectivas siempre y cuando sean después de matrimonio y
estén dentro del plazo, caso contrario si está fuera del plazo sería divorcio.
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos años,
impuesta después de la celebración del matrimonio.
OJO: hace 20 años en el código civil, las causales eran hasta la 10 como causales
inculpatorias y la 11 se llamaba antes “la separación de cuerpos por mutuo disenso” luego
se cambió lo de mutuo disenso por separación convencional en el 2001, y en el 2002 se
agregan dos causales. La gran pelea era como incorporar la causal de separación de hecho
que está en el inciso 12. En el pleno se discutía este inciso 12. Ya que la 12 no es una
causal inculpatoria sino una causal remedio.
11. La imposibilidad de hacer vida en común: Esta causal es muy sui generis, y algo
de primera fuente es que debido referirme al querer explicar esta causal de imposibilidad
de hacer vida en común, debo referirme como gemela, no son iguales son muy distintas
con la separación de hecho, y porque precisamente la imposibilidad de hacer vida en
común inciso 11 tiene un nacimiento con la separación de hecho. Esto es, después del
Código del 36 que ya existía el divorcio en el Perú, antes NO; la separación de cuerpos si
existía, se venía clamando por una causal que incluyera la forma de divorciarse como
causa la separación de hecho. Cual era esto, que, en el Perú, es frecuente y quien no
tiene esto en su familia o entorno, conocidos, personas que se han casado, pero se han
separado, algunos viven cada uno por su lado, incluso otras han dado lugar a diferentes
hogares. Entonces por años llegó el código de 1984 y no incluyó la causal de separación
de hecho , entonces fueron exigencias de los mismos legisladores que a lo mejor
atravesaban esas situaciones, pedidos de las universidades, de los doctrinólogos , los
otros países ya tenían la separación de hecho como causal de divorcio mas que nada en
parte como causal de divorcio, aunque está como causal de separación de cuerpos ;
entonces ya que había mucha resistencia para que se incluyera esta causal es en el año
2001 se logra discutir , después de tantos proyectos en el pleno , fueron 2 días de debate
parlamentario para aprobar la causal de separación de hecho. Y se dirá que tiene que ver ,
estos son las antecedentes de la causal de imposibilidad de hacer vida en común .
Entonces los parlamentarios están en debate y había 2 posiciones: Uno a favor total de
que se incluya la casual de separación de hecho y otros totalmente en contra. Y el
argumento sólido de oposición, eran las posiciones conservadoras fundadas en la defensa
del matrimonio y orientadas por la iglesia católica y que consideraban que se incluía esta
causal, que era causal de divorcio remedio, se permitía a cualquiera de las partes
solicitar, hasta ahora la causal que hemos visto solo lo puede pedir el cónyuge inocente
porque nadie puede basarse en su propio dolo, como lo dice el artículo 335, como hecho
propio.
Artículo 335.- Prohibición de alegar hecho propio
Primer problema, no se sabe que es hacer vida en común, por ejemplos todas esas
causales que hemos estudiado de una otra manera por qué pedimos vivir separados, la
separación de cuerpos o el divorcio, lo pedimos porque se no es imposible vivir con un
hombre que nos pega, con una mujer que nos injuria, con una pareja que tiene conducta
deshonrosa, con una persona que ha tratado de matarnos, entonces es imposible. Todas
ellas ya tienen como fundamento la imposibilidad de hacer vida en común, entonces aquí no
estaba descubriéndose nada, no se estaba aportando nada y es más en la parte que dice
debidamente probada en juicio, eso está demás porque todas las causales tienen que ser
probadas en juicio. Entonces en el tiempo que habido algunas personas que no calzaba
ninguna de las otras causales quiso cuadrar en la causal unos hechos, fueron buscando,
ensayando unos hechos porque ni los magistrados tenían claro y nos habíamos metido en
ese lío; entonces esta causal se ha ido haciendo en el camino y bueno por ahí unos casos
que si fueron amparados eran evidente.
El caso famoso de una señora de Puno presenta y dice que, si fue amparada y fue
ilustrativo, es el caso de que se trataba de una señora que cuando eran novios, esposos, se
casaron, eran felices, eran ellos gente que se divertía, se gozaba, hacían sus fiestas que le
gustaba sus tragos, etc., una vida que así se habían conocido y así querían seguir viviendo;
pero resulta que el esposo entró a una religión. El hecho que una religión por ser un
seguidor les limitaba y ya +el nunca más podía bailar, no bailaba, no asistía a fiestas, nunca
más se hizo fiestas en la casa y que ella bailarina; que le gustaba bailar, divertirse no lo
podía hacer, y como era una señora casada no podía irse sola. Entonces comenzaron a
tener ,muchos problemas en ese sentido , ella reclamaba que ella no se había casado con
un hombre así y que él se había transformado y era imposible vivir juntos. Entonces esos
fueron los hechos , y él al contestar la demanda , claro trató de defenderse pero no negó los
hechos y los hechos eran evidentemente que él había entrado a la religión; entonces eran
totalmente. En otros lugares esta causal se llama incompatibilidad de caracteres y se
habían logrado; y por eso también se pregunta si esta causal incluye incompatibilidad de
caracteres y sí la incluye, así como en este ejemplo podría incluir cuando una pareja al
conocerse se da cuenta que sin llegar a las causales , osea , no se pegan , no se injurian
pero son absolutamente incompatibles , uno dice rojo , el otro dice azul y hay una manera
que no son tolerantes , y entonces eso ha llegado al desamor y ha llegado cada día al no
soportarse . Entonces si eso se puede probar, se podría encajar dentro de esa causal; por
ejemplo , en el caso también se hablaba de los doctrinologos si por ejemplos tocaba una
esposo absolutamente desordenada y otras cosas más , y el marido no lo era,
indudablemente ustedes mismos verán que cuando convivimos con una persona que es
asó nos va chocando ; entonces de esa manera masomenos fue encajándose esta causal ,
porque en el fondo es bien genérica un poco amplia podría caber todos y poco se ha
recurrido a esta causal porque algunos jueces no la han aceptado , es más cuando la parte
decía al comienzo debidamente probada en juicio , y como era la única causal que decía
debidamente probada en juicio era como si necesitaba levar un proceso que acredite que si
estaba en incompatibilidad de caracteres ; entonces que hacían los abogados , buscaban ,
estas personas se han separado se están pidiendo alimentos , se están pidiendo tenencia ,
entonces hay una serie de juicio entre ellas y eso los hace in poco imposible de vivir juntos,
entonces se buscó esta causal.
Pero esta causal también está inmersa, lo paradójico, dentro del sistema sanción, es decir
aquí había un cónyuge que le imputaba al otro, es imposible vivir con él porque él es
desordenado, un poco complicado, porque ella decía es imposible porque él es
desordenado y eso es subjetivo porque él podría alegar yo tengo el orden a mi manera y
ella tiene una obsesión por el orden, entonces quien es el culpable ahí. Entonces como
estamos en el sistema sanción, esta causal, así como está no ha sido muy usada. No
obstante, hay algunas legislaciones, México u otras que ya van desapareciendo el sistema
de causas y tienen una casual general y que dice que el divorcio se concederá cuando haya
imposibilidad de vida en común entre los cónyuges, en general. Ahora, el abogado tendría
que encontrar dentro de esas, qué cosa que es lo que resultaba difícil de vivir, y de pronto
naturalmente la vida deshonrosa y se dedicaba a explicar sobre la vida deshonrosa. Pero no
tenían como nosotros tenemos aquí un numero cerrado de causas, si no estas dentro de
estas que nos queda, no puedes pedir el divorcio por causal , entonces en el sistema que
tienen aquellos que han puesto una causa genérica de imposibilidad de hacer vida en
común podría haber todas las causas simplemente que comprueben que les es imposible
vivir con el cónyuge. Entonces eso ha servido para explicarles el origen de esta causal, si
ustedes pueden buscar no está en el Proyecto.
El elemento subjetivo es esta causal se da cuando realmente no tiene ganas de seguir con
el matrimonio, es decir la pareja ya le puso fin a su relación, sea ambos o sea uno de ellos;
ya no hay la intención de reanudar, la intención es de apartarse del matrimonio, apartarse
de la familia, aparte de la pareja y ya ese vinculo se resquebraja ; ese es el elemento
subjetivo porque podría ser que A vive en Piura y B vive en Trujillo , están separados hace
años y con diferentes domicilios y ustedes se acordarán del tema del domicilio. Entonces,
pero él está motivos de trabajo y este motivo no calza aquí, salvo que el motivo de trabajo a
él lo hubiera ya llamado que él venga acá a Trujillo y él ya no quiere venir y si su esposa le
hubiere escrito que él tiene que reincorporarse aquí en Trujillo y él no quiere y le ha dicho
que ya no piensa volver al hogar y se ha atrevido a decir que él ya formó un nuevo hogar en
Piura, entonces ahí está el elemento subjetivo.
El elemento temporal estaría dado que cuando esta pareja no ha tenido hijos o ya son
mayores basta probar 2 años de separación de hecho y si hubiera hijos menores 4 años de
separación de hecho.
Esa es la causal, y lo que tiene muy particular que esta causal, lo dice mismo en el artículo.
En este caso , de la separación de hecho no será de aplicación lo dispuesto en el artículo
335, y esto era la parte del problema , la no aplicación del artículo 335 , que dice que nadie
puede basar su pedido en hecho propio , y aquí en la separación de hecho y si ustedes
conocen gente , en su familia , en sus amigos ; están viviendo separados y se les quedó la
idea de que no podían separarse; porque es cierto antes no se podían divorciar porque si
una pareja de pronto , el hombre se iba con otra y la esposa a sabiendas que era adultero
nunca quiso pedir el divorcio , para ella era ciega , de pronto se enteraba que tenía hijos ,
también era ciega se hacía que no se enteraba y así pasó la vida ; y otra causal que hubiera
habido por abandono o incluso violente , ella callaba y no decía nada solo ella podía pedir el
divorcio , el marido a propósito tenía esa conducta poco feliz y +el no podía pedirlo y
pasaban por años amarrado y solamente podía pedir el divorcio el cónyuge inocente . Ahora
con esta causal, la gente incluso decía, hombres que decían, yo estoy separado de mi
esposa y le decían entonces divórciate y el decía es que ella no me quiere dar el divorcio,
porque la púnica forma de divorcio era llegar al mutuo acuerdo y cuando decían ella no me
quiere dar el divorcio, era porque la señora no daba ninguna causa, la señora no era
adultera, ni ninguna causa; incluso algunos abogados audaces o sin escrúpulos trataban
pues de armar alguna causa tipo novela. Habido algunos casos que se fabricaba las
causales para que la señora sea demandada por adulterio, por conducta deshonrosa, etc.; y
entonces ahora con esta causal todo el mundo se puede divorciar ; una señora que no
quiere dar el divorcio , y el hombre va y consulta a un abogado y dice mi esposa no me
quiere dar el divorcio y yo francamente no quiero , no quiero ya se me acabó el amor, que le
queda a un abogado honesto , y no va a estar como antes diciéndole: “ Bueno vamos a
fabricarle una causal , una conducta deshonrosa , o hay que buscar que ella te pegue o te
agreda”. Lo único, lo correcto que te puede decir un abogado es que busca llegar al divorcio
por mutuo acuerdo, si no es posible por mutuo acuerdo y si ya no puedes estar con ella,
ándate y que se produzca la separación de hecho y espera que se cumpla el plazo. No, que
yo quiero casarme con la otra, ah esa es la verdadera razón , que tienes una amante , pues
entonces todo tiene un costo y tendrás que esperar , si la señora no te quiere dar el divorcio
y no tiene causal , la única que te queda es la separación de hecho y aunque las señoras
de antes , antes de esta causal tenían la sartén por el mango, no daban el divorcio y ahí se
quedaban ellas , y las llamadas “amante” se quedaba como amante toda la vida , a esperas
de que la mujer se muriera y él convertirse en viudo para poderse casar, pero a veces
sucedía que las señoras era muy longeva y no pasaba esto. La separación de hecho, para
complementar lo que venía a decir, veamos el artículo 345-A:
Para invocar el supuesto del inciso 12 del Artículo 333 el demandante deberá acreditar que
se encuentra al día en el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que hayan sido
pactadas por los cónyuges de mutuo acuerdo.
El juez velará por la estabilidad económica del cónyuge que resulte perjudicado por la
separación de hecho, así como la de sus hijos. Deberá señalar una indemnización por
daños, incluyendo el daño personal u ordenar la adjudicación preferente de bienes de la
sociedad conyugal, independientemente de la pensión de alimentos que le pudiera
corresponder.
Son aplicables a favor del cónyuge que resulte más perjudicado por la separación de
hecho, las disposiciones contenidas en los Artículos 323, 324, 342, 343, 351 y 352, en
cuanto sean pertinentes.
Entonces, ya que voy a entrar al divorcio les voy a decir, que esta causal pertenece al
sistema remedio. Les estaba hablando que las causales anteriores pertenecen al sistema
de sanción, que busca castigar la conducta indebida que tuvo un cónyuge y para ello, por
ejemplo, si se le encuentra culpable habrá algunas sanciones. En cambio, esta causal ya no
busca sancionar si no buscar remediar una situación que es a la vista es una situación que
el matrimonio ya está roto hace años y que ya no están cumpliendo con su deber de
cohabitación, es más algunos podrían tener otra vida y entonces es necesario que el
derecho dote de alguna herramienta para que la pareja pueda realizar su proyecto de vida,
pero por lados separados. Sin embargo, a pesar de ser una causal de remedio donde no
hay cónyuges culpables ni inocente y no se usa en este causal.
Hay un presupuesto para que plantee la demanda, sea el cónyuge A o sea el cónyuge B. El
cónyuge que solicita el divorcio o la separación de cuerpos por la causal de separación de
hecho tiene que acreditar estar al día con las obligaciones alimentarias , que estaba
obligado: por ejemplo si es un hombre que se ha ido hace 5 años y dejando hijos chicos y la
señora lo demandó por alimentos , hay que ver si él ha seguido pagando las pensiones de
alimentos y acreditar estar al día en las obligaciones alimentarias , si no acredita y no las ha
pagado está debiendo como requisito tendrá que ponerse al día y acreditar que se
encuentra al día con las obligaciones alimentarias que tuviera. Entonces como requisito se
pide que esté al día con las obligaciones alimentarias que hubiera, sea ordenada por las
partes. ese como presupuesto.
Segundo., aquí si bien he dicho que lo importante es que cuando un abogado ya tiene los
hechos t decide plantear la causal de separación de hecho tiene que asegurarse que los
tres elementos estén muy claros. Osea el elemento objetivo, es el que están separados y
mostrarles domicilios diferentes dentro del tiempo que se ha señalado, el elemento
temporal. Y esa separación no es por motivos justificados sino la única justificación que
existe es el ánimo de no vivir, el elemento intencional. Entonces, el abogado incluso puede
decir que él ya tiene otro hogar, claro, si de pronto el señor hace 10 años se separó y formó
un nuevo hogar con la seora fulana, la otra dice que hay adulterio, si, pero ya caducó
porque el plazo que tenía ya se le ha vencido ; entonces pues procede que en este caso le
van aceptar y estando probados los tres elementos , el juez no puede negarse, la causal se
va dar si o si con la causa con el elemento de haber acreditado estar al día con la pensión
de alimentos porque si no no te la admiten.
Pregunta: ¿Con qué medios de prueba puedo acreditar el plazo o cumplir con los 2
años o los 4 años?
Esa es una cuestión que se tiene. Hay personas que se han ido y no tienen como probarlo,
pero siempre habrá. Por ejemplo, hay gente que se va y ahora los abogados los instruyen, y
es más puede ser que él se vaya y pone una denuncia que se va, por tal motivo o puede ser
que la señora misma ha puesto la denuncia porque él lo ha abandonado, o puede ser que
ella le haya pedido alimentos y en los fundamentos que decía la señora que pedía alimentos
porque los habría abandonado material y económicamente. Entonces, que hace el hombre
para probar que tiene el tiempo, ofrece el expediente de alimentos como prueba que se ha
ido de la casa. Seguro habrá una forma que ver, de repente los contratos que se tienen
entre ellos, en determinadas fechas, ya a partir de tal fecha +el ha cambiado de domicilio,
en su DNI hay otros contratos de alquiler. Entonces él puede presentar un contrato de
alquiler en el que acredita que está viviendo en otro lugar, también un certificado de
supervivencia que vive en otro lugar, desde que tiempo también. Se puede recurrir a formas
muy evidentes, como son las denuncias, los expedientes y hay otras formas que son
complementarias unas con otras.
Y en caso que la mujer haga mención que si habido una separación, pero no en el
tiempo que él ha dicho, porque se han seguido viendo y manteniendo relaciones
sexuales
La pareja se separa, él se va ya tiene otro hogar y lo que tú dices de vez en cuando viene
con la cuestión de ver a sus hijos, de cumpleaños, dejar la pensión y de pronto termina
durmiendo con su esposa, pero cuidado, eso no ha sido con el ánimo de reanudar la
relación, por eso hay que diferenciar el hombre se levanta y se fue a su hogar. Ella tenia
que probar que esa noche durmió juntos, NO, porque hay ver la separación de hecho, la
intención, el hecho que ellos hayan tenido un acostarse juntos, no quiere decir que él haya
cambiado la intención de vivir separados. Ahora si le falta tiempo, si todavía no tenía los 2
años separados o los 4 años, lógicamente va a ser improcedente la causa porque no se ha
cumplido el presupuesto del tiempo.
Vamos ahora, que el hombre que incluso ha usado un recurso que ella tenía, que era que
ella denunció el abandono y ahora ese recurso lo usa a su favor y el hombre que se ha ido
con otra mujer , entonces ya , allí vamos que es algo feo pero eso no impacta al juez , él lo
va a conceder de todas maneras , el juez no va a decir no señor esto no es correcto y por lo
tanto usted no puede usar esa denuncia , NO. La separación de hecho es cuestión de
probarlo nada más, como es una causal objetiva , sin embargo el legislador no ha querido
ser indiferente ante los efectos que produce una separación de hecho , porque una
separacion de hecho va haber un cónyuge que resulte perjudicado con la separación de
hecho ; por ejemplo , se supone que una pareja tiene hijos y al irse uno deja a los hijos con
la mujer o al revés , entonces esa carga que se tenía pensado que lo iban a compartir los
dos , a lo mejor en la carga económica que es extremo , se fue sin dejar nada o en su
defecto la dejó con todo el trabajo a ella , sabiendo a lo mejor que ella era una chica que
estaba estudiando una carrera , estudiaba y trabajaba y entonces tuvo que frustrar su
proyecto de estudiar, ya no pudo porque tuvo que atender a sus hijos , entonces se frustró ,
ella con ese abandono fue más perjudicada, porque ella con ese abandono , él se fue y
como balanceamos aquí. Entonces , el juez se encarga de ver como le fue a cada uno y él
por el contrario ha formado otro hogar , está mejor ubicado en otro lugar ;y por el contrario
la esposa abandonada se hizo cargo e los hijos, dejó la carrera , se enfermó , se deprimió ,
tiene un problema; entonces aquí en esta parte : Art. 345 -A segundo párrafo : El juez
velará por la estabilidad económica del cónyuge que resulte perjudicado por la
separación de hecho, así como la de sus hijos. Deberá señalar una indemnización por
daños, incluyendo el daño personal u ordenar la adjudicación preferente de bienes de
la sociedad conyugal, independientemente de la pensión de alimentos que le pudiera
corresponder.
SEPARACIÓN CONVENCIONAL
Son causas de cuerpos, la separación convencional. Lo que quiere decir que la pareja se
está separando por mutuo acuerdo, puesto que la pareja tiene muchas causas, a lo mejor
puede estar inmersa en muchas causas, puede haber una injuria grabe que no se quiere
exponer en público o ir a los tribunales, podría ser la más tortuosa la homosexualidad, de
pronto pues puede causar estupor o fastidio en este medio social que tenemos tan
conservador y para evitar eso, los cónyuges por mutuo acuerdo. acuerdan separarse y se
divorciarse.
PUEDEN ACUDIR A TRES VIAS: Por vía notarial, judicial, administrativa (Municipal).
OJO. LAS CAUSALES ANTERIORES, las doce, SON SOLO POR VIA JUDICIAL, POR
PROCESO DE CONOCIMIENTO (SON LARGAS), EXCEPTO ESTA QUE ES UN
PROCESO ESPECIAL.
PLAZO DE CADUCIDAD DE LAS CAUSALES: tienen casi tres formas de causales, ya que
mientras la causal persista como la deshonrosa o homosexualidad, no caducan y pueden
ser demandas en cualquier momento , y hay otras con plazo exclusivo como la injuria o
violencia, en un plazo de 6 meses pero hay otras que tienen dos plazos, pues tendrá seis
meses de conocida o en su defectos cinco años de producida, por ejemplo el atentado, un
señor le trataron de envenenar y los médicos confirman que fue un atentado, que querían
matarlo, supongamos que fue en enero del año pasado y pasaron seis meses (junio), no
pasa nada, paso 2,3, 4 años y se llega a descubrir que quien intentó matar fue su esposa,
se comprueba, todavía está dentro del plazo, entonces puede demandar. Pero podría
haber sido que dentro de los 6 meses conoció que, si era culpable, pero él dice todavía no,
porque todavía tengo cinco años, es decir, él quiere demandarlo después de pasado los 6
meses, está en un error porque él ya tenía conocimiento dentro de los 6 meses y se le
vencerá el plazo dentro de los seis meses porque él ya tuvo conocimiento, pues cinco años
es cuando se desconocía de la producción del hecho.
EFECTOS:
Artículo 340.- Los hijos se confían al cónyuge que obtuvo la separación por causa
específica, a no ser que el juez determine, por el bienestar de ellos, que se encargue de
todos o de alguno el otro cónyuge o, si hay motivo grave, una tercera persona. Esta
designación debe recaer por su orden, y siendo posible y conveniente, en alguno de los
abuelos, hermanos o tíos.
Si ambos cónyuges son culpables, los hijos varones mayores de siete años quedan a cargo
del padre y las hijas menores de edad, así como los hijos menores de siete años al cuidado
de la madre, a no ser que el juez determine otra cosa.
El padre o madre a quien se haya confiado los hijos ejerce la patria potestad respecto de
ellos. El otro queda suspendido en el ejercicio, pero lo reasume de pleno derecho si el
primero muere o resulta legalmente impedido.
- TENENCIA: El mayor efecto son los hijos art. 340. Pues al cónyuge culpable pasan
los hijos al cónyuge inocente, pero puede que ambos sean culpables, como por
ejemplo puede la cónyuge demandar por violencia y el otro reconvenga planteando
injuria, y se logra probar que efectivamente hubo violencia e injuria, se logra
comprobar que ambos son culpables, con respecto a los hijos, puede que los
hombres vayan con el papa y las mujeres con la mamá y si eso no fuere posible lo
dejan con una tercera persona y lo decide el juez. La tenencia no es un tema
consumado, puesto que las condiciones cambian, pues a la persona que se le dio
los hijos puede tener una conducta impropia, entonces el padre u otra persona
puede pedir la variación de la tenencia.
Artículo 343.- El cónyuge separado por culpa suya pierde los derechos hereditarios que le
corresponden.
Recuerden que estamos en separación de cuerpos, y este no disuelve el vínculo por lo tanto
siguen siendo esposos. Por ejemplo, si fallece un cónyuge y si está en proceso, el proceso
se extingue, por lo tanto, el otro cónyuge hereda, porque siguen siendo esposos. Pero si
hay una sentencia de separados y todavía no se han divorciado, en ese caso el articulo
precisa, que el cónyuge culpable pierde los derechos hereditarios, pero el cónyuge inocente
no. Pero cuando se trata de una separación convencional y uno de los cónyuges muere
dentro del proceso de separación y no llegó al divorcio, este no pierde, es decir,
cualesquiera de los dos tienen expedito su derecho a heredar.
EN LA SEPARACIÓN DE CUERPOS
Artículo 346.- Cesan los efectos de la separación por la reconciliación de los cónyuges. Si
la reconciliación se produce durante el juicio, el juez manda cortar el proceso. Si ocurriere
después de la sentencia ejecutoriada, los cónyuges lo harán presente al juez dentro del
mismo proceso.
ENTONCES, Puede que haya sentencia de separados, pero se reconciliaron, pues no están
divorciados, entonces si se reconcilian tiene que poner presente ello ante el juez. Y si
todavía están en el juicio o proceso y se reconcilian, el juez manda a cortar el proceso y no
pasa nada.
Los cónyuges reconciliados que quieran demandar de nuevo, tiene que ser por otra causal.
EL DIVORCIO
El divorcio es la ruptura del vínculo matrimonial, es la figura más antigua, que la separación
de cuerpos (esta surge del derecho canónico, pues no querían regular la figura del divorcio,
puesto que era romper con el vínculo sagrado, entonces lo se separaban).
Existió divorcio a través de la figura del repudio, en el caso de los judíos les devolvían a las
esposas con una carta en la mano y para los Romanos existió la figura del disfarratio, para
divorciarse, entonces pues el divorcio en la época pagana, antes del canónico, si existió, se
rompían … (se perdió la conexión)
Ya desde 1936 el Perú acoge el divorcio, antes era solo un divorcio sanción, y en el 2001
acoge el divorcio remedio, y que significa, pues dentro de los sistemas divorcistas, primero
se acogió la doctrina antidivorcista, la de la iglesia católica, luego se acepta las dos clases,
una basada en el divorcio sanción que es a base de causales y la otra doctrina remedio,
que no busca causales, sino remediar, poner fin a una situación, con la finalidad que esa
familia pueda continuar con su proyecto de vida, Ahora tenemos un sistema mixto, porque
de la causal 1 hasta el 11 son sistemas causales y el 12 y el 13 son de remedio porque no
tiene que explicarse por qué, solo se da el hecho y se acabó.
¿Cualés son las causas?: tenemos en el art. 349, dice del 1 al 12, y tenemos en el artículo
333 de separación de cuerpos del 1 al 13, y el 349 del 1 al 12, donde está el quid del asunto
es que la separación convencional no es causal de divorcio, pues porque no lo ha pedido
directamente. Si se separó, pero no lo hizo directamente, todas las causas que se están
viendo, las causales del 333, uno logra la sentencia de separados y pasado 2 meses puede
pedir la conversión del divorcio. Pero en el caso de separación por causal, solo lo puede
pedir la causal el cónyuge inocente, pues este tiene la sartén por el mango puesto que,
pudo haber logrado la separación, pero no quiere el divorcio, puede ser que haya puesto el
fenecimiento de la sociedad de gananciales y tener a su lado los hijos, pero no quiere pedir
el divorcio. Entonces, se tiene del 1 al 11, que solo lo puede solicitar el cónyuge inocente,
pero en el 12 y 13 cualquier cónyuge puede interponer la conversión en divorcio.
Leer el segundo párrafo del 350, se tiene que de acuerdo a este artículo:
Artículo 350.- Por el divorcio cesa la obligación alimenticia entre marido y mujer.
Si se declara el divorcio por culpa de uno de los cónyuges y el otro careciere de bienes
propios o de gananciales suficientes o estuviere imposibilitado de trabajar o de subvenir a
sus necesidades por otro medio, el juez le asignará una pensión alimenticia no mayor de la
tercera parte de la renta de aquél.
El indigente debe ser socorrido por su ex-cónyuge, aunque hubiese dado motivos para el
divorcio.
¿El principio cual es la regla? Es que el divorcio pone fin, sin embargo, cuando el cónyuge
es declarado culpable y el otro inocente y tiene sus recursos propios, no le van a dar
pensión, porque los alimentos se basan en estado de necesidad, pero si no tiene el juez le
va ordenar al culpable que le pase pensión de alimentos.
Pero hay otra excepción, que cuando al que ha dado motivo, es decir el culpable y se
encuentre en estado de indigencia, puede el otro cónyuge verse obligado a pasarle una
pensión de alimentos, por la solidaridad que debe haber en los ex cónyuges, entonces tiene
que verse los casos, seria relativo. Y hay dos casos: del cónyuge indigente y del cónyuge
inocente.
Estas obligaciones cesan, si el cónyuge contrae nuevas nupcias, o tiene medios, o logra
capitalizarse, entonces debe poner en conocimiento al juez que ya no necesita pensión.
Pero si no lo hace, se quiere dar el vivo y no lo hace y recibe aun la pensión a pesar que ya
se casó o tiene sus propios ingresos. En ese caso la otra parte, puede pedir ante el juez que
ponga fin a esta orden y no solo eso, sino que devuelva todo lo indebido, desde la época
que ya tenía ingresos y que se le exonere de seguir pasando y se le devuelva lo que
indebidamente estaba cobrando.
- El Artículo 352.- El cónyuge divorciado por su culpa perderá los gananciales que
procedan de los bienes del otro.
Entonces, no significa que el cónyuge culpable perderá todos sus gananciales. Pues, lo que
quiere decir es que “el cónyuge por su culpa perderá los gananciales que proceden de los
bienes propios del otro. Se acordarán que los bienes propios que daban utilidad se
incorporaban a sociedad de gananciales, a esos se refiere. Entonces, cuando el cónyuge
tiene bienes propios, y el cónyuge culpable no podrá aprovechar las utilidades que
produzcan estos bienes propios.
- Artículo 353.- Los cónyuges divorciados no tienen derecho a heredar entre sí.
También se dice que el cónyuge divorciado no tiene derecho a heredar, se dice que ya no
hay derecho, ya no hay matrimonio, ya no hay herencia, como cónyuges no pueden heredar
porque ya no lo son, pero si puede heredar el cónyuge inocente mientras esta en el estado
de separados, no obstante, los ex cónyuges pueden recibir un legado, que no es lo mismo
que herencia (pero se verá más adelante)
- Lo sabemos por procesal, que cada vez que hay un pedido o pretensión si ya fue
notificada no puede ser variada, no obstante, en el artículo 357 señala:
Entonces, en el caso que el cónyuge que solicita divorcio puede variar su pedido, por
ejemplo, primero pide divorcio, luego lo puede convertir en separación, es porque es pro
matrimonio. Cosa contraria no puede pedir separación de cuerpo y luego convertirla en
divorcio.
- Por otro lado, tiene el juez la facultad de pronunciarse por lo menos de lo pedido, por
ejemplo, si el cónyuge pidió divorcio y el juez observa que están heridos y es
cuestión de tiempo, puede pronunciarse por separado de cuerpo, para que tengan
dos meses con la posibilidad que se reconcilien, pero si lo hace por divorcio, ya no
hay vuelta atrás.
- Otra forma de custodiar el matrimonio y ver que este haya sido llevado de acuerdo al
proceso, es cuando no es apelada, se entiende que será ejecutoriado, pero en los
divorcios, la parte perdedora, si apela, se elevará a consulta, y será revisada por el
superior, en el cual se revisará si se ha actuado con el debido proceso o debida
notificación. Estas son formas como interviene en la cautela y el proceso el estado.
*(se está hablando divorcio civil, pues en el matrimonio canónico no habrá impacto, aquí se
si divorcia civil, sigue casada católicamente).
CLASE 7