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ESCUELA FEDERAL DE FORMACIÓN

JUDICIAL

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Doctor Arturo Bárcena Zubieta

Presidente del Comité
 Esta obra y sus características son propiedad
de la Escuela Federal de Formación Judicial
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Escuela Federal de Formación Judicial

Arturo Bárcena Zubieta

Director General

José Ignacio Morales Simón

Coordinador Académico

Karen Silva Mora

Secretaria Técnica de Posgrado y Publicaciones
Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ

Índice
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5 6 21 35
Presentación Una suspensión Regularidad El discurso
del acto constitucional, de odio: una
reclamado interpretación restricción
¿ Jeremías conforme y pro constitucional
Bentham o persona: mapa justificada
Emmanuel Kant? de su realidad
en México

Carlos Herón Barrera

Dr. Arturo Bárcena Antonio de Jesús Francisco José Torres,
Zubieta Ramírez Aguilar Parra Lara Raymundo Gil Rendón

48 62 75 89
Hacia una efectiva La dignidad Los derechos El test de
garantía del humana y el humanos proporcionalidad
derecho de acceso principio frente a la y el test de
a la información pro persona pandemia igualdad
a través del juicio COVID-19
de amparo: a 10
años de la reforma
constitucional de
junio de 2011

Manuel Víctor José Luis Zamora Angélica Marina Díaz

José Vega Talamantes Racine Salazar López Pérez
 Escuela Federal de Formación Judicial
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Presentación
DR. ARTURO BÁRCENA ZUBIETA
Director General
Escuela Federal de Formación Judicial

La Escuela Federal de Formación Judicial celebra la publicación número 51 de su

Revista. Esta publicación forma parte de las acciones de la Escuela para consoli-
darse como un auténtico centro para la producción del conocimiento, por medio
del desarrollo y publicación de investigaciones jurídicas relevantes y de calidad.

La revista, que cuenta con 24 años de trayectoria, se ha constituido como un espa-

cio de reflexión y debate para las personas que conforman la comunidad jurídica,
dentro y fuera del Poder Judicial de la Federación y tanto a nivel nacional como
internacional. Durante estos años, la revista ha crecido en su alcance, divulgación
y contenido, permitiendo registrar los cambios, nuevas rutas, y discusiones en el
mundo jurídico contemporáneo, así como los desafíos que éstos representan
para las y los operadores del derecho.

El presente número de la revista tiene como eje temático el aniversario de la Re-

forma Constitucional del 10 de junio de 2011 en materia de Derechos Humanos
y la Reforma en materia de Amparo. La publicación cuenta con estudios desde
diversos e interesantes puntos de vista.

Con esta publicación, la Escuela Federal de Formación Judicial refrenda su com-

promiso con la difusión y promoción de los debates jurídicos contemporáneos
y con la política de acceso abierto a las obras, ofreciendo este contenido para su
consulta de manera libre y gratuita. Por último, agradecemos a todas las perso-
nas que de una u otra manera contribuyeron a la creación y concreción de este
proyecto. Asimismo, agradecemos a las personas lectoras que impulsan con su
interés nuestro trabajo y esfuerzo.

5
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
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RESUMEN: Este trabajo pretende hacer

un estudio preliminar para establecer si
las teorías de justicia de Jeremías Ben-
tham sobre el principio de la mayor felici-
dad y Emanuel Kant sobre el imperativo
Una suspensión categórico, dentro de la suspensión, se
relacionan en la ponderación del interés
del acto reclamado. social, el orden público y la dignidad huma-

¿ Jeremías bentham na como principio, base y condición de los

derechos fundamentales. En lugar de se-

o emanuel kant? ñalar que debe prevalecer el interés de

la mayoría frente al de la minoría y que la
afectación de ésta es reparable; debiese
Antonio de Jesús Ramírez Aguilar* buscarse la manera de armonizar ambos.
Se pretende establecer que si en la sus-
pensión deben ponderarse dichos inte-
reses, con mayor razón, debe hacerse en
la sentencia del juicio de amparo, aunque
parezca evidente.

PALABRAS CLAVE: Suspensión del acto. Principio de la mayor felicidad. Dignidad humana. Interés
social y orden público.

ABTRACT: This work aims to make a preliminary study to establish whether the theories of justice of Jere-
mias Bentham on the principle of the greatest happiness, and Emanuel Kant on the categorical imperative,
within the suspension, are related to some extent in the weighting of social interest, public order and human
dignity as the principle, basis and condition of fundamental rights. Instead of pointing out that the interests
of the majority must prevail over that of the minority, and that the affectation of the latter is reparable, a way
should be sought to harmonize both. It is also intended to establish that if such interests should be weighed in
the suspension, even more so, it should be done in the judgment of the amparo trial, even if it seems evident.

KEYWORDS: Suspension of the act. Principle of the greatest happiness. Human dignity. Social interest and
public order.

SUMARIO. I. Introducción. II. Una visión de la suspensión del acto reclamado. III. Teorías de la justicia.
IV. Emanuel Kant y la dignidad humana en la suspensión. V. Jeremías Bentham y el principio de la mayor
felicidad en la suspensión. VI. Conclusión. VII. Bibliografía.

*
Secretario del Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Cuarto Circuito, en Monterrey, Nuevo León. Maestro
en Derecho Constitucional por la Universidad Autónoma de Tamaulipas. Maestreando en Argumentación Jurídica por la Uni-
versidad de Alicante. Contacto: antoniojramirezaguilar@hotmail.com.

6

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I. Introducción
A través de la historia distintas civilizaciones han
dado respuesta a la definición de justicia, cada de-
finición ha sido determinada por el contexto en
el que se produce, y es contingente a la sociedad
en la que se ejerce, por lo que una definición in-
controvertible podría dejar fuera de su aplicación
elementos que fuesen justos o considerados de
derecho y no entraran en la misma.1
De igual manera, el derecho ha tenido múltiples
acepciones y conceptualizaciones en las civiliza-
ciones en las cuales se ha estructurado un modelo
jurídico que ayude al funcionamiento de la socie-
dad específica a la que sirve.
Podemos decir de manera general que el fin del
derecho es conseguir el mayor acercamiento a una
sociedad armónica y organizada apoyada de he-
rramientas jurídicas convertidas en instituciones;
una de dichas herramientas jurídicas es la Consti-
tución, que establece los límites al poder público.2
En este sentido, la Constitución General mexica-
na de 1917 creó el juicio de amparo para delimitar
el ejercicio del poder público por parte del ejecu-
tivo y el legislativo, a pesar de que originalmente
fue pensado para proteger el principio de división
de poderes.3
A este instrumento jurídico social se le dio for-
ma de un juicio, con el objetivo de garantizar el de-
bido proceso, no obstante, en el ejercicio del poder
público se demostró que en tanto no se dictaba la
sentencia que resolvía si el acto era o no incons-
titucional, la autoridad podía ejecutar los actos
de una forma irreparable, por lo que se reforzó
dicho mecanismo con la implementación de las
medidas cautelares y la suspensión del acto re-
clamado, que tienen el efecto de mantener viva la
materia y evitarle afectación al ciudadano.
1
Se podría decir que actualmente el debate del fundamento de la Justicia se encuentra en los Derechos Fundamentales y en
la transición hacia la Argumentación Jurídica, ambos conceptos inseparables del Derecho.
2
No se habla de la norma básica o la de reconocimiento ni la hipotética, sino de la norma fundamental vigente que da sustento
a un orden jurídico.
3
Moreno Cora, Silvestre, Tratado del juicio de amparo, México, La Europea, 1902, pp. 3-6.
Escuela Federal de Formación Judicial
No obstante lo anterior, debe considerarse dos
conceptos:
a) que la suspensión del acto no se afecte el
interés social;
b) no se contravengan disposiciones de orden
público.
Cabe resaltar que legal y jurisprudencialmente
el interés colectivo prevalece sobre el particular.
Ésta es la regla que predomina en las resoluciones
sobre la suspensión a pesar de haber afectación
a derechos fundamentales.
En la labor de los tribunales que resuelven jui-
cios de amparo y suspensiones de los actos recla-
mados, los conceptos jurídicos como el interés
social, orden público, apariencia del buen dere-
cho, etc., sirven como reglas para resolver la situa-
ción en concreto.
Por lo anterior, no debe olvidarse que mientras
se resuelve sobre la suspensión del acto reclama-
do, se resuelve sobre derechos fundamentales,
sin embargo, al depender de conceptos y criterios
poco determinados tales como el interés social, el
ejercicio judicial descansa en una labora más allá
de la meramente jurídica, por lo que es posible,
desde el planteamiento de este artículo, recurrir
a elementos y conceptos de la filosofía.
Sería inútil para este trabajo siquiera intentar
hacer un estudio sobre el juicio de amparo y la
suspensión, mucho menos sobre la Justicia y el De-
recho. La intención de este trabajo es dar un punto
de vista en el que se demuestre que las ideas so-
bre el principio de la mayor felicidad y la digni-
dad humana de los filósofos Jeremías Bentham
y Emanuel Kant, como alternativas a herramien-
7
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
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tas interpretativas como el examen de proporcio-
nalidad en la toma de decisiones y adscripción de
normas, pueden ayudar a entender la esencia y
funcionamiento de la suspensión del acto recla-
mado sobre la prevalencia o ponderación del in-
terés colectivo sobre el particular y los derechos
fundamentales en juego, por lo que resulta impor-
tante tenerlas en cuenta conjuntamente al estu-
diar o resolver sobre la suspensión.4

II. Una visión de la suspensión del acto reclamado

Con la Justicia igual que con el Derecho, no ha sido
tarea fácil y acabada definir qué es el interés social
y el orden público para conceder o no la suspen-
sión del acto reclamado a pesar de que la doctrina
y la jurisprudencia han hecho un gran trabajo.
1. La suspensión en la legislación
En primer lugar, se hará un breve acercamiento a
la Ley de Amparo, ya que al contener las reglas de la
suspensión, pero no su explicación o fundamento,
servirá de punto de partida para complementarlo
con la explicación y reflexión derivada de la teoría y
la práctica, mancuerna que bastante bien le hace
al estudio del Derecho5 y su enseñanza.6
La Constitución fue objeto de una de las refor-
mas más importantes que ha tenido en materia
de derechos humanos el 10 de junio de 2011, que
amplía y consolida un marco protector de los de-
rechos humanos. En ese sentido, si al resolverse
sobre la suspensión se resuelve sobre los dere-
chos fundamentales, es necesario profundizar en
el conocimiento de la suspensión y buscar que los
principios axiológicos permeen en su institución.
El fundamento constitucional de la suspensión
está en el artículo 107, fracción X, de la Constitu-
ción General, que establece que los actos reclama-
dos podrán suspenderse en las condiciones que
establezca la ley reglamentaria. La Ley de Amparo
regula la suspensión del acto reclamado en los ar-
tículos 125 al 158, en estos artículos se regula la
suspensión en todas las materias salvo la penal.7
La suspensión del acto puede ser de oficio o
a petición del quejoso. Se concede de oficio y de
plano si el acto reclamado pone en peligro la vida,
la libertad, la comunicación se trata de deporta-
ción o expulsión, alguno de los prohibidos por el
artículo 22 de la Constitución, o se encuentren en
los supuestos del artículo 128 de la Ley de Ampa-
ro, el cual establece que se concederá la suspen-
sión a petición de parte si lo solicita el quejoso, y si
no hay perjuicio al interés social ni contravención
a disposiciones de orden público.
Una primera nota es que el legislador se refi-
rió a dichos conceptos de forma distinta, sobre el
interés social solo dijo que no se perjudicara éste,
y sobre el orden público dijo que no se contra-
vinieran disposiciones del mismo. El artículo 129
establece un catálogo de actos en los que de con-

4
Se insiste en que es un punto de vista, al grado de que el título de este trabajo empieza con un artículo indefinido “una” sus-
pensión del acto reclamado.
5
Gascón Abellán, Marina, ¿Para qué sirve la teoría?, Anuario de Filosofía del Derecho, 2013, https://dialnet.unirioja.es/servlet/
articulo?codigo=4550455.
6
Pérez Lledó, Juan Antonio, Teoría y práctica en la enseñanza del Derecho, Academia, 2007, https://dialnet.unirioja.es/servlet/
articulo?codigo=3742389.
7
El punto de vista de este trabajo se relaciona solo con la materia administrativa, con la que el autor ha tenido un poco más
de práctica, y más acercamiento en los tribunales a maestras y maestros juzgadores.

8

Ir al índice
cederse la suspensión se perjudicaría el interés
social y se contravendrían disposiciones de orden
público, como el incumplimiento de normas ofi-
ciales mexicanas, el ingreso al país de mercancías
prohibidas, se impida al Estado la utilización de
bienes de dominio directo, impedir medidas para
combatir epidemias, entre otros. El último párrafo
de este artículo permite conceder la suspensión
aun cuando se trate de algunos de los actos cita-
dos, si de negarse se cause mayor afectación al
interés social.
Por su parte, el artículo 138 establece que el
juzgador deberá realizar un análisis ponderado
entre la apariencia del buen derecho, junto con la
no afectación del interés social y la no contraven-
ción de disposiciones de orden público, introdu-
ciendo un tercer elemento a la ponderación que
es la apariencia del buen derecho.
2. Interés social y orden público
en la doctrina
Ignacio Soto Gordoa y Gilberto Liévana Palma,8
Juez y Secretario de Juzgados de Distrito, en ese
orden, hicieron un acercamiento a los conceptos de
interés social y orden público. Según estos juristas
todo acto de autoridad persigue un interés social,
sin embargo, sostienen que debe determinarse a
qué comunidad beneficia el acto de la autoridad,
y por lo tanto, qué comunidad se afectaría sin él.
Sentencian que si el acto tiende a satisfacer una
necesidad de una comunidad, entonces hay inte-
rés social. Si se suspende ese acto, se suspende el
beneficio a la comunidad.
Para dichos autores, las disposiciones de orden
público señalan las bases del orden jurídico mexi-
cano, cuando existen disposiciones coactivas que
8
La suspensión del acto reclamado en el juicio de amparo, México, Porrúa, 1959, pp. 55-57.
9
El juicio de amparo, 8ª, ed., México, Porrúa, 1971, pp. 695-717
10
Martín Reyes, Javier, Reformas vemos, libros (casi) no tenemos: la oferta editorial en el derecho constitucional mexicano, Jurídica
Ibero, México, enero-junio 2018, https://works.bepress.com/javier_martin/63/download/
Escuela Federal de Formación Judicial
tienen por objeto el bienestar social y la paz públi-
ca afirman que se está en presencia de disposicio-
nes de orden público que no deben suspenderse
con la suspensión del juicio de amparo.
Bajo estas premisas, puede señalarse que el in-
terés social se refiere a los actos en general, y el
orden público al interés social legislado, conteni-
do en normas jurídicas. Un ejemplo de disposicio-
nes de orden público se ve en el referido catálogo
de actos previstos en el artículo 129 de la Ley de
Amparo, como el incumplimiento de normas oficia-
les mexicanas, que tienden a especificar activi-
dades técnicas, tienden (o deben tender) a buscar
el bienestar social y la paz pública.
Se estima que fue el doctrinario mexicano Igna-
cio Burgoa quien dio el mayor aporte al debate del
interés social y al orden público sobre la suspen-
sión del acto reclamado.9 Aun cuando se critica
actualmente la falta de actualización de su obra y
la de otros juristas mexicanos frente al derecho
constitucional mexicano y al cambiante texto de
la Constitución General,10 su aportación a la suspen-
sión del acto reclamado sigue siendo una base so-
bre la cual puede construirse en la práctica jurídica.
Burgoa pone de manifiesto que definir el con-
cepto de normas o disposiciones de orden públi-
co es una de las tareas más difíciles de la doctrina
y práctica del derecho de amparo, señalando que
a lo más que se había llegado era a hacer hipótesis
más o menos generales en las que una norma era
de orden público. Después de analizar y criticar
algunas ideas doctrinarias extranjeras, empieza a
dibujar una idea más clara de orden público. Se-
ñala que cualquier desajuste en el orden social
público afecta a la sociedad misma, poniéndola
en riesgo de sufrir un daño, de no ver satisfecha
alguna necesidad o de imposibilitarla para obte-
ner un bien, y en cambio, si se quiebra el orden
9
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Ir al índice

social privado, los afectados serán los particulares,
por lo que, en ese sentido, el orden público se lo-
gra con la preservación del conglomerado humano,
satisfaciendo una necesidad colectiva, evitando un
mal social o procurando un beneficio a la sociedad.11
Su reflexión en la que distingue un interés so-
cial y uno privado, sirve para mostrar la referencia
hacia la prevalencia de la mayoría de la sociedad
sobre la minoría o sus individuos en particular.
Señala que si toda norma de orden público es
simultáneamente de interés social, no todo inte-
rés social está en una norma de orden público,
porque las manifestaciones del interés social no
siempre están en una norma jurídica, dando un
ejemplo que nos parece acertado y vigente, hay
casos en los que una actividad arbitraria de la au-
toridad busca un provecho para la sociedad, sin
usar normas jurídicas como medio.
Reconoce que aun con un concepto genérico y
meramente formal de interés social, la tarea difícil
cae en el juzgador de amparo.12 Además de que
esa distinción nos parece importante para iden-
tificar con cuidado el interés social y su armonía
con el orden público, también es importante tener
en cuenta que cuando se resuelve sobre la sus-
pensión tomando en cuenta ambos conceptos,
se parte (o debe partirse) de que sea un genuino
provecho o beneficio para la sociedad.
3. Interés social y orden público
en la jurisprudencia
En distintas jurisprudencias a través del tiempo,
los Tribunales Federales y la Suprema Corte de
Justicia de la Nación han hecho las aportaciones
más firmes sobre los referidos conceptos. Algunos
tribunales reconocieron que son nociones que no
pueden configurarse a partir de su referencia en
la ley en la que se apoye el acto reclamado, sino
que, al ser conceptos jurídicos indeterminados, de
imposible definición, su contenido puede ser deli-
neado de acuerdo a las circunstancias de modo,
tiempo y lugar en el momento en que se haga esa
valoración.13
Se estima que debido a la delineación de dichos
conceptos en cada caso a resolver, actualmente
hay muy variados criterios casuísticos sobre lo
que debe entenderse por esos conceptos. Por ese
motivo, este trabajo se centrará principalmen-
te en lo que la Suprema Corte ha establecido so-
bre esas nociones, quien es el último interprete
de la Constitución General y cuyos criterios son
obligatorios para el resto de tribunales del país.
La sentencia que toma en cuenta dichos pre-
cedentes más remotos, ya en 2011, es la de la
Contradicción de tesis 268/2010.14 En este prece-
dente15 la Segunda Sala de la Suprema Corte da
las nociones que deben tomarse en cuenta en las
resoluciones de los tribunales, ya no con una mis-
ma noción para ambos conceptos.16 La sentencia
señala que son conceptos vinculados porque el or-
den público tiende al arreglo de la comunidad para
satisfacer necesidades colectivas, procurar el bie-
nestar o impedir un mal a la población y el interés
social es la necesidad de bienestar de la sociedad
o de evitarle una mala desventaja o trastorno.
Con esa base, la Segunda Sala establece que
por disposiciones de orden público deben enten-
derse las plasmadas en los ordenamientos legales

11
Op. cit. p.706.
12
Op. cit. p. 713.
13
I.3o.A. J/16, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo V, Enero de 1997, página 383, 199549.
14
En 2008 se resolvió la Contradicción de tesis 266/2007 por la Segunda Sala donde da las mismas nociones, pero como se
enfoca, no en el orden público e interés social, sino en los actos de imposible reparación, que es un requisito que ya no está
vigente, entonces solo se hace referencia a ella.
15
el que, dicho sea de paso, se hace referencia a una teoría política de distribución de los ingresos.
16
Por no ser este trabajo un estudio del precedente judicial, no se hará referencia a los hechos que dieron origen a ese asunto, que
no son relevantes aquí, sino que se pondrá atención a las nociones jurídicas abstractas sobre los conceptos mencionados.

10

Ir al índice
que tengan como fin inmediato y directo proteger
derechos de la colectividad para evitarle un trastor-
no o desventaja o para procurarle la satisfacción
de necesidades o algún provecho o beneficio y por
interés social debe considerarse el hecho, acto o si-
tuación que reporte a la sociedad una ventaja o
provecho, o la satisfacción de una necesidad colec-
tiva, o evitar un mal público.
Después de ver el contenido de las nociones que
da la Suprema Corte, puede dejarse entre ver
que ésta no solo se inspiró en los precedentes ju-
diciales para darle forma a dichos conceptos, sino
que también en las ideas de Burgoa, pues aunque
en la sentencia no se cita, ambos coinciden tan-
to en las ideas como en las palabras que usaron
para referirse a dichas nociones. Lo que sí está
claro es que estableció que al resolver sobre la
suspensión del acto reclamado debe prevalecer el
interés colectivo sobre el particular.
III. Teorías de la justicia
Emanuel Kant fundamentó su idea de la justicia
y de los derechos a través del concepto de digni-
dad humana.17 Kant sostuvo que existen dos tipos
de principios prácticos, que orientan la voluntad
del ser humano: unos subjetivos o máximas, que
son válidos solo para el individuo; y otros objeti-
vos o leyes prácticas, que son válidas para todo
ser racional. Las máximas se ocupan del deseo, y
eso hace que la regla cambie según el deseo de
cada quien. La acción que prescriba como medio
para alcanzar su deseo, cambiarán según su de-
seo. La ley práctica es un imperativo, no se ocupa
del deseo, la acción no cambia, establece el deber
ser. El imperativo hipotético está condicionado a
17
Probablemente como con Kelsen sobre el derecho, hubo un antes y después de Kant con la moral, donde los pensadores
fueron construyendo encima de sus ideas.
18
Crítica de la razón práctica, trad. de Dulce María Granja Castro, México, Fondo de Cultura Económica, 2005, pp. 19-21.
19
Ibídem, p. 28.
Escuela Federal de Formación Judicial
Este estudio descriptivo-analítico preliminar teó-
rico-práctico muestra que la suspensión del acto
reclamado no solo se relaciona con el interés de
la mayoría de la sociedad, sino que le da prevalen-
cia sobre el interés particular o minoritario, pues
si suspender un acto que afecta a una persona,
genera perjuicio a la mayoría de la sociedad, en-
tonces la suspensión debe negarse aun cuando
exista afectación a los derechos de esa persona
que se representa en la minoría. Dependiendo del
caso, hay ideas o teorías políticas de la Justicia que
estarían de acuerdo con dicha regla supracolec-
tiva-suborparticular. Pero también hay otras que
estarían en contra. Si estas ideas han ayudado
en la toma de las decisiones más difíciles para las
naciones a través de los tiempos, se estima que
en casos jurídicos difíciles que impliquen dilemas
morales, pueden ayudar a tomar la decisión más
reflexionada y menos debatida.
un medio para el efecto deseado. El imperativo
categórico no está condicionado, determina qué
hacer aun sin alcanzar el efecto deseado. El hipo-
tético es regla práctica, pero no ley.18 En palabras
sencillas, el imperativo hipotético podría resumirse
a: si quieres A, puedes hacer B. El imperativo cate-
górico se resumiría en: debes hacer C.
Sus denominadas leyes prácticas se refieren solo
a la voluntad, sin importar si alcanzan o no las in-
tenciones del sujeto. Kant señala que las reglas
prácticas se orientan por el placer o dolor del suje-
to, por lo que varían de sujeto a sujeto dependien-
do sus placeres o dolores, y por ese motivo, no
pueden ser leyes prácticas universales.19 Establece
11
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
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que si a una máxima se le abstrae el objeto de la
voluntad, el deseo, queda la mera forma de una
ley universal, y ¿cómo saber si la máxima puede
ser ley universal? Preguntándose si no se destruye
a sí misma al hacerla ley.20
La ley fundamental de la razón pura práctica o el
llamado imperativo categórico kantiano, consiste
en actuar de forma que tu regla objetiva pueda
ser, una ley universal.21 Si la regla que te hace ha-
cer algo, también podrían seguirla todos al mismo
tiempo. La esencia de la idea kantiana es que la
regla debe excluir deseos subjetivos personales.
En ese sentido, para Kant alguien es realmen-
te libre cuando sus acciones se guían, no por sus
deseos, sino por la razón. Puede decirse que Kant
sostiene que la moral no se basa en un principio
de utilidad, ni en la ley de la naturaleza, haciendo
referencia a Bentham y a Locke, sino a la razón hu-
mana, sin atender a los deseos personales. Vemos
que Kant no fundamentó su teoría de la justicia en
un poder divino, ni en lo que diga la mayoría, sino
en el respeto de cada persona tratada como un
fin en sí misma, no como un medio para obtener
deseos de otras personas o una felicidad colectiva.
En contraposición, la teoría de Jeremías Ben-
tham sobre que los amos soberanos del ser hu-
mano son el dolor y el placer y la calificación de
un acto bueno por sus consecuencias atendiendo
a un principio de la mayor felicidad para la ma-
yoría de las personas, pues ya vimos que para Kant
los deseos no son los amos, sino la razón, el deber.
Se ha dicho que el utilitarismo es, en muchos
aspectos, la contrafigura del kantismo.22 En la pri-
mera sección de la obra sobre la transición del
conocimiento racional común de la moral a la filo-
sófica, sostiene que las cualidades del ser humano
pueden ser malas y perjudiciales si la voluntad con
las que se les usa es mala, por tanto, las cualidades
no sirven para calificar su moral, porque puede ha-
cerse un acto bueno con malas intenciones. Para él
la buena voluntad no es buena por sus consecuen-
cias ni por su aptitud de lograr sus propósitos, sino
por su virtud, que tiene mucho más valor.
Quizá Kant estuviese de acuerdo en que al re-
solver sobre la suspensión del acto reclamado, se
determinase si la ley reclamada afectaba derechos
fundamentales, y en caso de ser así, se concediese
la suspensión aun cuando afectase a la mayoría.
La respuesta que hace Kant al principio de la
mayoría hace oportuno hablar ahora sobre Jere-
mías Bentham, filósofo inglés al que se le considera
el padre de la escuela utilitarista, estudiado desde
distintos puntos de vista.23 Se ha dicho que hay
un utilitarismo positivo, que ordena maximizar la
felicidad y otro negativo, que ordena minimizar el
dolor.24 En Principles of Morals and Legislation25
en 1780, en el capítulo uno, Bentham explica el
principio de utilidad, empieza diciendo que nos
rigen el dolor y el placer; todo lo que hacemos, ha-
blamos y pensamos es regido por esos dos amos.
Para él, el principio de utilidad es el que aprueba
o desaprueba cada acto, aprobando el que provo-
que el mayor número de felicidad para el mayor
número de personas. Explica que utilidad es la cua-
lidad de cualquier objeto de producir beneficio,
placer y felicidad o prevenir un mal o dolor. Actual-
mente su principio puede llamársele análisis de
costo-beneficio.26

20
Ibídem, p. 30.
21
Ibídem, p. 35.
22
Atienza, Manuel, El sentido del derecho, España, Ariel Derecho, 2001, P. 192.
23
A su máxima se le han atribuido significados incluso distintos a los del propio filósofo: Baquero Puerta, Karolina, Bentham y la
máxima utilitarista de “la mayor felicidad para el mayor número”; ¿crítica fundada o autor incomprendido?, Ambiente Jurídico, pp.
133-159, file:///C:/Users/Usuario/Downloads/Dialnet-BenthamYLaMaximaUtilitaristaDeLaMayorFelicidadPara-7257728.pdf.
24
Atienza, Manuel, El sentido…, cit., p. 37.
25
http://www.self.gutenberg.org/wplbn0001162153-an-introduction-to-the-principles-of-morals-and-legislation-by-bentham-
jeremy.aspx?
26
Posner, Richard, El movimiento del análisis económico del derecho: desde Bentham hasta Becker, Themis, file:///C:/Users/Usuario/
Downloads/Dialnet-ElMovimientoDelAnalisisEconomicoDelDerecho-5110297.pdf.

12
 Escuela Federal de Formación Judicial
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El interés de la comunidad es la suma de intere- 1. Teorías del pensamiento

ses y deseos de cada miembro, para él una acción
del gobierno será acorde al principio de utilidad,
cuando tienda a aumentar la felicidad de la mayo-
ría. En el capítulo cuarto da una fórmula para me-
dir el valor del placer y el dolor. Para él, haciendo
un cálculo pueden medirse de acuerdo a siete cir-
cunstancias: la intensidad, la duración, la certeza
o no, la cercanía o no, la fecundidad, la pureza y la
extensión. En 1860 John Stuart Mill en un exten-
so ensayo argumenta a favor del utilitarismo y lo
que para él es un mal entendimiento del mismo,27
sostiene que ha sido mal entendido, haciendo dos
explicaciones en el capítulo segundo.28
Quizá Bentham, contrapuesto con Kant, hubie-
se estado de acuerdo en negar la suspensión de
una ley reclamada, si ésta afecta derechos funda-
mentales de la mayoría aun cuando con la negati-
va se afecte a la minoría. Se ve el contraste entre
Kant y Bentham; mientras uno sostiene que un
acto será bueno si trata a las personas como fi-
nes en sí mismas y no como medios para obtener
deseos de otros, el segundo sostiene que un acto
se considera bueno si sus consecuencias llevan la
mayor felicidad a la mayoría de la sociedad. Ade-
más de las teorías del pensamiento antiguo, se
estima que es útil tener en cuenta teorías contem-
poráneas que se inspiran en aquellas y que tienen
intersección con los derechos fundamentales y
sus límites o afectaciones por la autoridad.
contemporáneo
John Rawls puede considerarse el filósofo político
más criticado en la época contemporánea,29 así
como el que dio al debate de la Justicia una de
las teorías más influyentes a finales del siglo XX.30
Probablemente le pasó lo que a Kelsen con el De-
recho. En 1971 Rawls propuso repensar el contra-
to social como los principios de Justicia para una
estructura básica de la sociedad objeto del acuer-
do original.31 Su propuesta más interesante es la
de un grupo de personas en posición original de
libertad, que decidan los derechos de justicia para
su sociedad con un velo de ignorancia en donde
no sepan su posición social, para evitar que se
favorezcan con ventajas indebidas y que todos
gocen de mismos beneficios.32 Esas personas de-
ben tomar en cuenta dos principios: el primero, la
igualdad en la repartición de bienes y deberes y el
segundo, llamado principio de diferencia, las desi-
gualdades sociales y económicas solo son justas
si producen beneficios para los más desaventaja-
dos de la sociedad.33 Sostiene que circunstancias
arbitrarias no pueden determinar los principios
de justicia. Señala que cuando uno nace, las ex-
pectativas de vida están más o menos determina-
das, no se elige voluntariamente esas condiciones
ni las de la sociedad.34, 35

27
Utilitarianism, http://www.gutenberg.org/files/11224/11224-h/11224-h.htm.
28
Por un lado, dice que los deseos a que se refiere el utilitarismo no son los mismos que los animales, sino que son unos supe-
riores, por otro lado, para distinguir cuáles son esos deseos o placeres superiores distintos a los inferiores, sostiene que de
dos placeres si uno es preferido por todos o casi todos los que han experimentado ambos, independientemente de cualquier
sentimiento de obligación moral para preferirlo, entonces para él ese es el placer más deseado.
29
Quizá ese fue el motivo de que se reformulara algunas de sus ideas en un segundo Rawls.
30
Atienza, Manuel, El sentido…, cit., p. 199.
31
Teoría de la justicia, 2ª, ed., trad. de María Dolores González, 1995, Fondo de Cultura Económica, México, p. 24.
32
Ibídem, p. 25.
33
Ídem.
34
Ibídem, p. 26.
35
Creo que es importante hacer notar que no considera injustas esas circunstancias arbitrarias que uno no decide como el
lugar de nacimiento, la familia en la que uno nace, el color de piel, etcétera, sino lo que considera injusto es que se usen como
parámetro para la distribuciones de bienes y servicios en la sociedad.

13
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
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IV. Emanuel Kant y la dignidad humana en la suspensión

La dignidad humana es el centro de gravedad de
los derechos fundamentales y de la jurispruden-
cia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación.36
La Suprema Corte ha establecido progresivamen-
te el fundamento constitucional de la dignidad hu-
mana, así como su contenido y alcance. Hay dos
precedentes de la Suprema Corte que merecen
mucha atención. Se han emitido una diversidad de
ellos, pero éstos tienen un gran valor didáctico.37
En el Amparo directo 6/2008, que generó una
tesis aislada38 pero orientadora, fue donde el Ple-
no de la Suprema Corte estableció que la dignidad
humana como principio jurídico, permea en todo
el ordenamiento jurídico, y como derecho funda-
mental, es la base y condición para el disfrute de
todos los demás derechos y el desarrollo integral
de las personas. Esto pone de manifiesto la impor-
tancia de tener acercamientos teórico prácticos
con la dignidad humana, puesto que al contenerse
en todo el sistema jurídico y ser base y condición
de los derechos fundamentales, prácticamente la
función jurisdiccional gira en torno a él en sus va-
riadas manifestaciones. En este precedente se usa
como referente un texto de la doctrina que desa-
rrolla parte de la jurisprudencia del Tribunal Cons-
titucional Alemán.39 Se establece que es condición
del disfrute de los demás derechos fundamenta-
les necesarios para que las personas desarrollen
integralmente su personalidad, tales como el de-
recho a la vida, a la integridad física y psíquica, al
honor, a la privacidad, al nombre, a la propia ima-
gen, al libre desarrollo de la personalidad, al estado
civil y el propio derecho a la dignidad personal.
En el Amparo directo en revisión 1200/2014 y
otros, que generó jurisprudencia40 obligatoria, de
la Primera Sala de la Suprema Corte, se estable-
ce que la dignidad humana consiste en el interés
inherente a toda persona, por el mero hecho de
serlo, a ser tratada como tal y no como objeto, a
no ser humillada, degradada, envilecida o cosifi-
cada. Se deja claro que no es una mera declara-
ción ética.41
Parece que los criterios de la Suprema Corte
coinciden en lo sustancial en las ideas de Kant so-
bre la dignidad humana, incluso parece que en las
sentencias se parafrasean las ideas del filósofo.
Como se ha visto, Kant sostuvo que el ser huma-
no debe ser tratado como un fin en sí mismo, no
debe ser usado como un medio o instrumento
para satisfacer deseos personales de las demás
personas. Lo que debe hacerse bajo el rigor de
su imperativo categórico como regla o ley univer-
sal que consiste en actuar de forma que tu regla
objetiva pueda ser, también, una ley universal.
La Suprema Corte estableció que es un principio
jurídico, base y condición de los derechos funda-

36
No es la excepción para la Ley de Amparo incluso desde antes de que en el ordenamiento jurídico mexicano se hiciera alusión
a dicho concepto.
37
Uno puede pensar que las sentencias de los tribunales son únicamente para resolver problemas jurídicos concretos, pero
cuando se hace evidente la falta de conocimiento de conceptos jurídicos, derechos o instrumentos interpretativos, o la re-
nuencia a ponerlos en práctica, es cuando se pone de manifiesto la importancia de que las sentencias expliquen el contenido
y alcance de los conceptos jurídicos que deben considerar y aplicar los tribunales.
38
P. LXV/2009, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, 165813.
39
Von Munch, Ingo, La dignidad del hombre en el derecho constitucional alemán, trad. Jaime Nicolás Muñiz, Revista Española de
Derecho Constitucional, Mayo Agosto 1982, https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=3069174.
40
1a./J. 37/2016, Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, 2012363.
41
Aquí vale traer a mencionar aquella circunstancia que se da en algunas carreteras, en la parte de las mismas donde hay una
curva se fijan letreros por parte de la Administración Pública que ordenan que no debe uno estacionarse en curva. Al ver el
letrero por primera vez, o pasa desapercibido, o uno piensa que cómo a alguien se le va ocurrir estacionar su coche en curva
como para que exista un letrero que lo prohíba. Después de reflexionar un rato, uno puede concluir que debió haber casos
de coches o vehículos estacionados en curva que provocaron accidentes. Esta sería una analogía en la que la Suprema Corte
tiene que dejar muy claro que la dignidad humana no es una mera declaración ética o de parte final de escritos y demandas.

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 Escuela Federal de Formación Judicial
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mentales, que se traduce en un interés inherente
a toda persona, por el mero hecho de serlo, de ser
tratada como persona y no como objeto, a no
ser cosificada. Fuera de cualquier crítica utópica
hacia la filosofía de Kant sobre la autonomía de
la voluntad, parece que su idea principal de tra-
tar a las personas como eso, como personas y no
como medios o cosas, y a hacerlo ley universal,
permeó en el criterio de la Suprema Corte.
La dignidad humana vista desde los enfoques
jurídico y filosófico, no solo está contenida en la
Constitución General, sino que se encuentra tam-
bién en la Ley de Amparo, y para efectos de este
trabajo, en la institución de la suspensión del acto
reclamado.42 Probablemente Kant estaría de acuer-
do en que si el acto reclamado en el juicio de am-
paro afecta la dignidad humana del quejoso, debe
suspenderse el acto reclamado aun cuando su sus-
pensión afecte a la sociedad, pues para él por nin-
gún motivo se puede usar al ser humano como
cosa, medio o instrumento, sino como un fin en
sí mismo, y como tal, debe respetarse la dignidad
humana sin que la felicidad colectiva o de la ma-
yoría de la sociedad tuviera mayor relevancia.

V.  Jeremías Bentham y el principio de la mayor felicidad

en la suspensión

En la Ley de Amparo y muy explícitamente en la Lo mismo podría ocurrir no solo tratándose de

jurisprudencia, existe la regla de que el interés
colectivo prevalece sobre el interés particular. El
mayor beneficio, o mayor felicidad en términos
benthamianos, al mayor número de personas de
la sociedad. Lo que se traduce en la estricta ob-
servancia del interés social y el orden público al
dictar la suspensión.
Tal vez Bentham estaría de acuerdo en que si
el acto reclamado en el juicio de amparo afecta
la dignidad humana del quejoso, pero su suspen-
sión afecta a la mayoría de la sociedad, entonces
debe negarse la suspensión del acto reclamado,
sin importar tratar al quejoso como medio, cosa
o instrumento para otros fines de la sociedad.
la mayoría de la sociedad, pero sí con un grupo
mayor cuyo interés prevaleciera respecto a otro
minoritario.
Hay algunos ejemplos en la jurisprudencia de
la Suprema Corte donde es explícita la prevalen-
cia del interés de la mayoría sobre el de la minoría
representada por el quejoso en temas de impues-
tos, de tránsito o de vialidad.
La Segunda Sala ha dicho que no es procedente
otorgar la suspensión (provisional y definitiva) de
los efectos del acto reclamado consistente en el
artículo 25, fracción VI, incisos a) y b), de la Ley
de Ingresos de la Federación para el ejercicio fis-
cal 2019 que restringió la forma de compensar los

42
Es en el artículo 126 de la Ley de Amparo donde se establece expresamente que la suspensión se decretará de oficio y de plano
cuando se trate de actos de importen peligro de privación de la vida, ataques a la libertad personal fuera de procedimiento, en-
tre otros, así como los prohibidos por el artículo 22 de la Constitución General tales como la multa excesiva y la confiscación de
bienes, entre otros. Unos de imposible reparación si llegan a consumarse, como la privación de la vida y de la libertad, puesto
que una vez consumados, la sentencia de amparo no podría restituirlos. Otros no son de imposible reparación si se consu-
man, como la multa excesiva y la confiscación de bienes, pues una vez consumados, la sentencia de amparo podría restituirlos
ordenando la devolución del dinero pagado o los bienes confiscados. Se muestra la intención del legislador, considerando la
preocupación del constituyente permanente, de que al establecer la procedencia de la suspensión de plano contra ambos
tipos de actos fue, no solo evitar que se consumen de forma irreparable, sino que por su gravedad, por ser intrínsecamente
violatorios de la dignidad humana y de los derechos fundamentales, no deben existir por ningún momento.

15
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
saldos a favor de los contribuyentes.43 La razón
es que de hacerlo se privaría a la colectividad de
los recursos económicos para la satisfacción de las
necesidades comunes.
Un argumento adicional fue que el perjuicio que
puede resentir el quejoso contribuyente es de me-
nor entidad frente a la afectación causada a la co-
lectividad, porque de negársele solo resiente una
afectación temporal que puede ser reparada.
También ha dicho que no procede la suspensión
de los efectos del artículo 43 y demás relativos del
Reglamento de Tránsito y Vialidad de Monterrey,
Nuevo León (y demás reglamentos homologados
de los municipios del área metropolitana), que
establecen restricciones de circulación en horario
por vías principales para los vehículos de transpor-
tes de carga pesada.44 La razón que sostuvo, fue
que dichas normas tienen como finalidad ordenar y
dar mayor seguridad a los ciudadanos que hacen
uso de las vías públicas, por lo que se debe privile-
giar el bien común por encima del interés particu-
lar, adicionalmente, la afectación al quejoso no
es irreparable.
Sobre problemas jurídicos derivados de pro-
cedimientos de responsabilidades de servidores
públicos, la Segunda Sala formuló criterios intere-
santes. En un criterio no obligatorio, ha sostenido
que la suspensión del acto reclamado consisten-
te en la suspensión de un servidor público como
medida preventiva durante el procedimiento, no
puede concederse si la causa por la que se le sigue
es considerada grave. La razón es que la presunta
conducta grave puede trascender a la prestación
del servicio público y puede evidenciarse un pe-
ligro para el interés público.45 Aunque no se diga
expresamente, muestra la prevalencia del interés
colectivo de quien recibe el servicio público en
cuestión, sobre la afectación del servidor público.
43
2a./J. 165/2019 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, libro 74, enero de 2020, tomo i, página 1067, 2021359.
44
2a./J. 36/2020 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, libro 79, octubre de 2020, tomo i, página 1010, 2022337.
45
2a. XVII/2004, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo XIX, abril de 2004, página 529.
46
Comunicado 42/2021 de 17 de febrero de dos mil 2021, https://www.internet2.scjn.gob.mx/red2/comunicados/noticia.asp?id=6349.
16
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En un asunto resuelto recientemente cuya sen-
tencia aun no se publica, la Segunda Sala estable-
ció que el tope máximo de pensiones jubilatorias
de trabajadores del Estado, deben determinarse,
no con el salario mínimo general que formalmen-
te ha incrementado notablemente en los últimos
años, sino que con las unidades de medida y ac-
tualización, una unidad creada por el legislador,
derivada de la desindexación (separación) del
salario mínimo que había eliminado éste como pa-
rámetro para calcular diversas obligaciones como
multas o créditos para que mientras incrementa-
ra el salario no incrementaran las deudas. En un
comunicado la Suprema Corte señala que la deci-
sión deriva de que se busca la continuación del
crecimiento del salario mínimo sin poner en ries-
go los fondos de pensiones.46 No se tiene acceso a
los argumentos de la sentencia, pero se deja ver
la ponderación de dos intereses, de la sociedad
trabajadora que recibe un salario mínimo y de la
población pensionada que la recibe de su jubila-
ción. Aparentemente prevaleció el interés de la po-
blación trabajadora, si se toma en cuenta que el
salario mínimo está en ascenso, lo que derivaría
en que la pensión ascendería también. Sin prejuz-
gar sobre los razonamientos de la sentencia, se
puede citar como ejemplo, no de un solo interés
de la mayoría de la sociedad frente al interés de
un individuo, sino como otro grupo pertenecien-
te a la sociedad, lo que permite considerar que la
ponderación de intereses puede darse entre va-
rios grupos de la sociedad, no solo mayoría frente
a minoría. Esto se deduce de la Ley de Amparo y de
la práctica de día a día en los tribunales, pero para
efectos de este trabajo, resulta útil ponerlo de ma-
nifiesto, porque no solo se hace la ponderación al
resolver sobre la suspensión, sino también (debe)
en la sentencia que resuelve el juicio de amparo.

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Lo anterior puede mostrar que, al menos en
cierta medida, la construcción jurisprudencial de la
suspensión del acto reclamado se relaciona con
la teoría del principio de la mayor felicidad, donde
es necesaria la ponderación de distintos grupos
pertenecientes a la sociedad, no exclusivamen-
te una mayoría frente a una minoría, y que este
análisis de ponderación no solo se realiza al re-
solver sobre la suspensión, sino que con mayor
razón en la sentencia de amparo. Esto también
es importante ponerlo de manifiesto, porque hay
ocasiones en que los quejosos, los terceros intere-
sados o las autoridades responsables usan en sus
argumentaciones el interés social y el orden pú-
blico para sostener la constitucionalidad o incons-
titucionalidad del acto reclamado, y al resolver en
la sentencia del juicio de amparo, suele no tomarse
en consideración debido a que dichos conceptos
jurídicos son propios de la suspensión del acto.
No obstante, como se ha hecho notar, esa pon-
deración también debe hacerse al resolver el jui-
cio de amparo. Si la suspensión del acto reclamado
VI. Conclusión
Este estudio preliminar permite mostrar la rela-
ción entre las teorías de la justicia de Emanuel
Kant y Jeremías Bentham y la construcción juris-
prudencial de la suspensión del acto reclamado
que ha hecho la Suprema Corte de Justicia de la
Nación sobre el interés social y el orden público y
su relación con la dignidad humana, los derechos
fundamentales y el principio de la mayor felicidad.
La circunstancia de que se encuentren relaciona-
das en cierta medida las teorías con los conceptos
jurídicos (tanto las del pensamiento antiguo como
47
Para el estudio de diversas formas de solución a este tipo de problemas, es útil observar las sentencias de distintos tribunales
constitucionales en el mundo, recopiladas en: Díaz Revorio, Francisco Javier, El control de constitucionalidad de las omisiones
legislativas relativas en el derecho comparado europeo, Revista Española de Derecho Constitucional, número 61, 2001, http://
www.cepc.gob.es/publicaciones/revistas/revistaselectronicas?IDR=6&IDN=363&IDA=25550.
Escuela Federal de Formación Judicial
es para mantener viva la materia del juicio y de
adelantarla en algunos casos, entonces, con ma-
yor razón, el interés social y el orden público consi-
derados en la suspensión deben considerarse en
la sentencia del juicio.
Se estima que para tomar conciencia de ello y
de los problemas sociales, al elaborar las senten-
cias de amparo, entre otras cuestiones, debe ob-
servarse si la norma en estudio tiene una finalidad
social, su fin inmediato, y en especial, el valor o bien
que la misma busca proteger (vida, integridad físi-
ca, medio ambiente, salud, patrimonio, etcétera), y
una vez identificado, tratar de armonizar la norma
con los hechos y los derechos fundamentales en
juego. Tal cual como se establece en la Ley de
Amparo y la jurisprudencia para ser observado al
resolver sobre la suspensión del acto reclamado,
identificar si la norma tiene un objetivo inmediato
para proteger un derecho u otorgar un beneficio,
y que suprimiendo la regulación o no armonizán-
dola, pueda causar una afectación a la sociedad
que de existir la regulación no resentiría.47
las del contemporáneo), hace necesario, útil en
todo caso, tratar de acercarse a las unas para enten-
der los otros. Al menos puede ser útil para llegar
al estudio de la suspensión desde otro punto de
vista adicional a los que ya se utilizan para su com-
prensión y mejor resolución como son la legisla-
ción y la jurisprudencia.
Tratar de entender dichas teorías y confrontar-
las con las instituciones jurídicas mencionadas, en
problemas jurídico sociales donde estén en juego
los intereses y derechos fundamentales de diversos
17
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
actores de la sociedad, puede permitir profundi-
zar en el conocimiento y en la práctica del conjun-
to de reglas y principios que deben tomarse en
cuenta para dictar resoluciones suficientemente
reflexionadas y menos cuestionadas, lo que con-
tribuye a la progresiva construcción del Derecho
en la institución jurídica de la suspensión. Lo que
puede hacerse como herramienta interpretati-
va adicional al examen de proporcionalidad en la
toma de decisiones y adscripción de normas de
derecho fundamental.
Se ha establecido que de acuerdo a estas teo-
rías, para resolver sobre la suspensión del acto
deberían tomarse en cuenta los intereses en jue-
go, para un filósofo el interés de la mayoría de la
sociedad, para el otro el de la minoría, de forma
contrapuesta uno frente al otro, prevaleciendo el
interés colectivo frente al particular.
Se estima que al realizar la ponderación de los
intereses en juego en la suspensión del acto recla-
mado, debe analizarse, no solo cuál es el interés
que prevalece, eso está suficientemente claro en
la jurisprudencia de la Suprema Corte, sino tam-
bién cómo pueden armonizarse dichos intereses
colectivos y minoritarios, no solo señalar que la
afectación de la minoría es menor y reparable,
sino de armonizar sus intereses para evitar dicha
afectación en la mayor medida posible. Tarea difí-
cil que debe ser ejercida por académicos, aboga-
dos y juzgadores en la teoría y práctica jurídicas.
18
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Incluso, se advirtió que puede haber intereses
no exclusivamente de la mayoría, sino entre grupos
de la sociedad. Así, ¿Jeremías Bentham o Emanuel
Kant?, la respuesta concreta sería que ambos.
Este trabajo intenta mostrar que dichos concep-
tos jurídicos no son exclusivos de la institución de
la suspensión del acto reclamado, sino que tam-
bién de la sentencia del juicio de amparo, imagínese
el caso donde se dicte una sentencia de amparo sin
tomar en cuenta la afectación o las consecuencias
a la sociedad, probablemente la sentencia causa-
ría o habría riesgo de causar un problema mayor
al que se buscó solucionar al dictarla.
Al elaborar las sentencias de amparo, uno de
todos los factores que deben tomarse en cuen-
ta, es la observación del objetivo o la finalidad de
la norma o acto en estudio, el valor, bien o dere-
cho fundamental que buscan proteger, tratando
de armonizar, como con la los intereses colecti-
vos particulares en la suspensión, la norma o el
acto reclamado con los derechos fundamentales
en juego, ya sea que lo planteen o no las partes,
sino que basta que sea necesario el estudio de la
norma y los derechos fundamentales, pero en el
caso de que sea planteado por las partes, que no
deba ser motivo para desestimarlo, sino que, en
caso de ser procedente, sea tomado en cuenta
en la ponderación que realice el juzgador.

Ir al índice
VII. Bibliografía
a) Libros
Moreno Cora, Silvestre, Tratado del juicio de amparo,
México, La Europea, 1902.
Hamilton, Alexander et al., El federalista, trad. de Gustavo
R. Velasco, México, Fondo de Cultura Económica.
Mariano Azuela González, Los de abajo, México,
Trillas, 2014.
Castro y Castro, Juventino Víctor, El sistema del derecho
de amparo, 4ª, ed., México, Porrúa, 2004.
Burgoa, Ignacio, El juicio de amparo, 8ª, ed., México,
Porrúa, 1971.
Kant, Emanuel, Crítica de la razón práctica, trad. de Dulce
María Granja Castro, México, Fondo de Cultura
Económica, 2005.
Rawls, John, Teoría de la justicia, 2ª, ed., trad. de María
Dolores González, 1995, Fondo de Cultura
Económica, México.
Carrillo De León, Gonzalo Higinio, Nuevos horizontes
constitucionales para el ejercicio de la dignidad de las
mujeres, 6 Voces sobre justicia y género en el poder
judicial de la federación II, México, Suprema Corte
de Justicia de la Nación, 2012.
b) Electrónicas
Gascón Abellán, Marina, ¿Para qué sirve la teoría?,
Anuario de Filosofía del Derecho, 2013, https://
dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=4550455.
Gascón Abellán, Marina, ¿Puede el Estado adoptar medidas
paternalistas en el ámbito de la protección de la salud?,
Parlamento y Constitución, 2006-2007, https://dialnet.
unirioja.es/servlet/articulo?codigo=2579599.
Gascón Abellán, Marina, A propósito de la objeción de
conciencia al servicio militar, Anuario de Filosofía
del Derecho, 1994, https://dialnet.unirioja.es/
servlet/articulo?codigo=142265.
Pérez Lledó, Juan Antonio, Teoría y práctica en la
enseñanza del Derecho, Academia, 2007, https://
dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=3742389.
Martín Reyes, Javier, Reformas vemos, libros (casi) no
tenemos: la oferta editorial en el derecho constitucional
mexicano, Jurídica Ibero, México, enero-junio 2018,
https://works.bepress.com/javier_martin/63/
download/.
Locke, John, Second treatise of Government, 1690, https://
www.gutenberg.org/files/7370/7370-h/7370-h.htm.
Escuela Federal de Formación Judicial
Kant, Emanuel, Groundwork for the Metaphysics of Morals,
https://www.gutenberg.org/files/5682/5682-h/5682
-h.htm.
Baquero Puerta, Karolina, Bentham y la máxima utilitarista
de “la mayor felicidad para el mayor número”; ¿crítica
fundada o autor incomprendido?, Ambiente Jurídico,
pp.133-159, file:///C:/Users/Usuario/Downloads/
Dialnet-BenthamYLaMaximaUtilitaristaDeLaMayor
FelicidadPara-7257728.pdf.
Bentham, Jeremías, http://www.self.gutenberg.org/wp
lbn0001162153-an-introduction-to-the-principles
-of-morals-and-legislation-by-bentham-jeremy.aspx.
Posner, Richard, El movimiento del análisis económico del
derecho: desde Bentham hasta Becker, Themis, file:///
C:/Users/Usuario/Downloads/Dialnet-ElMovimiento
DelAnalisisEconomicoDelDerecho-5110297.pdf.
Stuart Mill, John, Utilitarianism, http://www.gutenberg.org/
files/11224/11224-h/11224-h.htm.
Gamboa Aguirre, Diana, Y entonces ¿los derechos se
consultan?, Paréntesis Legal, enero 2021, https://www.
parentesislegal.com/post/y-entonces-los-derechos-se
-consultan.
Travé Valls, Adriana, Mujer y constitución: pasado y
presente del contenido jurídico de igualdad de mujeres
y hombres, Parlamento y Constitución, 2018, https://
dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=6868950.
Von Munch, Ingo, La dignidad del hombre en el derecho
constitucional alemán, trad. Jaime Nicolás Muñiz,
Revista Española de Derecho Constitucional, Mayo
Agosto 1982, https://dialnet.unirioja.es/servlet/
articulo?codigo=3069174.
Comunicado 42/2021 de 17 de febrero de dos mil 2021,
https://www.internet2.scjn.gob.mx/red2/comunicados
/noticia.asp?id=6349.
Díaz Revorio, Francisco Javier, El control de constitucionalidad
de las omisiones legislativas relativas en el derecho
comparado europeo, Revista Española de Derecho
Constitucional, número 61, 2001, http://www.cepc.
gob.es/publicaciones/revistas/revistaselectronicas
?IDR=6&IDN=363&IDA=25550.
c) Normativas
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos
Ley de Amparo
19
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Ir al índice

d) Jurisprudenciales
3o.A. J/16, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta,
Novena Época, Tomo V, Enero de 1997, página 383, 199549.
Segunda Sala, Séptima Época, Semanario Judicial de
la Federación, 47 Tercera Parte, página 58, 818680.
1a./J. 69/2004, Novena Época, Semanario Judicial de la Federación
y su Gaceta, tomo XXI, Enero de 2005, página 379, 179439.
P. LXV/2009, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta,
Novena Época, 165813.
1a./J. 37/2016, Gaceta del Semanario Judicial de la Federación,
Décima Época, 2012363.
2a./J. 165/2019 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de
la Federación, libro 74, enero de 2020, tomo I, página 1067,
2021359.
2a./J. 36/2020 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de la Federación,
libro 79, octubre de 2020, tomo I, página 1010, 2022337.
2a. XVII/2004, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta,
tomo XIX, abril de 2004, página 529.

20
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RESUMEN: Diez años han trascurrido

desde que la reforma constitucional en
Regularidad materia de derechos humanos en Méxi-
co coadyuvó en el cambio del paradig-
constitucional, ma respecto del cual se observaban y en
su caso se sancionaban los actos de las
interpretación autoridades. Nuestro país, ciertamente,

conforme y se decantó por instrumentar con restric-

ciones, algunas infranqueables, la tutela

pro persona: mapa maximizada en dicha materia. Así resulta

acotado el mandato expreso en el texto de
de su realidad la Constitución federal respecto del deber
que tienen todas las autoridades públicas
en méxico de proceder conforme al que doctrinal-
mente se denomina bloque de constitucio-
nalidad/convencionalidad, procurando con
Francisco José Parra Lara* ello el favorecimiento más amplio de las
personas. Teniendo en cuenta lo anterior,
este trabajo intentará delimitar cuáles son

los conceptos y condiciones en que, actualmente, se determina aplicar dichos principios dentro de la
regularidad constitucional que los rige.

PALABRAS CLAVES: Bloque de constitucionalidad. Control de constitucionalidad y de convencionali-

dad. Parámetro de regularidad constitucional. Pro persona.

ABSTRACT: It’s been ten years since the constitutional human rights reform in Mexico that changed the
paradigm for which acts of the authorities were observed and sanctioned. Our country certainly decided to
implement with restrictions, some impassable, the protection maximized in this matter. It is thus explained
that the express mandate in the text of the Federal Constitution with regard to the duty on all public autho-
rities to proceed under what is doctrinally referred to as a constitutionality/conventionality bloc is broader,
thereby seeking the broader protection of individuals. Taking into account the above, this work will seek to
define under which concepts and conditions, these principles are applied within the constitutional regularity
that governs them.

KEYWORDS: Block of constitutionality. Constitutionality and conventionality control. Parameter of consti-

tutional regularity. Pro personae.

SUMARIO: I. Introducción. II. Bloque de constitucionalidad/convencionalidad, parámetro de la regularidad

constitucional y otros conceptos correlacionados. III. Control de constitucionalidad/convencionalidad
y la interpretación conforme en correspondencia con el mismo. IV. Del control de convencionalidad

21
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Ir al índice

ex officio a su delimitación competencial doméstica. V. Control de constitucionalidad /convenciona-

lidad en la sede mexicana (y su “empaquetamiento” en el control de regularidad constitucional). VI.
La bi-direccionalidad entre la interpretación conforme y el principio pro persona. VII. Conclusiones.
VIII. Bibliografía.

I. Introducción
Este trabajo no pretende teorizar ni menos abun-
dar en demasía sobre los temas señalados en su
título, pues las limitaciones de tiempo, espacio y el
reconocimiento de que existen otros escritos con
la autoridad para ser referencia sobre aquellos
impiden que aquello sea posible. En cambio, lo
que sí se espera efectuar en las siguientes líneas
es coadyuvar en clarificar cómo, desde la perspec-
tiva de la doctrina y más aún con el peso legal de la
que goza ya del estatus de jurisprudencia de la Su-
prema Corte de Justicia de la Nación (SCJN, Alto Tri-
bunal, Máximo Tribunal, Tribunal Constitucional
mexicano en adelante), se ha venido edificando
de manera sólida la interacción entre tales figuras
relacionadas con la constitucionalidad, conven-
cionalidad y derechos humanos. Pretensión que
podría resumirse en la construcción sintética de
un mapa descriptivo acerca de cómo está siendo
considerada por la SCJN, y en su caso por la Corte In-
teramericana de Derechos Humanos (Corte IDH,
corte o tribunal continental o americano de dere-
chos humanos en adelante), la interrelación de la
regularidad constitucional (que en el ámbito do-
méstico mexicano engloba al control de constitu-
cionalidad y al de convencionalidad) respecto de
los diversos pero indefectiblemente inseparables
criterios, directrices, principios y/o cánones de in-
terpretación (y acaso también de integración, más
en la sede jurisdiccional) que resultan ser la in-
terpretación conforme y el principio pro persona.48
Labor que no sería posible sin el denominado pa-
rámetro de regularidad constitucional.

II. Bloque de constitucionalidad/convencionalidad, parámetro

de la regularidad constitucional y otros conceptos
correlacionados
Para poder llegar hacia las conceptualizaciones del tación conforme y el principio pro persona49, es ne-
control de regularidad constitucional; la interpre- cesario entender las bases jurídicas desde donde

48
Razonamiento que se insiste en fincar en los párrafos primero y segundo del actual ordinal 1º de la Constitución Política de
los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM, Constitución federal, en adelante): Artículo 1º. En los Estados Unidos Mexicanos todas las
personas gozarán de los derechos humanos reconocidos en esta Constitución y en los tratados internacionales de los que el Estado
Mexicano sea parte, así como de las garantías para su protección, cuyo ejercicio no podrá restringirse ni suspenderse, salvo en
los casos y bajo las condiciones que esta Constitución establece.
Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarán de conformidad con esta Constitución y con los tratados internacio-
nales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la protección más amplia. (Las cursivas son propias).
49
Para efectos del presente artículo, se usan como sinónimos los principios pro persona, pro homine o de favorabilidad a la persona.

22

Ir al índice
analizarlas, más aún cuando las mismas derivan
de la labor de los tribunales, pertenecientes o no
a los poderes judiciales, como órganos públicos
legítimamente competentes para tener la última
palabra respecto de la plena de la vertiente ar-
gumentativa o principialista en donde, desde que
fue reformado en 2011 el citado artículo 1º de la
Constitución federal, obligan a estar atentos res-
pecto de los lineamientos hacia donde considerar,
interpretar y en su caso argumentar en relación
a algún tema o problema jurídico derivado de los
actos o normas generales teniendo como referen-
cia, abstracta y general, el procurar atender a lo
que más beneficie a la o las personas constreñidas
a gozar o soportar de tal acto o norma, sea esta
última entendida como sinónimo de disposición
normativa [el texto de una ley, reglamento, etc.],
o bien, como la interpretación que de dicha dispo-
sición se hace por un órgano competente [lo que
en el ámbito jurídico mexicano alcanza su solidez
máxima en la jurisprudencia de la SCJN].
Sí, aquel favorecimiento nos remite, prima facie,
al pro persona; es constitucionalmente imposible
no pensar así dado la textualmente mandato en
el párrafo segundo del 1º constitucional, no obs-
tante, si se aprecia con el mismo detenimiento
la primera parte de dicho apartado, se tiene que,
primeramente, se invoca y ordena seguir a la in-
terpretación conforme, la cual no sería solo res-
pecto de la propia CPEUM sino que, también por
indicación expresa, remite o reenvía al intérprete
o aplicador del derecho hacia los tratados inter-
nacionales. De ahí la importancia de mencionar
cómo en esta tarea argumentativa es necesario
atender, primeramente, al bloque de constitucio-
nalidad (y que al mismo tiempo es contentivo del
ámbito convencional, según la disposición cons-
titucional en cita) y si tal bloque o masa de dere-
50
Mismo que, sistemática, teleológica y funcionalmente, debe entenderse en consonancia con este artículo de la propia codi-
ficación constitucional: Artículo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino
en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento (…).
Escuela Federal de Formación Judicial
chos debe entenderse como sinónimo del pará-
metro de la regularidad constitucional.
Antes de pasar a señalar algunas definiciones
y notas sobre las últimas figuras señaladas, con-
viene precisar que para definir estas como en su
caso el acceso y poder o facultad de aplicación,
en concreto del control de regularidad constitu-
cional y la interpretación conforme e incluso de la
forma en cómo abordar el encauce del postulado
de favorabilidad a la persona, no hay que perder de
vista que, al enfatizarse el tema de los derechos
humanos como el fondo y con ello derivar en ad-
jetiva la aplicación procesal de dicha interpreta-
ción como del pro homine mismo, se actualizaría
la constricción imbíbita en el tercer parágrafo de
dicho ordinal 1º, mismo que indica claramente
el deber constitucional que tienen todas las autori-
dades, según su ámbito competencial,50 de actuar
en consecuencia con los derechos humanos (y sus
garantías) de (todas) las personas que estén den-
tro de la jurisdicción territorial de México. Delimi-
taciones competenciales que cobran relevancia
como se verá más adelante.
Actuación, la inmediatamente antes aludida
que, por su parte, se entiende dirigida a favorecer
a las personas mediante la protección más amplia,
según se interpreten los derechos humanos en cla-
ve constitucional-convencional, teniendo en cuenta
las dos vertientes en que tal enunciado consti-
tucional puede derivar: la interpretación, y la elec-
ción de la norma jurídica que más favorezcan a la
o las personas de que se traten, siendo, en conse-
cuencia, no admitida la interpretación, como en su
caso la elección de la fuente del derecho que resul-
ten en el extremo opuestas, es decir, las que más
restrinjan a las mismas. Lo anterior según el manda-
to de favorabilidad a que constriñe expresamente
el segundo párrafo de dicho arábigo.
23
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Teniendo en cuenta cómo está redactado el
artículo 1º constitucional, en especial su párrafo
primero, se entendería así al sistema, conjunto,
masa o bloque de derechos que, por su parte, sen-
tarían las referencias sustanciales a partir de las
cuales construir las rutas, técnicas, medios y ga-
rantías [de instrumentalización], para, entonces
sí, concretizar los mandatos específicos del párra-
fo segundo del mismo numeral. Luego, la CPEUM
y los tratados internacionales celebrados confor-
me a la misma serán esa base o masa (bloque) de
los derechos a partir del cual observar y sancio-
nar la conducta de las personas físicas y jurídicas,
privadas o públicas. Como adendum, se diría que
tal primer parágrafo no constriñe, forzosamente,
que aquellos tratados tengan que ser, estricta-
mente, en materia de derechos humanos. Esencia
normativa que sí ordena, expresamente, el párrafo
inmediato siguiente. Esta aparente discrepancia
entre la especificidad entre los componentes del
bloque con los que serían propios del parámetro
no hace más que robustecer el papel argumenta-
tivo o principialista que deberá defender, en su
caso, el órgano jurídico que pretenda hacer valer
un componente no claramente relacionado con un
concepto de derechos humanos con uno que sí lo
sea. No menos relevante sería señalar que, ante
la duda, la interpretación de la misma CPEUM se
resolvería a través de su remisión al pro persona:
lo más favorable para el justiciable será que en ese
bloque y posterior parámetro se consideren todos
los tratados, sean o no especializados en mate-
ria de derechos humanos, siempre y cuando estén
debidamente incorporados como la Ley Supre-
ma de México.51 Esto, claro está, baja la directriz
constitucional del arábigo 15 en sintonía con el 133,
ambos de la misma Constitución.
51
Razonamiento que se observa también en lo plasmado en la tesis 1a. CCLXXXVI/2014 (10a.).
52
Caballero Ochoa, José Luis, La Interpretación Conforme en el escenario jurídico mexicano. Algunas pautas para su aplicación a
cinco años de la reforma constitucional de 2001, p. 431. Disponible en: https://www.sitios.scjn.gob.mx/cec/sites/default/files/
publication/documents/2019-03/06_CABALLERO_REVISTA%20CEC_03.pdf.
53
Ibídem, pp. 43-44.
54
Astudillo, César, El bloque y el parámetro de constitucionalidad en México, Colección Derecho y Democracia, primera edición,
México, Edit. Tirant Lo Blanch México, 2014, p. 45.
24
Ir al índice
Por ser una voz autorizada en el tema, destaca
cómo José Luis Caballero Ochoa, de forma sinté-
tica, puntualiza las diferencias entre tales bloque
y parámetro: “(…) éste (el ”bloque”) se conforma
como el conjunto de derechos susceptibles de
elección para el ejercicio interpretativo, mientras
que el “parámetro de control” remite necesaria-
mente al producto de un ejercicio interpretativo
que marca los elementos de contenido de los de-
rechos”.52 El académico abunda y concluye al res-
pecto comentando que el parámetro de control
devendría en el resultado del reenvío o remisión
hacia aquellas normas o conjunto de derechos
que integran el bloque, agregando que en tanto en
uno y otro debiera considerarse también a los pre-
cedentes judiciales como fuente y ruta a seguir.53
Nótese como se habla de reenvíos o remisiones
normativos. Idea que se espera convencer que
también ocurre entre directrices, postulados o cá-
nones hermenéuticos como lo son en esta oportu-
nidad la interpretación conforme y el pro persona,
enfatizando que, como se daría también entre el
bloque y el parámetro de control, ese reenvío o
remisión es bidireccional o circular, como aconte-
ce con el diálogo jurisprudencial o dialéctico entre
las cortes como la SCJN y la IDH.
Por su parte, vale citar a César Astudillo para
abundar en cómo se interrelaciona el bloque con
el parámetro, siendo que aquel señala que el pa-
rámetro constituye (…) “una regla de habilitación
dirigida hacia todos los jueces para que confor-
men las reglas de la premisa mayor del enjuicia-
miento a partir del conjunto de ordenamientos
habilitados para ello”.54 Luego, como se adelantó,
al hablar de regla habilitadora y de premisa mayor
como símil del parámetro de control, Astudillo nos
daría la razón si insistimos en tener a dicho pará-
 Escuela Federal de Formación Judicial
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metro como la actividad procesal que, si bien no
por ello menos importante, debe distinguirse de
la naturaleza sustantiva a la que el investigador
se referiría cuando alude al conjunto de ordena-
mientos habilitados de los que únicamente podría,
con posterioridad, extraerse dicha ruta de con-
trol; mismo conjunto que no podría ser otro que
el varias veces invocado bloque de constituciona-
lidad/convencionalidad.

III. Control de constitucionalidad/convencionalidad y la

interpretación conforme en correspondencia con el mismo

Teniendo en cuenta que de acuerdo a los alcances
del arábigo 1o de la CPEUM, así como de lo que
representan los fundamentos torales al mismo in-
trínsecamente correlacionados —bloque de cons-
titucionalidad/convencionalidad y parámetro de
control de la (regularidad) constitucional—, es in-
soslayable contemplar de inicio el ámbito interna-
cional jurídico adminiculado con el constitucional
mexicano como si fuera un binomio o fuente dual de
supremacía o jerarquía jurídica, es que se partirá,
atendiendo a la más profusa doctrina sobre tal
tipo de control que tiene la Corte IDH respecto de
la SCJN. Luego, es que es imperioso atenernos a
cómo vincula los anteriores conceptos Caballero
Ochoa:
El control de convencionalidad es la interpreta-
ción conforme con respecto a la CADH55 como es
interpretada por la CorteIDH, y ese parámetro o
bloque de convencionalidad se integra al propio
contenido de los derechos previstos en la CPEUM
para formar —junto al resto de los tratados inter-
nacionales— los referentes interpretativos de las
normas internas.56
El origen firme del control de convencionalidad.
El mismo, en vía de jurisprudencia, viene del Caso
Almonacid Arellano y otros Vs. Chile (Excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas), sen-
tencia de 26 de septiembre de 2006, párrafo 12,57
en donde, en resumidas cuentas, señala que sus
órganos jurisdiccionales (situación que hay que
empezar a valorar atento lo indicado en el tercer
párrafo del artículo 1º constitucional y sobre lo que
se realzará en líneas subsecuentes) deben aplicar
las disposiciones convencionales incluso en con-
travención de lo dispuesto en las de índole domés-
tico si es que estas últimas entran en conflicto con

55
Convención Americana de Derechos Humanos.
56
Caballero Ochoa, José Luis, La Interpretación Conforme, el modelo constitucional ante los tratados internacionales sobre derechos
humanos y el control de convencionalidad, primera edición, tercera reimpresión, México, Porrúa-Instituto Mexicano de Dere-
cho Procesal Constitucional, 2014, p. 75.
57
124. La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos están sujetos al imperio de la ley y, por ello, están obligados
a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurídico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional
como la Convención Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, también están sometidos a ella, lo que les
obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convención no se vean mermadas por la aplicación de leyes con-
trarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos jurídicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer
una especie de “control de convencionalidad” entre las normas jurídicas internas que aplican en los casos concretos y la Con-
vención Americana sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado,
sino también la interpretación que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intérprete última de la Convención Americana.
Información tomada de la recopilación jurisprudencial de la misma corte inserta en su Cuadernillo de Jurisprudencia No. 7 (de
título “Control de Convencionalidad”), 2015. p. 4.

25
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
las primeras. Labor que sería de control, es decir,
de ajuste a fin de que las normas nacionales (lo
que también puede referirse a actos distintos a
las leyes y figuras de esencia similar) sean afines
a lo ordenado respecto de la CADH desde la pers-
pectiva, en este caso, de la Corte IDH. Jurispruden-
cia continental que posteriormente fue refrendada a
través del Caso La Cantuta Vs. Perú (Fondo, repara-
ciones y costas),58 entre otras resoluciones.
A fin de aterrizar ya en una noción clara de que
se referiría por control de convencionalidad, Car-
los Báez Silva y Karolina Mónika Gilas nos ilustran
cuando señalan, en cierto sentido con mucho pa-
recido a lo que en este punto indicó Caballero
Ochoa, que el mismo sería el resultado, en primer
plano abstracto y general y en el segundo espe-
cial e individual, de contrastar, comparar, un acto
o norma general con el texto, masa o bloque de
derechos humanos, en este caso de la CADH y
demás disposiciones aplicables, que de acuerdo a
su intérprete final y máximo (la Corte IDH) inclui-
ría a sus propias resoluciones.59
Así y a falta de citar los criterios emitidos por el
Alto Tribunal de México, que podemos aventurar-
nos en decir que la Corte IDH utiliza el concepto
de control para referirse a la actividad hermenéu-
tica de contraste a la que la SCJN es más proclive
a llamar interpretación conforme. Así mismo, am-
IV. Del control de convencionalidad ex officio a su delimitación
competencial doméstica
Dentro del ámbito competencial de la Corte IDH
cabe hacer la siguiente pregunta: ¿Es factible que
todas las autoridades (sin distinción) de los Estados
58
Sentencia de 29 de noviembre de 2006, párr.173. Disponible en: https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_162_
esp.pdf.
59
Báez Silva, Carlos y Silas, Karolina Mónika, El control de regularidad de la Ley de Suprema de la Unión, primera edición, México,
Edit. Tirant Lo Blanch México, 2019, p. 50.
26
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bos tribunales partirían de un bloque (uno de
convencionalidad y el otro de constitucionali-
dad/convencionalidad) para así resolver, contro-
lar-interpretar aquellos actos y normas sometidas
a su escrutinio; derivando como resultado de ese
control de convencionalidad/interpretación confor-
me (que en el ámbito de la Corte IDH sería etique-
tada como interpretación conforme convencional) lo
que sería el parámetro de control, el cual, como ya
se ha explicado, dado su eventual aporte nove-
doso a la solución del caso puede (y debiera) girar
hacia volverse parte integrante de aquel bloque
para así poder avanzar, en lo sucesivo respec-
to de otros asuntos, de la forma progresiva que
indica del derecho internacional de los derechos
humanos.
Así las cosas, si se permite tener al varias veces
aludido parámetro como la intrínseca actividad
de naturaleza adjetiva o procesal si se le compara
con la que tendría una índole más sustantiva (el
bloque de referencia), compartiendo en lo demás
los mismos fines hermenéuticos y de potestad pú-
blica, podríamos entonces decir, bajo esa misma
lógica, que comparados entre sí como conceptos
la interpretación conforme sería el fin sustantivo
que, para su actualización, requiere del ejercicio
procesal del control, sea constitucional, conven-
cional o mixto.
Parte de la Organización de los Estados America-
nos (OEA) puedan ejercer el control de conven-
cionalidad ya comentado? No se considera ociosa
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en lo absoluto la interrogante, pues desde que se
aceptó plenamente en el seno de dicho tribunal el
deber de ejercitar dicho control se hizo lo propio
al considerar como de mandato obligatorio para
quienes resulten los obligados a efectuarlo (de así
su adjetivo ex officio).
En alusión a la interrogante señalada et supra,
se respondería que, de acuerdo a la interpretación
conforme a la CADH, la Corte IDH pareciera, según
algunas de sus resoluciones, que va tendiendo a
reconocer que la misma no solo es ejercitada (esto
es, mediante el mecanismo del control de actos
y normas generales) en exclusiva por los jueces y
demás autoridades con funciones jurisdiccionales
o de administración de justicia,60 pues es atento lo
resuelto en el Caso Gelman Vs. Uruguay 61 que ha-
bría considerado que todas las autoridades públi-
cas, con funciones jurisdiccionales o no, tendrían
la obligación, aparejada a su ámbito competen-
cial, de aplicar dicho control de convencionalidad.
Lo anterior respetando el marco del meta-derecho
humano del debido proceso legal cuya conforma-
ción jurídica concierne a cada Estado Parte.62
Posteriores resoluciones de la misma corte co-
rroborarían que el control de convencionalidad
no es, per se e irreductiblemente exclusivo de la
sede jurisdiccional; verbigracia, el Caso López Men-
doza Vs. Venezuela;63 Atala Riffo y Niñas Vs. Chile;64
Furlan y familiares Vs. Argentina65 y el de Masacres de
el Mozote y lugares aledaños Vs. El Salvador66 mismo
que, en la parte final de su parágrafo 318, sostiene
el razonamiento que serviría de colofón a todo lo
antes referenciado en el presente tópico:
(…) Esta obligación vincula a todos los poderes
y órganos estatales en su conjunto, los cuales se
encuentran obligados a ejercer un control “de
convencionalidad” ex officio entre las normas in-
ternas y la Convención Americana, evidentemente
en el marco de sus respectivas competencias y
de las regulaciones procesales correspondientes.67
Entonces, se podría hablar que la última barre-
ra o frontera que separa al control de convencio-
nalidad ex officio de su ejercicio por parte de todas
las autoridades públicas de los países que hayan
ratificado a la CADH, es la atinente a que, previa-
mente, aquellas gocen de la habilitación compe-
tencial en la materia, no solo contemplada en su
marco regulatorio procesal, sino que la misma sea
avalada, o al menos no proscrita, por los criterios
del Tribunal Constitucional doméstico. Precisio-
nes con efectos de delimitación competencial pre-
via, las anteriores, que consolidan lo que, por su

60
Como señala José Luis Caballero Ochoa al aludir al Caso Gomes Lund y otros (“Guerrilha Do Araguaia”) Vs. Brasil”. Sentencia de
24 de noviembre de 2010. La Interpretación Conforme, el modelo constitucional ante (…). op. cit. pp. 79-80.
61
Sentencia de 24 de febrero de 2011 (Fondo y Reparaciones), parágrafo 239. Disponible en: https://www.corteidh.or.cr/docs/
casos/articulos/seriec_221_esp1.pdf.
62
Recuérdese que, incluso, la definición del concepto del corpus iuris interamericano emitido por la Corte IDH derivó del examen
que se hizo de las garantías del debido proceso ad hoc en “El Derecho a la información sobre la asistencia consular en el marco
de las garantías del debido proceso legal”, Opinión Consultiva OC-16/99 del 1 de octubre de 1999, párr. 115. Disponible en:
https://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_16_esp.pdf.
63
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 11 de diciembre de 2011, párr. 228. Disponible en: https://corteidh.or.cr/docs/
casos/articulos/seriec_233_esp.pdf.
64
Fondo, Reparaciones y Costas. Fallo del 24 febrero 2012, párr.284. Disponible en: https://corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/
seriec_239_esp.pdf.
65
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2012, párr. 305. Disponible en: https:
//www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_246_esp.pdf.
66
Fondo, Reparaciones y Costas. Fallo del 25 de octubre de 2012. Disponible en: https://corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/
seriec_252_esp.pdf.
67
Por su parte, tal párrafo referencia a este precedente de la propia Corte IDH: Cfr. Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile,
párr. 124, y Caso Cabrera García y Montiel Flores Vs. México. Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
26 de noviembre de 2010. Serie C No. 220, párr. 225.

27
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parte, se dilucidó en los Casos “Almonacid Arellano
y otros Vs. Chile”; “Cabrera García y Montiel Flores Vs.
México”, y “Masacres de el Mozote y lugares aledaños
Vs. El Salvador”, como ya se había adelantado.
Así, es que puede hablarse de una doctrina ju-
risprudencial consolidada de la Corte IDH en el
sentido de avalar la competencia, lato sensu, de
todas las autoridades y órganos de un Estado
parte de la CADH respecto del ejercicio del control
(ex officio) de convencionalidad.68 Claro está, bajo
la condición previa, expresa e infranqueable de
que esto esté claramente habilitado por la norma
competencial-procesal aplicable en el fuero do-
méstico, según se explicó. Razonamiento al que
abonan todos los asuntos de dicho tribunal indi-
cados en el presente apartado, además del que se
extrae del párrafo 213 del Caso Rochac Hernández
y otros Vs. El Salvador (Fondo, reparaciones y cos-
tas. Sentencia de 14 de octubre de 2014).
Es así que se aprecia que la Corte IDH es res-
petuosa de la competencia y regulación procesal
domésticas como límites o restricciones que, en la
sede interna correspondiente, redirigen el control
de convencionalidad, e incluso el constitucional.
Ambos intrínsecos al principio pro persona, como
se ha venido diciendo y se continuará haciendo
en lo subsecuente.

V. Control de constitucionalidad/convencionalidad en
la sede mexicana (y su “empaquetamiento” en el control
de regularidad constitucional)
Por lo que respecta al ámbito del derecho mexica-
no, bajo el prisma de que el control constitucional,
como el convencional, pueden tener como uno de
sus efectos, concretamente el más drástico jurídi-
camente hablando, la desaplicación o inaplicación
de una disposición que se estime contraria a los de-
rechos humanos de las partes y demás personas
vinculados al asunto en cuestión y dado que esta
actividad compartiría, al menos parcialmente en
cuanto a su primera fase, la esencia del principio
pro persona en su vertiente de preferencia norma-
tiva,69 es imperioso observar, atento al margen de
apreciación nacional que se estima que la Corte
IDH le resguardó a los Estados Parte, cómo con-
sidera el Alto Tribunal de México (la SCJN) que las
autoridades distintas a las jurisdiccionales, en es-
pecial las de índole administrativo,70 deben proce-
der respecto de dicho mecanismo de control.
Como es bien sabido, a raíz del Caso Radilla
Pacheco Vs México (2009) el Pleno del Máximo Tri-
bunal de nuestro país aceptó que los jueces (todos,
incluso los adscritos a los órganos jurisdiccionales
no judiciales) de México y ya no solamente los per-
tenecientes al PJF, podrán (y aplicando la misma
lógica que en el ámbito ex officio convencional,
deberán), ejercitar el control de actos y normas

68
Razonamiento convalidado también en el Caso de personas dominicanas y haitianas expulsadas Vs. República Dominicana. Ex-
cepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 28 de agosto de 2014, párr. 497. Disponible en: https://
corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_282_esp.pdf.
69
Esto porque, indudablemente, deberá preferirse a la disposición constitucional o a la convencional como conditio sine qua non
para ejercer el control constitucional o convencional, respectivamente, entendida aquella como la premisa mayor extraída
del bloque de constitucionalidad/covencionalidad mediante la acción parametral debida.
70
Que, cuantitativamente, se estiman por mucho de mayor importancia respecto de sus pares legislativos, judiciales y las de
índole constitucional autónomos.

28

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siguiendo la misma teoría y en ese entonces en
ciernes doctrina jurisprudencial relativa al bloque
y al parámetro de constitucionalidad. Así, es que
se entiende como ya como de consulta obligatoria
para todos los operadores jurídicos los siguientes
“pasos” como requisitos sine qua non para efec-
tuarse ese control: a) Interpretación conforme en
sentido amplio; b) Interpretación conforme en sen-
tido estricto; y, c) Inaplicación de la ley cuando las
alternativas anteriores no son posibles.71
Tenemos aquí, por fin, el criterio judicial do-
méstico donde se establece el bloque de consti-
tucionalidad/convencionalidad mexicano (CPEUM
y tratados internacionales) y el nivel de aproxima-
ción (sea amplio o estricto) que el operador debe
efectuar. En esta lógica, el paso a), (interpretación
conforme en sentido amplio) es el que tendría más
relación con los párrafos primero y segundo del
artículo 1º de la CPEU, pues se entiende desdobla-
do en un mandato genérico concatenado con el
principio pro persona. Extremo distinto se observa
en los siguientes pasos, pues el nivel de exigen-
cia es mayor, extremo que explica cuando sólo se
habilita, como órganos de control, a los jueces y
ya no así a las demás autoridades del país. Razo-
namiento que en lo subsecuente ha venido reite-
rando la SCJN al decir que la diferencia toral entre
la interpretación conforme que ejercen las autori-
dades jurisdiccionales respecto de las que no son,
se resume en que las primeras son las únicas que
tienen la legítima competencia para desaplicar o
inaplicar una norma general respecto de la cual
no pueda salvarse su presunción de constitucio-
nalidad que predica el paso b). En esta asevera-
ción cabe precisar que ni el auxilio hermenéutico
del favorecimiento de la persona ni la cita textual de
todas las autoridades (además de los jueces) del
Estado Mexicano son vueltas a mencionar res-
pecto de los pasos b) y c), según el cuerpo de la
tesis aislada en comento, para pensar lo opues-
71
Tesis: P. LXIX/2011(9a.). (10a.), Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima Época, Libro III, A, Tomo 1, diciembre 2012,
p. 552. Registro digital: 160525.
Escuela Federal de Formación Judicial
to, al menos prima facie, a lo inmediatamente
antes dicho.
Aún más: tal tesis aislada del Tribunal Cons-
titucional mexicano refleja, o al menos eso apa-
renta, su apego al pensamiento argumentativo
o principialista pues hace expresa alusión, en la
edificación de dichos pasos para efectuar el con-
trol de mérito, al principio de la presunción de
constitucionalidad como requisito a derrotar que,
además, lo concatena exclusivamente a la com-
petencia judicial. Pero esto no es todo, dado que
termina por robustecer el papel fuerte y único del
juzgador en el tema de la desaplicación o inapli-
cación de las leyes (que en estricto sentido deben
entenderse como normas generales) cuando in-
tegra el papel principialista análogo a la figura del
juez a través de su correlación con un mecanismo
procesal propio del completo y debido acceso a la
justicia, justificando con ello, en este contexto, el
respeto a la división de poderes y al federalismo.
Dada su trascendencia, se cita la parte conducen-
te (final) del aludido criterio:
Lo anterior no afecta o rompe con la lógica de los
principios de división de poderes y de federalismo,
sino que fortalece el papel de los jueces al ser el úl-
timo recurso para asegurar la primacía y aplicación
efectiva de los derechos humanos establecidos en
la Constitución y en los tratados internacionales
de los cuales el Estado Mexicano es parte.
Así fue como la SCJN, por un lado, reconocila
posibilidad, progresivamente tenida como una obli-
gación internacional incorporada al sistema cons-
titucional mexicano, de ejercer control respecto de
los tratados, y demás disposiciones relativas a los
derechos humanos. Es decir, aceptó plenamente,
por fin, el aludido control de convencionalidad deri-
vado del mencionado bloque de constitucionalidad
que, al mismo tiempo, contempla (“empaqueta”)
29
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
el del ámbito convencional, lo que, por su par-
te, permite hablar también del control de cons-
titucionalidad. Al mismo tiempo, el Alto Tribunal
mexicano acotó los alcances de dichos controles
al considerar que el del tipo concentrado, duro o
directo sobre la CPEUM lo ejerce la propia corte
mexicana y, residualmente, los demás tribunales
del PJF, reservando así el difuso al resto de orga-
nismos jurisdiccionales del país.72 En la práctica
forense, se tendría que los jueces ajenos al PJF,
si bien pueden y deben en su caso desaplicar o
inaplicar normas generales contrarias al bloque
multicitado, lo cierto es que no pueden emitir una
declaratoria ni individual ni menos general de di-
cha inconstitucionalidad-inconvencionalidad. Sien-
do la inmediatamente antes señalada restricción
que, junto al deber legal de acatar la jurispruden-
cia aplicable en el tema por parte del PJF (ambos
lineamientos afines al parámetro de control de re-
gularidad constitucional) que resultan ser las dife-
rencias notables y reales entre los controles difuso
y concentrado. En esto, es ilustrativa la tesis P. LX-
VII/2011(9a.) de rubro “CONTROL DE CONVENCIO-
NALIDAD EX OFFICIO EN UN MODELO DE CONTROL
DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDAD”.73
Ahora bien, como punto y aparte de lo mencio-
nado en el presente apartado, deben considerarse
VI. La bi-direccionalidad entre la interpretación conforme
y el principio pro persona
Siguiendo a la doctrina de la SCJN, toca ahora se-
ñalar cómo están correlacionados los dos princi-
72
Para abundar en el tema, consúltense los siguientes criterios: P. V/2013 (10a.). 1a. CCLXXXIX/2015 (10a.) y 1a. CCXC/2015 (10a.).
73
Tesis LXVII/2011(9a.), Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, l. III, t. I, diciembre de 2014, p. 535. Regis-
tro digital: 160589.
74
Tesis: 1a. XXXVIII/2016 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, Libro 27, Tomo I, febrero de 2016,
p. 686, Registro digital: 2010978.
75
Tesis: 1a. XXXIX/2016 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, Libro 27, Tomo I, febrero de 2016,
p. 688. Registro digital: 2010960.
30
Ir al índice
que la Primera Sala, en dos criterios aislados, con-
sidera que los tribunales constitucionales locales
carecen de competencia legal para ejercer el con-
trol de regularidad constitucional, concretamente la
relativa a la esfera federal, tal cual lo da a entender
la tesis de rubro “TRIBUNALES CONSTITUCIONALES
LOCALES. CARECEN DE COMPETENCIA PARA CONOCER
DE ASUNTOS RELACIONADOS CON VIOLACIONES A
LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS
MEXICANOS.” 74 Luego, como se desarrolla en la te-
sis que continuación se invoca, dicha Sala condicio-
na tal mecanismo de control al requisito procesal
de la competencia expresa de quien pretenda
ejercerlo; extremo que se traduce en una limita-
ción instrumental cuya aplicación analógica frente
a la protección de los derechos humanos, y en es-
pecial a la interpretación y aplicación del principio
pro persona se refiere y sobre la cual se abundará
más adelante. El propio encabezado del criterio
ahora aludido es contundente: CONTROL DIFUSO
DE CONSTITUCIONALIDAD. NO TIENE EL ALCANCE DE
QUE LOS TRIBUNALES CONSTITUCIONALES LOCALES
CONOZCAN DE ASUNTOS RELACIONADOS CON VIO-
LACIONES A LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ES-
TADOS UNIDOS MEXICANOS, RESPECTO DE ASUNTOS
QUE NO SEAN DE SU COMPETENCIA.75
pios expresamente contemplados en el parágrafo
segundo del ordinal 1º de la CPEUM: la interpre-

Ir al índice
tación conforme al bloque de constitucionalidad/
convencionalidad y el favorecimiento más amplio
a la persona. Para sintetizar la convergencia entre
ambos postulados, se tendría que recurrir a un
ejercicio bi-direccional o de remisión, redirección o
reenvío mutuo: considerando que, así como el se-
gundo re-direcciona al primero, esto es, que la in-
terpretación que más favorezca a la persona habrá
de hacerse dentro de los cauces que conforman
el marco constitucional (y por extensión, también
convencional), así también bajo la idea de que
la interpretación conforme sólo se tendrá como
VII. Conclusiones
Atenta la doctrina consolidada de la Corte IDH
como la que ha venido construyendo la SCJN res-
pecto de los diversos conceptos convencionales
y constituciones, ambos de vigencia actualmente
paralela al discurso de los derechos humanos,
mismos que se comentaron en el presente artícu-
lo, es que se pudo observar cómo en los recientes
años se han, más que ampliando, delimitando con
miras de contener la aproximación de las autorida-
des públicas respecto del ejercicio de control y/o
interpretación de la convencionalidad y/o consti-
tucionalidad. Figuras, estas últimas, que pudieran
no superar la discusión meramente semántica por
cuanto se refiere a su definición conceptual. Razo-
namiento inmediato anterior que, concretamente
en el ámbito doméstico mexicano, se extendería
hacia el parámetro de regularidad constitucional.
Extremo distinto ocurre cuando se mira hacia su
debida aplicación, pues según lo que argumenta el
tribunal continental el control de la convenciona-
76
Como lo indica la tesis aislada P. II/2017 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, Libro 42, Tomo I,
mayo de 2017, p.161. Registro digital: 2014204.
77
Tesis: 1a. CCLXIII/2018 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, Libro 61, Tomo I, diciembre de 2018,
p. 337. Registro digital: 2018696.
Escuela Federal de Formación Judicial
constitucionalmente válida si es afín al espíritu pro
homine.76 Partiéndose, hacia ambas direcciones,
del empleo de diversas técnicas o métodos exe-
géticos, siempre y cuando estos últimos no sean
desvirtuados de sus cimientos configurativos bá-
sicos aun con el pretexto de pretender ejecutar a
los primeros, según la Primera Sala acotó en su
criterio de rubro INTERPRETACIÓN CONFORME Y
PRINCIPIO DE INTERPRETACIÓN MÁS FAVORABLE A
LA PERSONA. SU APLICACIÓN TIENE COMO PRESU-
PUESTO UN EJERCICIO HERMENÉUTICO VÁLIDO.77
lidad debe ejercerse de forma oficiosa, con la par-
ticularidad de que serán los Estados Parte quienes
precisarán, previamente en su normativa proce-
sal, quiénes serán los servidores públicos com-
petentes para ejecutar lo que en México es más
referido como la interpretación conforme. En ese
tenor, se observó cómo el Alto Tribunal de nues-
tro país considera a los juzgadores (judiciales y/o
jurisdiccionales) como las únicas personas públi-
cas para controlar un acto, especialmente del tipo
norma jurídica, hasta las últimas consecuencias
que no serían otras que las de determinar su de-
saplicación o inaplicación en el caso sometido a su
potestad. Así, es que este último paso de control,
según los criterios integrados por la corte mexicana
y con un fundamento lo suficientemente sólido,
como derecho comparado, en la jurisprudencia del
tribunal americano de derechos humanos, estaría
proscrito de las demás autoridades. Cabría aquí
abundar en que la SCJN solo se ha pronunciado,
31
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Ir al índice

en lo especial, sobre la denegación de la compe- empleo conexo de la interpretación conforme y

tencia de las autoridades administrativa;78 no obs-
tante, dado el peso argumentativo de sus criterios
generales en el tema, estos podrían considerarse
como aplicables por analogía de razón respecto
de la (no) habilitación competencial de las auto-
ridades legislativas y en su caso de los órganos
constitucionales autónomos.
En las precisiones inmediatamente antes señala-
das estaría contenida la utilidad de este artículo:
la clarificación, luego de la interpretación sistemá-
tica, teleológica y funcional de la múltiple y diversa
normativa constitucional y convencional que se
citó, respecto de los sujetos obligados a ejecutar
cada paso o fase del control y/o interpretación de
referencia. Tarea que se considera imprescindible
en aras de colaborar en la discusión académica que
insistiría en un polo opuesto al presentado: que el
el principio pro persona maximizarían el ejercicio
de control a cargo de las personas públicas al gra-
do de demeritar su habilitación competencial pre-
viamente establecida.
Ya centrados en ambos principios tanto constitu-
cionales como convencionales, se considera opor-
tuno mencionar cómo el pro homine no puede, en
modo alguno, desvincularse de la interpretación
conforme al bloque de constitucionalidad/con-
vencionalidad, al igual que la segunda no puede
concretizarse si no se agota la búsqueda del argu-
mento que más favorezca a la persona. Labor bi-di-
reccional que a ambos les corresponde mediante
el empleo de alguno de los diversos métodos de
interpretación, tanto los coloquialmente conocidos
como tradicionales como los relativos propiamente
al abordaje conceptual de los derechos humanos.

78
Al respecto: Tesis: VII/2014 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, Libro 4, Tomo I, marzo 2014,
p. 222. Registro digital: 2005879, de rubro: AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS. NO ESTÁN FACULTADAS PARA INAPLICAR NORMAS
QUE ESTIMEN DEROGADAS POR EL ARTÍCULO NOVENO TRANSITORIO DEL DECRETO DE REFORMA CONSTITUCIONAL PUBLICADO EN EL
DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIÓN EL 10 DE JUNIO DE 2011. Tesis: 2a. CIV/2014 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de la Federa-
ción, Décima Época, Libro 11, Tomo II, octubre de 2014, p. 1097, Registro digital: 2007573, de rubro: CONTROL CONSTITUCIONAL
CONCENTRADO O DIFUSO. LAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS NO ESTÁN FACULTADAS PARA REALIZARLO.

32

Ir al índice
VIII. Bibliografía
a) Libros
Alexy, Robert, Teoría de la argumentación jurídica,
traducción de Manuel Atienza e Isabel Espejo,
primera reimpresión de la segunda edición en
español, Madrid, Centro de Estudios Políticos
y Constitucionales, 2008.
Atienza, Manuel, El derecho como argumentación.
Concepciones de la argumentación, Barcelona,
editorial Ariel, 2006.
Astudillo, César, El bloque y el parámetro de
constitucionalidad en México, Colección Derecho
y Democracia, primera edición, México, Edit. Tirant
Lo Blanch México, 2014.
Báez Silva, Carlos y SILAS, Karolina Mónika, El control de
regularidad de la Ley de Suprema de la Unión, primera
edición, México, Edit. Tirant Lo Blanch México, 2019.
Bidar Campos, Germán José, La interpretación del sistema
de derechos humanos, Buenos Aires, Ediar, 1999.
Caballero Ochoa, José Luis, La incorporación de los
tratados internacionales sobre derechos humanos
en España y México, México, Porrúa 2009.
Caballero Ochoa, José Luis, La Interpretación Conforme,
el modelo constitucional ante los tratados
internacionales sobre derechos humanos y el control
de convencionalidad, primera edición, tercera
reimpresión, México, Porrúa, Instituto Mexicano
de Derecho Procesal Constitucional, 2014.
Carpio Marcos, Edgar, La interpretación de los derechos
fundamentales, Lima, Palestra, 2004.
Castañeda, Mireya, El principio pro persona, experiencias
y expectativas, primera reimpresión de la segunda
edición, México, Comisión Nacional de los Derechos
Humanos 2018.
Ferrajoli, Luigi et. al, La teoría del derecho en el paradigma
constitucional, segunda edición, Madrid, Fundación
Coloquio Jurídico Europeo, 2009.
Ferrer Mac-Gregor, Eduardo (coordinador), El Control
Difuso de Convencionalidad. Diálogo entre la Corte
Interamericana de Derechos Humanos y los jueces
nacionales, Edit. Fundap, Querétaro, México, 2012.
Metodología para realizar el control difuso de la
convencionalidad, Memoria del III Congreso
Internacional de Argumentación Jurídica, cuaderno
¿Cómo argumentar los derechos humanos, primera
edición, México, Suprema Corte de Justicia de la
Nación, noviembre de 2013.
Escuela Federal de Formación Judicial
Silva García, Fernando, Principio pro homine Vs.
Restricciones constitucionales, ¿Es posible
constitucionalizar el autoritarismo?, primera edición,
México, Porrúa, Instituto Mexicano de Derecho
Procesal Constitucional, 2014.
b) Revistas
Castilla, Karlos, El Principio Pro Persona en la Administración
de Justicia, Cuestiones Constitucionales, Revista
Mexicana de Derecho Constitucional, Número 20,
Enero-Junio 2009.
Corte Interamericana de Derechos Humanos,
et. al, Control de Convencionalidad, Cuadernillo
de Jurisprudencia No. 7, 2015.
Ferrajoli, Luigi, Constitucionalismo principialista y
constitucionalismo garantista, Doxa. Cuadernos
de Filosofía del Derecho, [S.l.], n. 34, dic. 2011.
Mata Quintero, Eduardo, La Interpretación Conforme en
el Sistema Constitucional Mexicano, Revista Número 46
del Instituto de la Judicatura Federal, julio-diciembre
2018, México, 2018.
Protección Multinivel de Derechos Humanos, Universidad
de los Andes, Vol. 4.
c) Electrónicas
Caballero Ochoa, José Luis, La Interpretación Conforme
en el escenario jurídico mexicano. Algunas pautas
para su aplicación a cinco años de la reforma
constitucional de 2011. Disponible en: https://www.
sitios.scjn.gob.mx/cec/sites/default/files/publication/
documents/2019-03/06_CABALLERO_REVISTA%20
CEC_03.pdf.
Pinto, Mónica, El principio pro homine. Criterios de
hermenéutica y pautas para la regulación de los
derechos humanos. Disponible en: http://www.
corteidh.or.cr/tablas/20185.pdf.
Quintana Osuna, Karla I., El control de convencionalidad:
Un estudio del derecho interamericano de los derechos
humanos y del derecho mexicano. Retos y perspectivas.
Tesis que para optar por el grado de: Doctora en
Derecho, Universidad Nacional Autónoma de México,
Programa de Posgrado en Derecho, Instituto de
Investigaciones Jurídicas, México, 2017. Disponible
en: https://www.corteidh.or.cr/tablas/r39359.pdf.
33
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
d) Tesis del Pleno y Salas de la SCJN
Tesis: P. LXIX/2011(9a.). (10a.), Semanario Judicial de
la Federación y su Gaceta, Décima Época, Libro III,
A, Tomo 1, diciembre 2012, p.552. Registro digital:
160525.
Tesis LXVII/2011(9a.), Semanario Judicial de la Federación y
su Gaceta, Novena Época, l. III, t. I, diciembre de 2014,
p. 535. Registro digital: 160589.
Tesis: 1a. XXXVIII/2016 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial
de la Federación, Décima Época, Libro 27, Tomo I,
febrero de 2016, p. 686, Registro digital: 2010978.
Tesis: 1a. XXXIX/2016 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial
de la Federación, Décima Época, Libro 27, Tomo I,
febrero de 2016, p. 688. Registro digital: 2010960.
Tesis: P. II/2017 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de
la Federación, Décima Época, Libro 42, Tomo I,
mayo de 2017, p.161. Registro digital: 2014204.
Tesis: 1a. CCLXIII/2018 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial
de la Federación, Décima Época, Libro 61, Tomo I,
diciembre de 2018, p. 337. Registro digital: 2018696.
Tesis: VII/2014 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de la
Federación, Décima Época, Libro 4, Tomo I, marzo
2014, p. 222. Registro digital: 2005879.
Tesis: 2a. CIV/2014 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial
de la Federación, Décima Época, Libro 11, Tomo II,
octubre de 2014, p. 1097, Registro digital: 2007573.
e) Sentencias y resoluciones
de la Corte IDH
Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile (Excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas),
sentencia de 26 de septiembre de 2006. Disponible
en: https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/
seriec_154_esp.pdf.
Caso La Cantuta Vs. Perú (Fondo, reparaciones y costas)
Sentencia de 29 de noviembre de 2006, párr.173.
Disponible en: https://www.corteidh.or.cr/docs/
casos/articulos/seriec_162_esp.pdf.
Caso López Mendoza Vs. Venezuela. Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 11 de diciembre de 2011,
Disponible en: https://corteidh.or.cr/docs/casos/
articulos/seriec_233_esp.pdf.
34
Ir al índice
Caso Atala Riffo y Niñas Vs. Chile. Fondo, Reparaciones
y Costas. Fallo del 24 febrero 2012. Disponible
en: https://corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/
seriec_239_esp.pdf.
Caso Furlan y familiares Vs. Argentina. Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 31 de agosto de 2012. Disponible en:
https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/
seriec_246_esp.pdf.
Caso Masacres de el Mozote y lugares aledaños Vs.
El Salvador. Fondo, Reparaciones y Costas. Fallo
del 25 de octubre de 2012. Disponible en: https://
corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_252
_esp.pdf.
Caso Rochac Hernández y otros Vs. El Salvador (Fondo,
reparaciones y costas. Sentencia de 14 de octubre
de 2014). Disponible en: https://www.corteidh.or.cr/
corteidh/docs/casos/articulos/seriec_285_esp.pdf.
Caso de personas dominicanas y haitianas expulsadas Vs.
República Dominicana. Excepciones preliminares,
fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 28 de
agosto de 2014. Disponible en: https://corteidh.or.
cr/docs/casos/articulos/seriec_282_esp.pdf.
El Derecho a la información sobre la asistencia consular
en el marco de las garantías del debido proceso legal,
Opinión Consultiva OC-16/99 del 1 de octubre de
1999. Disponible en: https://www.corteidh.or.cr/docs/
opiniones/seriea_16_esp.pdf.
f) Ordenamientos legales
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
Fecha de publicación en el Diario Oficial de la
Federación: 5/02/1917, última reforma publicada
28/05/2021.
Convención Americana sobre Derechos Humanos
(Pacto de San José), 1969.
 Escuela Federal de Formación Judicial
Ir al índice

RESUMEN: La Suprema Corte ha estable-

cido que el discurso de odio constituye
una restricción constitucional justificada
al derecho a la libertad de expresión de-
El discurso de odio: bido a que provoca apología al odio, a la
violencia, a la discriminación y sobre todo
una restricción a la dignidad humana y que su materiali-
zación puede actualizarse en las relacio-
constitucional nes entre particulares en donde podrá

justificada haber casos en que se justifiquen actos

discriminatorios.

PALABRAS CLAVE: Dignidad Humana,

Carlos Herón Barrera Torres* No discriminación, Libertad de expresión,
Raymundo Gil Rendón** Discurso de odio, Libre desarrollo de la
personalidad.

ABSTRACT: The Supreme Court has establis-

hed that hate speech constitutes a justified

constitutional restriction on the right to freedom of expression because it provokes apology for hatred, vio-
lence, discrimination, and above all for human dignity and that its materialization could arise in relations
between individuals where there may be cases where discriminatory acts are justified.

KEY WORDS: Human Dignity, Non-discrimination, Freedom of expression, Hate speech, Free personality
development.

SUMARIO. I. Nota introductoria. II. Sentencia dictada por la Primera Sala de la SCJN. III. El discurso de
odio. IV. Pronunciamientos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos El discurso de odio.
V. Reflexiones sobre el caso. VI. Conclusiones. VII. Bibliografía.

I. Nota introductoria
La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia Revisión 4865/2018, determino que el discurso
de la Nación, al resolver el Amparo Directo en de odio puede actualizarse en las relaciones entre

*
Licenciado en Derecho por la Universidad Nacional Autónoma de México y Especialista en Derecho de Amparo por la Univer-
sidad Panamericana, alumno egresado del Curso Básico de Formación y Preparación de Secretarios del PJF en el Instituto de
la Judicatura Federal, Oficial Judicial en el Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito.
**
Licenciado y Doctor en Derecho por la Universidad Nacional Autónoma de México y profesor de postgrado de la misma, en la
Universidad de Tlaxcala y en el Instituto de la Judicatura Federal en el “Seminario de Derechos Humanos”.

35
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
particulares y no puede estar protegido por la
libertad de expresión, debido a que vulnera la dig-
nidad humana al incitar a la violencia y a la discri-
minación.
En los hechos del caso, una persona con un ta-
tuaje de cruz esvástica fue contratada como jefe
de facturación en una empresa, presentándose
a trabajar el primer día fue despedida de su em-
pleo. La razón fue porque el símbolo del tatuaje
causo incomodidad a sus compañeros de trabajo
de origen judío por el significado histórico y cultu-
ral de ese símbolo, ante esta situación se le pidió
que ocultara el tatuaje durante su jornada laboral
a lo que se negó y por esa razón se dio por termi-
nada la relación laboral para lo cual le fue entre-
gado su finiquito.
Ante dicha situación el ex trabajador decidió
demandar en la vía civil una indemnización eco-
nómica por haber sido víctima de un acto discri-
minatorio por parte de la empresa.
En primera instancia se condenó al pago de la
indemnización más la publicación de una disculpa
pública en favor de la víctima. En segunda instan-
cia la sentencia fue revocada al considerar que el
responsable de que se suscitaran los hechos fue
el ex trabajador al haber sido quien con el símbolo
del tatuaje origino un acto violento. Posterior-
mente en el juicio de amparo directo el tribunal
colegiado de circuito determino conceder la pro-
tección de la justicia de unión al considerar que se
debió haber ejecutado un acto violento para de
esta forma materializar la ideología del antisemi-
II. Sentencia dictada por la Primera Sala de la SCJN en
el Amparo Directo en Revisión 4865/2018
Se determinó que el símbolo de la cruz esvásti-
ca, representa un discurso de odio. Atendiendo al
contexto en el que se dieron los hechos, se actua-
lizó una restricción justificada sobre el derecho a
36
Ir al índice
tismo, lo cual no sucedió por lo que se actualizo
un acto discriminatorio. Finalmente, la empresa
como tercera interesada interpuso recurso de revi-
sión contra la sentencia y la Primera Sala deter-
mino que sí se actualizo un ataque hostil y violento
en contra de las personas de origen judío porque
el símbolo del tatuaje actualiza un discurso de
odio que no puede estar protegido constitucio-
nalmente y que en su caso el acto discriminatorio
fue justificado.
Debido al contexto del caso y atendiendo a las
medidas adoptadas por la empresa, para el pre-
sente trabajo interesa hacer el siguiente plan-
teamiento: ¿Pueden existir actos discriminatorios
justificados en las relaciones entre particulares?
La respuesta es sí, a fin de preservar derechos
como seguridad, integridad y principalmente la dig-
nidad de las personas de origen judío, quienes su-
frieron un hecho violento con motivo del significado
del símbolo del tatuaje, razón por la que se justifica
un acto discriminatorio.
En el caso a estudio se abordó la relación entre
los derechos al libre desarrollo de la personalidad
y la libertad a expresión; determinándose que
al ejercerse mediante el uso de tatuajes pueden
actualizar el discurso de odio, el cual carece de
protección constitucional y convencional.
Así mismo, se aborda la eficacia de los dere-
chos fundamentales en las relaciones entre par-
ticulares en las cuales no se puede justificar ningún
ataque violento que atente contra la dignidad de
las personas.
la libertad de expresión; siendo que las medidas
tomadas por la empresa fueron razonables, jus-
tificadas, proporcionales y no constituyeron un
acto de discriminación.
 Escuela Federal de Formación Judicial
Ir al índice

Si bien es cierto, que la prohibición de discrimi-
nar, es un matiz del derecho a la igualdad, lo cual
significa que ninguna persona pueda ser excluida
injustificadamente del goce a un derecho huma-
no. Al actualizarse en el ámbito privado el discur-
so de odio, están ausentes las razones de orden
público que confieren a la libertad de expresión
una especial protección, por lo que puede con-
siderarse un acto de discriminación y violencia,
siendo que las personas que se sienten afectadas
no tienen la obligación jurídica de tolerarlo y váli-
damente pueden tomar medidas a fin de preser-
var sus derechos.
Con base en que el derecho a la igualdad y pro-
hibición de discriminación que revisten una protec-
ción constitucional y convencional constituyen un
deber para el Estado, entre particulares, al ser una
norma imperativa la prohibición de la discrimina-
ción, se adoptan medidas tendientes a evitarla y
combatirla, para de este modo garantizar su res-
peto y eficacia al constituir normas de ius cogens.
Respecto al ius cogens se ha establecido que exis-
ten derechos humanos configurados como normas
de carácter imperativo esto es que no son derrota-
bles, o sea, no admiten juicio de ponderación.79
Por lo que hace al derecho al libre desarrollo
de la personalidad y la libertad de expresión, en el
caso de los tatuajes, éstos, representan una for-
ma en la que toda persona puede expresar sus
ideologías, creencias o cosmovisiones, por lo que
su uso es un medio de expresión de la individua-
lidad, el cual, puede ser utilizado como una forma
no verbal de expresarse. El tatuarse la piel, tiene un
significado respecto al fuero interno de la perso-
na. Debido a que al colocarse una imagen en una
zona del cuerpo que será visible para los demás,
evidentemente tiene la intención de que pueda
ser observado por otras personas, de esta forma
expresar el mensaje que se trasmite, con indepen-
dencia de su significado.
Lo anterior, está protegido por los derechos
antes mencionados por regla general, lo cual no
debe ser motivo para discriminar, puesto que la
autodeterminación tutelada por el primero posibi-
lita decidir sobre el propio cuerpo y su apariencia
y se interrelaciona con el ejercicio del segundo en
cuanto a sus fines de expresar la individualidad
de la persona. Siendo que, en las relaciones en-
tre particulares, estos derechos cobran especial
relevancia, como en el caso a estudio, en donde
se determinó que hay ciertos actos en que se ven
restringidos justificadamente cuando se afecte la
dignidad de otra persona.
Sobre este tema, debe considerarse que los de-
rechos humanos no son absolutos, respecto a que
su ejercicio en ocasiones puede colisionar con
otros derechos. Por esta razón debe atenderse a
lo establecido en la norma constitucional, la cual,
sienta las bases de su configuración. Señalando
los requisitos para poder ejercerlos o las conduc-
tas no están protegidas para poder constituir una
restricción válida.
Respecto a lo anterior, las restricciones debe-
rán estar en consonancia con la ley, incluidas las
normas internacionales de derechos humanos, y
ser compatibles con la naturaleza de los derechos
amparados por la Constitución, en aras de la con-
secución de los objetivos legítimos perseguidos,
y ser estrictamente necesarias para promover el
bienestar general en una sociedad democrática.80
En el tema de restricciones a los derechos hu-
manos, debido a su complejidad entre relaciones
humanas, resulta imposible que en la norma fun-
damental se contemple y regule todas las prerro-

79
De Alba De Alba Manuel, Suspensión de oficio de plano contra los actos prohibidos de discriminación, previstos en el artículo
1º constitucional, Revista del Instituto de la Judicatura Federal, 2014.
80
Tesis 1a./J.2/2012 de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, publicada en el Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, Novena Época, Libro V, Tomo I, Febrero de 2012, p. 533, de rubro: RESTRICCIONES A LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES. ELEMENTOS QUE EL JUEZ CONSTITUCIONAL DEBE TOMAR EN CUENTA PARA CONSIDERARLAS VALIDAS.

37
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Ir al índice

gativas, las cuales son parte de un derecho huma-
no, todas las facultades de exigencia que no son
parte de esté, así como los requisitos que deben
cumplirse para ejercerlo o incluso todos los su-
puestos en los que válidamente no se podrá gozar
de alguna de las prorrogativas que lo conforman.81
Sobre el tema de las restricciones a derechos
humanos, Luis Prieto Sanchís sostiene que: “Toda
limitación de un derecho fundamental debe estar
justificada y además respetar su contenido esen-
cial o, dicho de otro modo, cuando una disposición
limitadora cuente a su favor con buenas razones,
resultará ilegitima si llega a dañar el contenido
mínimo o esencial de un derecho”.82
Las restricciones deberán estar en armonía con
la naturaleza de los derechos contenidos en la
Constitución, y ser estrictamente necesarias para
lograr su pleno ejercicio en un Estado Constitucio-
nal de Derecho.
Respecto al derecho al libre desarrollo de la
personalidad, con base en la cual la persona tie-
ne libertad de conciencia y de acción para llevar
a cabo su plan de vida, este derecho puede ser
limitado con un fin constitucionalmente valido
como los son los derechos de terceros y el or-
den público.83 En tanto, el derecho a la libertad de
expresión, encuentra su límite en el respeto a la
moral, la vida privada, los derechos de tercero, el
discurso de odio, la provocación de delito y el or-
den público.
Por otra parte, en este caso se materializó la
eficacia de los derechos humanos en las relacio-
nes entre particulares, esto al entrar en tensión,
por una parte, los derechos al libre desarrollo de
la personalidad y a la libertad de expresión y por
otra los de seguridad e integridad, en donde se
determinó que los primeros no podrían tener pre-
valencia al generar actos violentos con su ejercicio
como el discurso de odio. Determinándose en el
caso a estudio que el acto discriminatorio que se
actualizó con el despido, fue justificado y válido; al
fin de salvaguardar los derechos humanos de las
personas judías.
En este sentido, los derechos humanos gozan
de plena eficacia en las relaciones entre particula-
res, debido a que en estas relaciones muchas ve-
ces existe asimetría de poder, en la que una parte
es más vulnerable que la otra. En la actualidad,
hay derechos fundamentales que son más suscep-
tibles de ser violados en las relaciones de carácter
privado como las laborales y contractuales.
En efecto, las violaciones a los derechos funda-
mentales no provienen unidireccionalmente por
parte de una autoridad adscrita formalmente al
Estado (eficacia vertical), sino que por el contrario,
las violaciones se producen de forma multidirec-
cional, en las cuales los particulares en ciertos
supuestos violan derechos fundamentales (efica-
cia horizontal).84
De lo anterior, se desprende que la sentencia
a estudio es un precedente en la construcción de
la eficacia horizontal de los derechos humanos
por el Alto Tribunal, la cual esperamos siga avan-
zando en un tema en el que, de acuerdo al desa-
rrollo de las relaciones sociales, existen derechos
que pueden tener una mayor vulneración en las
relaciones entre particulares.

81
Coello Cetina Rafael, “La trascendente distinción entre delimitación y la restricción de los derechos humanos para el control
constitucional” (Interpretación integral y juicio de proporcional), en Herrera García, Alfonso y Ferrer Mac-Gregor, Eduardo
(coords.), El Juicio de Amparo en el Centenario de la Constitución Mexicana de 1917, Tomo II, IIJUNAM, 2017, pág. 41.
82
Prieto Sanchís Luis, “Ensayo: La limitación de los derechos fundamentales y la norma de clausura del sistema de libertades”,
Derechos y libertades: Revista del Instituto Bartolomé de las Casas, año V, núm. 08 enero-junio, Madrid, 2000, p. 439.
83
Tesis 1a./J.6/2019 de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, publicada en el Semanario Judicial de la Fe-
deración y su Gaceta, Decima Época, Libro 63, Tomo I, Febrero de 2019, p. 492, de rubro: DERECHOS DE TERCEROS Y ORDEN
PÚBLICO. CONSTITUYEN LÍMITES EXTERNOS DEL DERECHO AL LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD.
84
Silva García, Fernando, Los actos de autoridad y de particulares para efectos del juicio de amparo, en Elementos para el estudio del
juicio de amparo, México, Suprema Corte de Justicia de la Nación, 2017, p. 313.

38

Ir al índice
III. El discurso de odio
En este apartado, se hace un estudio sobre esta
figura con base en lo sustentado tanto por el Alto
Tribunal y la doctrina.
En la sentencia, se realizó un estudio sobre esta
forma de expresión; en la cual se concluyó que el
discurso de odio se actualiza también en las rela-
ciones entre particulares, lo cual puede justificar
un trato discriminatorio. Atendiendo al contexto
en que surgieron los hechos ya mencionados, el
símbolo de la cruz esvástica apoya al discurso de
odio, porque dicha doctrina no propugna única-
mente por dar un trato discriminatorio contra los
judíos, sino que está a favor del genocidio de és-
tos al no reconocer a ese grupo étnico-religioso
dignidad humana.
El fundamento sobre la prohibición del discur-
so de odio está en el derecho a la no discrimina-
ción; en este sentido, en el ejercicio de la libertad
de expresión no pueden afectarse los derechos de
otras personas, el orden público y sobre todo ge-
nerar actos que inciten a la violencia, al rechazo
o la discriminación de un determinado grupo de
personas, mediante la transmisión de un mensaje
por cualquier medio. En el caso bajo análisis, fue por
medio de un símbolo que se pudiera actualizar el
supuesto, situación por la cual, debe interpretarse
el contexto en el que se manifiesta; para deter-
minar su actualización tal y como se sostiene del
criterio derivado de la sentencia de rubro y texto:
DISCURSOS DE ODIO. PUEDEN EXPRESARSE
MEDIANTE SÍMBOLOS CUYO SIGNIFICADO
DEBE INTERPRETARSE TENIENDO EN
CUENTA EL CONTEXTO.85
La expresión de un discurso de odio puede con-
cretizarse mediante la transmisión del mensaje
por cualquier medio susceptible de comunicar-
85
Tesis 1a. CXXI/2019, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Libro 73, t. I, Diciembre de 2019, p. 328.
Escuela Federal de Formación Judicial
lo, ya sea directa o indirectamente, a través de
palabras, del uso de símbolos u otras formas
de expresión, que en un contexto determinado,
permitan concluir que se trata de una manifes-
tación que promueve el odio, la discriminación
y la violencia en contra de una determinada
persona o grupo, con motivo de su identidad,
origen étnico, religioso, racial, cultural, entre
otros. En ese sentido, un tatuaje corporal visi-
ble, en principio, puede ser un medio o vía de
expresión de un discurso de odio, cuando en
un contexto cultural determinado el símbolo
o imagen, para personas de mediana instruc-
ción, aluda precisamente a un discurso de odio
claramente identificable, pues la portación de un
tatuaje en un lugar visible con esa connotación
entraña un acto de comunicación o expresión del
significado del mismo. Esto, al margen de que
ese símbolo pueda adquirir significados distin-
tos en culturas ajenas a la en que es expresado.
Por ejemplo, en nuestro ámbito cultural el uso
o portación de una cruz esvástica en un tatuaje
corporal visible, por un adulto de cultura media,
genera la presunción de que el usuario adhie-
re, apoya o simpatiza con ese discurso de odio
extremo (el nazismo), sobre todo si se tiene en
cuenta que generalmente la elección del diseño
de un tatuaje (imagen, símbolo o elemento gráfi-
co) es un acto reflexivo y autónomo del portador,
que comúnmente lleva implícito el conocimiento
del significado que tiene socialmente reconoci-
do o asignado el elemento gráfico, además de
que un tatuaje visible es un acto de expresión
de la individualidad. Se trata de un discurso de
odio extremo porque dicha doctrina no propug-
na únicamente por dar un trato discriminato-
rio, principalmente, contra los judíos, sino que
aboga expresamente por el genocidio de éstos
39
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Ir al índice

sobre la base de no reconocer a ese grupo étni-
co-religioso dignidad humana. Esto es, se trata
de un discurso que pretende la destrucción de
los fundamentos de la democracia y de los de-
rechos humanos mismos, al postular el exter-
minio de otros seres humanos.
Las expresiones en donde se manifiesta el discurso
de odio, tienen la característica de una concepción
mediante la cual se tiene el deliberado ánimo de
menospreciar o discriminar a personas o grupos
por razón de cualquier condición o circunstancia
personal, étnica o social con el objeto de generar un
clima de hostilidad, que a su vez, puede concretar-
se en acciones de violencia en todas sus manifesta-
ciones.86 En un Estado Constitucional de Derecho,
el discurso de odio debe entenderse como un acto
de violencia el cual tiene múltiples manifestaciones
con la finalidad de vulnerar la dignidad humana.
Esta forma de expresión, también tiene una pro-
hibición en instrumentos internacionales; tal como
es en el artículo 13 de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos y el artículo 20 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, que
prohíben toda apología del odio nacional, racial o
religioso, de acuerdo con el primer ordenamien-
to, cuando constituyan incitaciones a la violencia u
otra acción ilegal similar contra cualquier persona
o grupo de personas debido a su raza, color, reli-
gión, idioma u origen nacional; y de conformidad
con el segundo, cuando constituya incitación a la
discriminación, la hostilidad o la violencia, toman-
do especial relevancia en este ámbito, el derecho
internacional de los derechos humanos.
De acuerdo a lo antes mencionado, el Estado
tiene la obligación de reprimir el discurso de odio
en todas sus manifestaciones, teniendo como con-
secuencia la apología al odio, a la discriminación,
a la violencia o lo anterior porque la libertad de
expresión tiene una especial relevancia para el
desarrollo de la cultura y la democracia en la so-
ciedad, siendo ese el motivo por el que debe tener-
se especial atención al restringir su ejercicio.
Siendo así, el combate y erradicación de esta
forma de expresión deben ser mediante la no
protección de expresiones que lo contengan y
la educación, garantizando así la dignidad de las
personas, así como su seguridad, buscando reafir-
mar en todo momento el compromiso de eliminar
la discriminación.
En la doctrina existen dos modelos para enten-
der esta figura, el americano en la que prevalece
la libertad de expresión y el europeo en la que
prevalece la protección de la dignidad.
Ello implica que, en el conflicto que el discurso
del odio plantea entre ambos valores, el sistema
americano situará la prioridad en la libertad de ex-
presión aunque pueda resultar vejatorio o denigra-
torio de la dignidad o el honor de determinadas
personas o colectivos, mientras que en Europa el
honor o dignidad de tales personas o colectivos
puede configurarse legítimamente como valor
equiparable o superior, que actúe como límite a
la libertad de expresión.87
Respecto al discurso de odio, el Alto Tribunal se
ha pronunciado al resolver el amparo en revisión
2806/201288 resuelto el seis de marzo de dos mil
trece y el amparo en revisión 805/201889 resuelto
el treinta de enero de dos mil diecinueve, en don-
de sostuvo que:

86
Tesis 1a. CL/2013 de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, publicada en el Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, Decima Época, Libro XX, Tomo I, Mayo de 2013, p. 545, de rubro: LIBERTAD DE EXPRESIÓN. ACTUA-
LIZACIÓN, CARACTERÍSTICAS Y ALCANCES DE LOS DISCURSOS DEL ODIO.
87
Alcacer Guirao Rafael, Victimas y Disidentes. El Discurso del Odio en E.E. U.U. y Europa, Revista Española de Derecho Constitu-
cional, número 103, enero-abril, Madrid, 2015, p. 51.
88
Resuelto por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, por unanimidad de votos.
89
Resuelto por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, por unanimidad de cinco votos.

40

Ir al índice
Los discursos de odio, son aquellos que incitan
a la violencia —física, verbal, psicológica, entre
otras— contra los ciudadanos en general o con-
tra determinados grupos caracterizados por ras-
gos dominantes históricos, sociológicos, étnicos
o religiosos. Y que tales discursos se caracterizan
por expresar una concepción mediante la cual
se tiene el deliberado ánimo de menospreciar
y discriminar a personas o grupos por razón de
cualquier condición o circunstancia personal, ét-
nica o social. La problemática social en relación a
los discursos del odio, radica en que mediante las
expresiones de menosprecio e insulto que con-
tienen, los mismos generan sentimientos sociales
de hostilidad contra personas o grupos.
Los discursos del odio, van más allá de la mera
expresión de una idea o una opinión, por el contra-
rio, resultan una acción expresiva finalista. Los
discursos del odio tienden a generar un clima de dis-
criminación y violencia hacia las víctimas entre el
público receptor, creando espacios de impunidad
para las conductas violentas.
Y precisó que la prohibición de los discursos del
odio puede entenderse como el cumplimiento de
la garantía de la sociedad hacia todos sus inte-
grantes de que no serán sujetos de abusos, di-
famación, humillación, discriminación y violencia
por razones de raza, etnia, religión, género o pre-
ferencias sexuales, buscando la disminución de la
presencia de manifestaciones perceptibles de odio
y la protección a grupos en una situación de po-
tencial vulneración. Se dijo que dicha protección
en contra de los discursos del odio no puede ge-
nerarse únicamente de forma implícita, sino que
se requiere la intervención activa del Estado para
asegurar que el contenido del discurso del odio
sea confrontado y se demuestre su incompatibili-
dad con un Estado democrático.
90
Tesis 1a. CXXIII/2019, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, t. I, diciembre de 2019, p. 327.
Escuela Federal de Formación Judicial
En el segundo precedente, la Primera Sala de-
terminó que se actualizó una omisión legislativa
respecto del deber impuesto al Estado Mexicano
a que alude el artículo 4º, incisos a) y b) de la Con-
vención Internacional sobre la Eliminación de to-
das las Formas de Discriminación Racial (actos de
difusión de ideas basadas en la superioridad o en
el odio racial, la incitación a la discriminación racial,
los actos de violencia o la incitación a cometer tales
actos contra cualquier raza o grupo de personas de
otro color u origen étnico, ni la asistencia a las ac-
tividades racistas, incluida su financiación), la cual,
requiere que se prevea y sancione en la legislación
penal el denominado discurso de odio.
El pronunciamiento en el caso estudiado, consti-
tuye un avance en el dialogo judicial, que permite la
protección a los derechos humanos, sostenido que
el discurso de odio es una restricción justificada al
derecho a la libertad de expresión, debido a que
el ejercicio de ese derecho no puede encontrarse
protegido constitucionalmente cuando genera el
detrimento de los derechos de otras personas.
Así mismo, se determinó que esta forma de
expresión no puede tener protección constitucio-
nal, debido a que su actualización es contraria a
los valores constitucionales en que se asientan los
derechos humamos y la democracia constitucio-
nal, y la posibilidad de que los destinatarios de
esos discursos ejerzan en condición de igualdad
su libertad de expresión, transcribiéndose por su
trascendencia el criterio también derivado de la
sentencia de rubro y texto:
DISCURSOS DE ODIO. SON CONTRARIOS A
LOS VALORES FUNDAMENTALES DEL SISTEMA
JURÍDICO, COMO LOS DERECHOS HUMANOS
Y LA DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL.90
Los discursos de odio son un caso especial de
discurso discriminatorio, que se caracterizan,
41
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
entre otras cosas, por promover la discrimi-
nación y la violencia en contra de personas o
grupos determinados, por razones como la re-
ligión o el origen étnico o nacional, y en casos
extremos, abogan por el exterminio de esas
personas o grupos, por no reconocerles igual
dignidad humana. Ahora bien, el artículo  1º.
constitucional y el 24 de la Convención America-
na sobre Derechos Humanos reconocen el de-
recho a la igualdad y prohíben la discriminación
por razones como la religión o el origen étnico o
nacional. Los artículos  13  de esa Convención y
20 del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos, prohíben toda apología del odio na-
cional, racial o religioso, que incite a la violencia
o a la discriminación. La Convención Interna-
cional sobre la Eliminación de todas las Formas
de Discriminación, prohíbe toda discriminación
racial, toda difusión de ideas racistas, toda inci-
tación a la discriminación y toda violencia mo-
tivada por esas razones. La Ley para Prevenir
y Eliminar la Discriminación del Distrito Fede-
ral (hoy Ciudad de México), prohíbe cualquier
forma de discriminación como, entre otras, las
conductas que inciten a la exclusión, persecu-
ción, odio, violencia, rechazo o difamación de
personas o grupos. En este sentido, las normas
constitucionales, convencionales y legales cita-
das, permiten fundamentar la premisa de que
el discurso discriminatorio, y especialmente el
discurso de odio, es contrario a valores funda-
mentales en que se asientan los derechos hu-
mamos y la democracia constitucional, como lo
son la igualdad, la dignidad e incluso la posibili-
dad de que los destinatarios de esos discursos
ejerzan, en condiciones de igual consideración
y respeto, su libertad de expresión.
Sobre el tema del discurso de odio, existen pro-
nunciamientos del Comité de Derechos Humanos
91
Determinación del Comité de Derechos Humanos de la ONU en el caso Ross vs. Canadá 26 de octubre de 2000.
42
Ir al índice
de la Organización de las Naciones Unidas, que
se mencionan en la sentencia, haciendo aquí una
breve reseña, siendo los siguientes:
1. Canadá91
En este caso, se resolvió que la publicación de opi-
niones antisemitas podría quedar comprendida
dentro del ámbito de la prohibición de la apología
del odio nacional, racial y religioso. El peticiona-
rio, Malcolm Ross, había sido docente en Canadá
durante 15 años, período durante el cual publicó
libros y formuló declaraciones públicas que deni-
graban la fe y la ascendencia judía. Un padre del
mismo distrito escolar de Ross, interpuso una de-
nuncia contra la junta directiva escolar alegan-
do que condenaba las opiniones antisemitas de
Ross, al no tomar medidas contra él, se termina-
ba por discriminar a los alumnos judíos. Tras una
evaluación por una comisión investigadora, Ross
fue removido de las aulas y asignado a un cargo
no docente, presentando una denuncia ante el
Comité de Derechos Humanos alegando que se
le denegó su derecho a expresar sus opiniones
religiosas. El Comité observó que el derecho a la
libertad de expresión, conlleva deberes y respon-
sabilidades especiales, atendiendo al contexto del
sistema escolar. El Comité dictaminó que la re-
moción del cargo podía considerarse una restric-
ción necesaria.
De lo antes expuesto es de considerar que el
discurso de odio expresado en un contexto de-
terminado, incide directamente en la dignidad, la
igualdad y la libertad de expresión al difundir
la idea de que determinado grupo de personas
tienen menos derechos de los demás y justifi-
can un trato hostil, denigrante y discriminatorio en
su contra.

Ir al índice
2. Francia92
En el caso francés, el Comité ratificó las restriccio-
nes a la libertad de expresión vinculadas con las
expresiones de odio, debido a que Robert Fauris-
son, un profesor de literatura, fue procesado con
fundamento en la llamada “Ley Gayssot” de Fran-
cia, al cuestionar la existencia de ciertos crímenes
de lesa humanidad, siendo que en una entrevista,
Faurisson expresó su convicción hacia las cáma-
ras de gas utilizadas para exterminar a los judíos
en los campos de concentración nazis durante la
Segunda Guerra Mundial eran un mito.
La Corte de Apelaciones de París mantuvo la
condena, lo que llevó a Faurisson a presentar una
IV. Pronunciamientos de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos
La Corte Interamericana de Derechos Humanos,
respecto a las restricciones al derecho a la liber-
tad de expresión cuando con su ejercicio afecta
derechos como el honor, la honra o la reputación,
se ha pronunciado en los siguientes casos:
1. Caso Ricardo Canese vs. Paraguay 93
El artículo 11 de la Convención establece que toda
persona tiene derecho al respeto de su honra y
al reconocimiento de su dignidad, por lo que este
derecho implica un límite a la expresión, a los ata-
ques o injerencias de los particulares y del Estado,
por esa razón, es legítimo que la persona que sien-
ta afectado su honor recurra a los mecanismos
92
Determinación del Comité de Derechos Humanos de la ONU en el caso Faurisson vs. Francia, 16 de diciembre de 1996.
93
Corte IDH, Caso Ricardo Canese vs. Paraguay, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2004. Serie C No. 111.
94
Corte IDH, Caso Tristán Donoso vs. Panamá, Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de enero
de 2009. Serie C No. 193.
Escuela Federal de Formación Judicial
petición ante el Comité, argumentando que la ley
vulneraba su derecho a la libertad de expresión.
El Comité concluyó que la condena no inter-
fería con su derecho a mantener y expresar una
opinión en general, sino que se basaba, en la vio-
lación de los derechos y reputación de los demás,
subrayando los argumentos de Francia de que la
ley estaba destinada a combatir el racismo y el an-
tisemitismo determinando que, habida cuenta de
la inexistencia de argumentos que socavaran la
posición del Estado francés, se manifestaba satis-
fecho en cuanto a que la restricción de la libertad
de expresión había sido necesaria.
judiciales de los que el Estado disponga para su
protección.
2. Caso Tristán Donoso vs. Panamá94
El ejercicio de cada derecho fundamental tiene
que hacerse con respeto y salvaguarda de los
demás derechos fundamentales. En ese proceso
de armonización le cabe un papel medular al Es-
tado buscando establecer las responsabilidades y
sanciones que fueren necesarias para obtener tal
propósito. La necesidad de proteger los derechos
a la honra y a la reputación, así como otros dere-
chos que pudieran verse afectados por un ejerci-
cio abusivo de la libertad de expresión, requiere
43
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
la debida observancia de los límites fijados a este
respecto por la propia Convención.
3. Caso Lagos Del Campo vs. Perú 95
En este sentido, este Tribunal ha sostenido que,
“tanto la libertad de expresión como el derecho a
la honra, derechos ambos protegidos por la Con-
vención, revisten suma importancia, por lo cual es
necesario garantizar ambos derechos, de forma
que coexistan de manera armoniosa”. El ejercicio
de cada derecho fundamental tiene que hacerse
con respeto y salvaguarda de los demás derechos
fundamentales. Por ende, la Corte ha señalado
que “la solución del conflicto que se presenta
entre ambos derechos requiere de una pondera-
ción entre los mismos, para lo cual deberá exami-
narse cada caso, conforme a sus características
y circunstancias, a fin de apreciar la existencia e
intensidad de los elementos en que se sustenta
dicho juicio”.
4. Caso Usón Ramírez vs. Venezuela96
El Tribunal observó que la Convención no estable-
ce que las únicas restricciones a derechos indivi-
duales que pueden ser legítimas son aquellas que
pretenden proteger otros derechos individuales.
V. Conclusiones
El discurso de odio, constituye una restricción cons-
titucional justificada al derecho a la libertad de
95
Corte IDH, Caso Lagos del Campo vs. Perú, Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de
agosto de 2017. Serie C No. 340.
96
Corte IDH, Caso Usón Ramírez vs. Venezuela, Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 20 de no-
viembre de 2009. Serie C No. 207.
97
Corte IDH, Caso López Álvarez vs. Honduras, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de febrero de 2006. Serie C No. 141.
44
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Por el contrario, la Convención también contem-
pla que sean legítimas aquellas restricciones que
tengan como finalidad otros motivos no relacio-
nados con el ejercicio de derechos individuales
reconocidos en la Convención.
5. Caso López Álvarez vs. Honduras97
La “necesidad” y, por ende, la legalidad de las res-
tricciones a la libertad de expresión fundadas en
el artículo 13.2 de la Convención Americana, de-
penderá de que estén orientadas a satisfacer un
interés público imperativo, que prepondere cla-
ramente sobre la necesidad social del pleno goce
del derecho que el artículo 13 garantiza. Entre
varias opciones para alcanzar ese objetivo, debe
escogerse aquélla que restrinja en menor escala
el derecho protegido. Lo anterior se aplica a las
leyes, así como a las decisiones y actos adminis-
trativos y de cualquier otra índole, es decir, a toda
manifestación del poder estatal.
De los anteriores pronunciamientos, es de ad-
vertirse que cualquier acto violento que denote
un discurso de odio, no puede tener protección
convencional al ejercerse la libertad de expresión,
debido a que vulnera la honra, el honor y la repu-
tación de las personas, los cuales son derechos
íntimamente vinculados con la dignidad humana
que deberá ser siempre protegida.
expresión, al tener como base que atenta contra
la dignidad humana, generando un ambiente de

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violencia y discriminación. Dicho discurso se pue-
de representar no solo de forma escrita o verbal,
sino por medio de símbolos o imágenes, para lo
cual debe atenderse al contexto para interpretar
el significado y determinar su actualización.
Dicho lo anterior, el discurso de odio, puede ac-
tualizarse no solo al ámbito público, sino también
VI. Reflexiones sobre el caso de estudio
La sentencia analizada constituye un precedente
trascendente, ya que aborda la eficacia horizontal
de los derechos humanos en las relaciones entre
particulares, al establecer que el discurso de odio
se puede actualizar y no podrá ser objeto de pro-
tección constitucional, además de que señaló que
en esos supuestos, ciertos actos discriminatorios
pueden resultar justificados con la finalidad de sal-
vaguardar los derechos colectivos de un grupo vul-
nerable atendiendo a su contexto histórico-cultural
entre ellos principalmente la dignidad humana.
Sin embargo, se considera la sentencia adolece
de algunas consideraciones como son:
La Primera Sala estuvo en posibilidad de desa-
rrollar más el tema sobre la eficacia horizontal de
los derechos humanos la cual aún está en cons-
trucción; y en su caso dar razones por la cuales
para resolver el presente caso se debía aplicar
el test de proporcionalidad a un acto ejecutado
por un particular en este caso para determinar si
el acto discriminatorio estaba justificado, siendo
que, tanto los precedentes en los que ha aplica-
do ese método de adjudicación constitucional ha
sido sobre restricciones a derechos humanos pro-
venientes de parte del Estado principalmente en
medidas legislativas. Siendo que, con lo anterior,
se fortalecería la doctrina constitucional para la
protección de los derechos humanos en las rela-
ciones privadas, al establecer las razones respecto
a que en qué casos procede aplicar el test de pro-
porcionalidad a actos de particulares.
Escuela Federal de Formación Judicial
puede surgir en las relaciones entre particulares,
debido al contexto en que se actualice esta figura,
podrá haber situaciones en las cuales cabe la posi-
bilidad de que existan actos discriminatorios que
sean considerados permitidos, con la finalidad de
salvaguardar la dignidad y la seguridad colectiva.
Por otro lado, sí se determinó que al respecto
de las medidas tomadas por la empresa consis-
tentes en el despido del trabajador encontraban
fundamento en salvaguardar principalmente la
dignidad de la colectividad judía que labora en el
lugar en donde sucedieron los hechos y que en
consecuencia al constituir el valor constitucional
fundamental no procedía llevar a cabo un ejer-
cicio de ponderación debido a que este valor es
imponderable. Por lo que se estima que en el pre-
sente caso no era necesario hacer un ejercicio de
ponderación siendo que al analizar el contexto
de los hechos y que la medida de dar por termi-
nada la relación laboral fue con la finalidad de
preservar la dignidad de los trabajadores de la
empresa ese era el fundamento para justificar el
acto discriminatorio por lo que incluso su aplica-
ción resulto excesiva.
Por último, se considera que en este caso la
Suprema Corte en términos del artículo 1º cons-
titucional debió ordenar que con base en esta
sentencia se hicieran campañas de educación en
centros escolares, culturales y deportivos para pre-
venir y erradicar esta forma de expresión con la
finalidad de trasmitir el mensaje de que el discur-
so de odio no se encuentra protegido constitucio-
nalmente, lo anterior con la finalidad de cumplir
con una función de educación a los gobernados en
materia de derechos humanos por parte de los tri-
bunales constitucionales, por medio de sus resolu-
ciones y estar posibilidad de darle a la sentencia un
45
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
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efecto transformador en beneficio de la sociedad constituye un acto de violencia que atenta, degrada
y con esto lograr generar conciencia en la pobla- y humilla a los seres humanos al lesionar grave-
ción respecto a que el discurso de odio tiene múlti- mente su dignidad.
ples formas de manifestarse y que al materializarse

46

Ir al índice
VII. Bibliografía
a) Libros
Alcacer Guirao Rafael, “Victimas y Disidentes. El Discurso
del Odio en E.E. U.U. y Europa”, Revista Española de
Derecho Constitucional, número 103, enero-abril,
Madrid, 2015.
Coello Cetina Rafael, “La trascendente distinción entre
delimitación y la restricción de los derechos humanos
para el control constitucional” (Interpretación integral
y juicio de proporcional), en Herrera García, Alfonso
y Ferrer Mac-Gregor, Eduardo (coords.), El Juicio de
Amparo en el Centenario de la Constitución Mexicana
de 1917, Tomo II, IIJUNAM, 2017.
De Alba De Alba Manuel, Suspensión de oficio de plano
contra los actos prohibidos de discriminación,
previstos en el artículo 1º constitucional, Revista
del Instituto de la Judicatura Federal, 2014.
Prieto Sanchís Luis, “Ensayo: La limitación de los derechos
fundamentales y la norma de clausura del sistema
de libertades”, Derechos y libertades: Revista del
Instituto Bartolomé de las Casas, año V, núm. 08
enero-junio, Madrid, 2000.
Silva García, Fernando, Los actos de autoridad y de
particulares para efectos del juicio de amparo, en
Elementos para el estudio del juicio de amparo,
México, Suprema Corte de Justicia de la Nación,
2017, p. 313.
Escuela Federal de Formación Judicial
b) Normativas
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
Convención Americana sobre Derechos Humanos.
c) Jurisprudenciales
Tesis 1ª. CL/2013 de la Primera Sala de la Suprema Corte
de Justicia de la Nación, publicada en el Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta, Decima Época,
Libro XX, Tomo I, Mayo de 2013, p. 545.
Tesis 1ª./J.6/2019 de la Primera Sala de la Suprema Corte
de Justicia de la Nación, publicada en el Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta, Decima Época,
Libro 63, Tomo I, Febrero de 2019, p. 492.
Tesis 1ª. CXXI/2019, Semanario Judicial de la Federación
y su Gaceta, Libro 73, t. I, Diciembre de 2019, p. 328.
Tesis 1a. CXXIII/2019, Semanario Judicial de la Federación
y su Gaceta, t. I, diciembre de 2019, p. 327.
47
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Ir al índice

Hacia una efectiva RESUMEN: A diez años de la reforma cons-

titucional en materia de amparo, el au-
garantía del derecho tor reflexiona sobre algunos aspectos de

de acceso a la mejora para que dicho juicio se constitu-

ya como un efectivo medio de defensa

información a través del derecho de acceso a la información.

Para ello, propone algunos elementos
del juicio de amparo: que deberían guardar sinergia, tomando
en consideración no solamente aspectos
a 10 años de la reforma normativos de las figuras jurídicas que se
analizan, sino también cuestiones ope-
constitucional de junio racionales e institucionales que podrían
contribuir a que el amparo se haga más
de 2011 accesible a todos aquellos ciudadanos que
deseen utilizarlo para defender el dere-
cho de acceso a la información. En ese
José Vega Talamantes*
sentido es que se invita a la reflexión de
estos temas por parte del autor.

PALABRAS CLAVE: Transparencia, amparo, constitucional, instituciones, debilidades, fortalezas.

ABSTRACT: Ten years after the constitutional reform on amparo, the author reflects on some aspects of
improvement so that said trial becomes an effective means of defending the right of access to information.
To do this, the article proposes some elements that should be synergistic, taking into consideration not only
normative aspects of the legal figures that are analyzed, but also operational and institutional issues that
could contribute to making the amparo more accessible to all those citizens who wish to use it to defend the
right of access to information. In this sense, the author invites to reflect on these issues.

KEYWORDS: Transparency, protection, constitutional, institutions, weaknesses, strengths.

SUMARIO: I. Introducción. II. ¿Es tan importante el derecho de acceso a la información como para
buscar que se tutele adecuadamente a través del juicio de amparo? III. Posibilidades limitadas de im-
pugnación por vía ordinaria en materia de derecho de acceso a la información. IV. Algunos aspectos
que merecen analizarse para aumentar la sinergia entre el juicio de amparo y los procedimientos de
acceso a la información. V. La fragilidad del organismo constitucional autónomo garante. VI. Conclu-
siones. VII. Bibliografía.

*
Coordinador Técnico Administrativo, Juzgado Quinto de Distrito en Materias Administrativa, Civil y de Trabajo en el Estado de
Jalisco. Licenciado en Derecho y Maestro en Transparencia y Protección de Datos Personales.

48

Ir al índice
I. Introducción
Al hablar de reformas constitucionales que po-
drían agruparse en una misma generación, no ne-
cesariamente se puede esperar que guarden una
total congruencia entre sí.
Las razones de una falta de sinergia entre ellas
pueden obedecer a diversos motivos. En algunos
casos pudieran ser defectos del proceso legislati-
vo, derivado de la propia coyuntura política duran-
te la cual se aprueban, o bien, la misma dinámica
social que provoca que el texto y sus alcances que-
den obsoletos, no pocas veces, en corto tiempo.
Añádase a ello la complejidad que la aplicación del
derecho va tomando día a día, con múltiples pro-
blemáticas sociales tan difíciles de prever.
Es común que, independientemente del motivo
de esa falta de armonía, sea durante la opera-
ción de las normas el momento en que van hacién-
dose manifiestas aquellas deficiencias que no se
advirtieron en la discusión y al aprobar el texto fi-
nal, pues surgen cuando se enfrenta un problema
y/o debate jurídico que debe buscar una solución,
ya no sólo a través de la norma sino, a veces, a
pesar de ella.
En ese orden de ideas, el Decreto por el que se
reforman y adicionan diversas disposiciones de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexi-
canos, en materia de transparencia, publicado
en el Diario Oficial de la Federación el 7 de febre-
ro de 2014, constituye la última ampliación de las
bases y procedimientos constitucionales para la
garantía del derecho humano de acceso a la in-
formación (en lo sucesivo lo referiré como DAI).
A siete años de su expedición, las disposicio-
nes constitucionales han quedado desarrolladas
a través de la legislación secundaria respectiva,
esto es, la Ley General de Transparencia y Acceso
a la Información (Ley General en adelante), y las
correspondientes leyes de transparencia federal
y locales.
En tal sentido, son treinta y cuatro las legisla-
ciones que tienen como objeto garantizar el DAI
Escuela Federal de Formación Judicial
en los distintos ámbitos de gobierno, ya en plena
operación desde hace algunos años.
Son múltiples las garantías que quedaron plas-
madas en el artículo 6º Constitucional y en el desa-
rrollo de la legislación secundaria. La mayoría de
ellas tuvo que ver con la necesidad de homologar
el ejercicio de ese derecho a nivel nacional, entre
las que se encuentran el alcance de sujetos obli-
gados, los medios para formular solicitudes de in-
formación y los plazos para dar respuesta, entre
otros aspectos.
Entre esas garantías, una tiene que ver con la
posibilidad de defensa que las personas tienen
frente a las respuestas que otorgan los sujetos
obligados: la existencia de un recurso de revisión
en contra de esas respuestas de los sujetos obli-
gados, o la falta de ellas, en términos generales,
el cual se tramita ante uno de los treinta y tres or-
ganismos garantes (uno federal y treinta y dos
estatales con su correspondiente distribución de
competencias), que conocerán y resolverán dicho
medio de impugnación.
El parámetro de regularidad constitucional, com-
plementado posteriormente por la Ley General y
las leyes federales y locales, consiste en que a tra-
vés de ese recurso pueda lograrse la modificación
o revocación de la respuesta del sujeto obligado,
de ser el caso que se estime contraria a derecho.
Adicionalmente, el organismo garante de la Fe-
deración, es decir, el Instituto Nacional de Trans-
parencia, Acceso a la Información y Protección de
Datos (INAI en lo sucesivo), cuenta con la atribu-
ción consistente en conocer y resolver un medio
de defensa a través del cual es posible examinar
las resoluciones que los organismos garantes de las
Entidades Federativas emitan en el recurso de
revisión, es decir, el recurso de inconformidad.
Aun cuando el régimen de protección pudiera
parecer, a simple vista, completo y de vanguardia,
su regulación es insuficiente para lograr una au-
téntica garantía del DAI a completitud.
49
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Hace ya varios años, cuando aún no se “cons-
titucionalizaba” el derecho de acceso a la infor-
mación como ahora lo tenemos en México, Nava
Gomar Salvador Olimpo escribía en “El derecho
de acceso a la información en el Estado mexicano.
Apuntes de caso para su constitucionalización”,
en Democracia, Transparencia y Constitución. Pro-
II. ¿Es tan importante el derecho de acceso a la información
como para buscar que se tutele adecuadamente a través
del juicio de amparo?
Considero preciso poner un ejemplo para efecto
de la presente justificación, que me parece de lo
más actual y revelador. Me refiero al recién promul-
gado en México Acuerdo Regional sobre el Acceso a
la Información, la Participación Pública y el Acce-
so a la Justicia en Asuntos Ambientales en América
Latina y el Caribe, hecho en Escazú, Costa Rica, el
cuatro de marzo de dos mil dieciocho (en adelante
Acuerdo de Escazú). Dicho acuerdo, como fin últi-
mo, busca garantizar el derecho de toda persona
a vivir en un medio ambiente sano en la región.
Para ello se vale primordialmente del efectivo ejer-
cicio del DAI.
Los objetivos que persigue el acuerdo antes
mencionado se verían favorecidos por el DAI, prin-
cipalmente, de la forma siguiente:
● Publicación de información focalizada en ma-
teria ambiental.
● Orientación y asistencia para el ejercicio del
DAI en materia ambiental, con enfoque en gru-
pos vulnerables.
● Progresividad en el ejercicio del DAI en mate-
ria ambiental (otorgar un acceso más amplio
a la información ambiental).
● Un limitado régimen de excepciones para ac-
ceder a información pública, entre los que
destacan, de manera novedosa para el caso
50
Ir al índice
puestas para un debate necesario, algunas temáti-
cas que daban sustento a los mínimos indispen-
sables para lograr un adecuado ejercicio de ese
derecho humano, en sede constitucional. El prin-
cipio de progresividad contenido en el artículo 1
Constitucional obliga a dejar esos mínimos para
transitar hacia una mayor garantía del DAI.
mexicano, cuando hacer pública la informa-
ción afecte negativamente la protección del
medio ambiente, incluyendo cualquier espe-
cie amenazada o en peligro de extinción.
● Entrega de la información en el formato re-
querido por el solicitante.
● Plazos específicos para la entrega de la infor-
mación.
● Gratuidad en la entrega de la información.
● Mecanismos de revisión para inconformarse
con la respuesta a las solicitudes.
En materia de DAI, a excepción del inciso 4),
todo se encuentra dentro de las garantías que la
Ley General previó, derivado de la reforma cons-
titucional de 2014. En realidad, el Acuerdo de Es-
cazú no inventa el hilo negro y más bien, reconoce
implícitamente que sin el ejercicio del DAI, sería
imposible lograr sus objetivos
¿Qué implica lo anterior? Implica que para el ejer-
cicio del derecho de toda persona a vivir en un
medio ambiente sano, el DAI será un instrumento
indispensable. Es más, sería toral.
De hecho, si bien es cierto el Acuerdo de Es-
cazú también busca la participación pública en
los procesos de toma de decisiones ambientales
y el acceso a la justicia en asuntos ambientales,
tampoco esto último podría entenderse si previa-

Ir al índice
mente no se encuentra garantizado el DAI en la
materia ambiental.
Este es un ejemplo muy notorio y actual de la
relevancia que tiene el DAI como derecho instru-
mental y sirve para el ejercicio de otros derechos.
Tanto así, que gran parte del instrumento interna-
cional contiene disposiciones relativas al ejercicio
del DAI en el contexto del derecho ambiental.
III. Posibilidades limitadas de impugnación por vía ordinaria
en materia de derecho de acceso a la información
Ya sea que el DAI se ejerza por sí solo o como ins-
trumento para el ejercicio adecuado de otros de-
rechos, un factor que debería ser parte de manera
habitual en la discusión jurídica es el acceso a la
justicia internacional.
Los conflictos no siempre tienen una plena solu-
ción a través de las instancias nacionales. El pro-
pio DAI contiene un alto contenido constitucional
y legal derivado de obligaciones internacionales
que se han asumido en la materia.98
Es bien sabido que, para estar en posibilidad de
acceder a la protección internacional de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, es obli-
gación interponer y agotar los recursos de juris-
dicción interna, según lo dispone el artículo 46,
párrafo 1, inciso a), de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos.
¿Cómo podría aspirarse a someter ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos un asunto
en materia de DAI si previamente no fue posible
agotar todos los medios de defensa nacionales,
incluido el juicio de amparo? Me explico.
El artículo 159 de la Ley General prevé la posibi-
lidad de que las resoluciones que recaigan en los
98
Son varios los casos que se han sometido ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos y que han abonado a la ma-
teria. Entre otros, Caso Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil y Caso “La Última Tentación de Cristo” (Olmedo
Bustos y otros) vs. Chile.
Escuela Federal de Formación Judicial
Existen bastantes ejemplos de la relevancia del
DAI como instrumento al alcance de la sociedad,
sin embargo, no sólo destaca su instrumenta-
lidad, sino simplemente el ejercicio del derecho
humano en sí mismo que comprende solicitar,
investigar, difundir, buscar y recibir información.
recursos de revisión de los organismos garantes de
las Entidades Federativas, puedan ser impugna-
das ante el INAI (a través del recurso de inconformi
dad al que me referí líneas arriba), o ante el Poder
Judicial de la Federación (aunque no se diga ex-
presamente, a través del juicio de amparo).
En el mismo sentido, el diverso numeral 180
prevé que la resolución del INAI en el recurso de
inconformidad, pueda ser impugnada ante el Poder
Judicial de la Federación. Sin embargo, la posibi-
lidad que en apariencia otorgan esos numerales,
es ilusoria.
En primer lugar, la legislación reglamentaria
del juicio de amparo es, precisamente, la Ley de
Amparo, Reglamentaria de los artículos 103 y 107
de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos.
De tal manera, es la ley especial que rige a ese
juicio la que prevé los supuestos de procedencia
del amparo. Nada tiene que hacer la legislación
en materia de acceso a la información otorgando
esa posibilidad. En el momento en que la Ley Ge-
neral pretende otorgar esa posibilidad, pierde de
vista las particularidades y naturaleza del juicio
51
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
de amparo. Al hacer esto último, provoca un des-
fase entre las bases y procedimientos que rigen
el ejercicio del DAI y los propios del juicio de am-
paro, lo que imposibilita un adecuado ejercicio
del último como medio de control constitucio-
nal del DAI.
Además, en el entendido de que podría ser
procedente el juicio de amparo en contra de las
resoluciones que se dicten en los recursos de re-
visión e inconformidad, parte de lo superflua que
es esa posibilidad que otorgan los artículos 159
y 180 de la Ley General, tiene que ver con la falta de
entendimiento de lo disímbolos que son el trámi-
te y substanciación de esos recursos y del juicio
constitucional.
Es decir, al prever que el particular puede elegir
entre acudir al amparo o a los recursos ordinarios
IV. Algunos aspectos que merecen analizarse para aumentar
la sinergia entre el juicio de amparo y los procedimientos
de acceso a la información
En el ámbito del derecho cada vez se hace más
necesaria la interdisciplinariedad. La creación de
la norma exige más que modificaciones o adi-
ciones a su texto: repensar los diseños institucio-
nales y operativos que convierten el derecho en
una realidad.
El motivo de las reflexiones que plasmo en es-
tas líneas son los 10 años que cumplen las im-
portantes reformas constitucionales en materia
de amparo. Además, transcurrió bastante tiem-
po para tener una nueva ley que después de la
de 1936, recogiera los distintos criterios que tu-
vieron que complementar dicha legislación duran-
te varias décadas y épocas jurisprudenciales. No
obstante, la norma jurídica exige actualización
con intervalos cada vez menores.
Ello por sí solo no quiere decir que todas las
disposiciones del juicio de amparo requieran una
52
Ir al índice
aludidos, el legislador no se detuvo a analizar que
el juicio de amparo cuenta con mayores requisitos
y formalismos para acceder a él. Esto hace que
ello no consista en una opción, sino en un texto
que en la operatividad de la norma se topa con
obstáculos diversos.
Lo anterior tiene como consecuencia que, en
términos reales, sea mínima la cantidad de par-
ticulares que pueden hacer valer el amparo en
contra de las determinaciones de los organismos
garantes, lo cual se extiende a la pretensión que
pudiera tener el particular de impugnar a través del
amparo, desde un principio, la respuesta del sujeto
obligado pues, se insiste, la legislación no contem-
pló la exigencia para promover la acción constitu-
cional que representa el amparo.
reestructura. Lo que se plantea, más bien, es la
posibilidad de hacerlo accesible al usuario del DAI,
tomando en cuenta la importancia de ese dere-
cho humano.
Plantearé algunos aspectos que me parecen
bastante susceptibles de reflexión, con motivo de
proponer una modernización del juicio de amparo
cuando se utiliza como medio de control constitu-
cional en el ejercicio del DAI.
1. Plazos en los procedimientos
de acceso a la información
y en el juicio de amparo
Un motivo de resistencia a ejercitar el juicio de
amparo que he escuchado por parte de algu-
nos usuarios de los mecanismos de acceso a la

Ir al índice
información pública es la tardanza en su trámite
y substanciación. No dudan de la protección que
puede lograrse a través del juicio constitucional,
sino que la desmotivación proviene de la dilación
del trámite, si se compara con los procedimientos
de impugnación que prevé la Ley General. Esto
hace que no se vea como una opción real el acudir
al amparo.
Cuando colaboré en el proceso de armoniza-
ción de las legislaciones locales en materia de
transparencia y acceso a la información, advertí
que la mayoría de ellas recogió los plazos de la Ley
General para las distintas fases que forman parte
del ejercicio del DAI.
Alguna que otra de esas legislaciones disminuyó
esos plazos, so pretexto de una progresividad en la
interpretación del derecho, pero sin una evalua-
ción previa que permitiera asegurar si las capaci-
dades institucionales les permitirían atender esos
plazos mínimos.
La precisión anterior es importante para efecto
de aclarar que el esquema siguiente se hará con
base en los plazos que prevé la Ley General (ver
Esquema 1: plazos de impugnación en los proce-
dimientos del DAI):
Conforme a la línea de tiempo plasmada, a par-
tir de que se presenta la posibilidad de impugnar
la respuesta de los sujetos obligados a través de
los medios ordinarios de defensa que prevé la Ley
General, se puede tener un mínimo de 100 días
y hasta un máximo de 150 días hábiles hasta que
el INAI emite resolución en el recurso de incon-
formidad, lo que sería la decisión final a través de
dichos medios ordinarios.
Veamos ahora los plazos que se pudieran dar
en el juicio de amparo (ver Esquema 2: plazos de
impugnación en el juicio de amparo):
99
Cabe aclarar que en ninguno de los plazos citados se tomó en consideración la cantidad de días que pueden utilizarse para
realizar prevenciones al recurrente o quejoso, según sea el caso, lo cual puede ampliar unos cuantos días dichos plazos.
100
En el entendido de que los 3 meses a que se refiere el plazo máximo para dictar sentencia se tengan como 65 días hábiles,
al ser casi 13 semanas.
101
Artículo 2, fracción III, de la Ley General.
102
Artículo 150, fracción III, de la Ley General, y artículo 119 de la Ley de Amparo.
Escuela Federal de Formación Judicial
Como se ve, la brecha entre los plazos es sig-
nificativa.99 A partir de que se emite la respuesta
en materia de acceso a la información, se puede
tener un mínimo de 210 días y hasta un máximo
de 240 días hábiles hasta que el tribunal cole-
giado resuelva la revisión,100 tratándose del juicio
de amparo.
En el caso de los medios ordinarios de defensa
que prevé la Ley General, los procedimientos son
más rígidos, pero ello no obedece a una excesiva
formalidad sino, por el contrario, al principio de
sencillez que debe imperar en la substanciación
de dichos procedimientos.101 De tal forma que exis-
te prácticamente, una escaza posibilidad de que
por cuestiones procedimentales se amplíen los
plazos que se citaron, con la consecuente dilación
que ello provocaría.
Por su parte, en el amparo sí existe la posibi-
lidad de que por distintas situaciones, los plazos
puedan ampliarse aún más.
Las pruebas no son un factor determinante si
atendemos a las disposiciones que rigen a ambos
procedimientos, pues en ellos la única probanza
que no es admisible es la confesional.102 Pero es
un hecho que en el juicio de amparo, sí suelen
ofrecerse diversos medios de prueba para cuyo
desahogo pudiera ser necesario postergar la ce-
lebración de la audiencia constitucional, aún más
de los plazos permitidos en la Ley de Amparo.
Con base en ello, puede ser que tengan bastante
razón quienes optan por los medios ordinarios de
defensa en materia de DAI, si se limitan a analizar la
duración de los plazos procesales. De alguna mane-
ra, la dilación que puede representar la substancia-
ción del juicio de amparo, lejos de motivas, inhibe
a quien ejerce el DAI. De ahí que parezca un buen
tema de inicio en el presente análisis.
53
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Desde luego, sería simplista decir que esto se
traduce en una mera necesidad de realizar las
adecuaciones que se estimen necesarias para dis-
minuir los plazos en el juicio de amparo pues, se
insiste, deben atenderse también las cuestiones
operacionales y su impacto en la norma jurídica.
2. Vinculación de los medios
electrónicos que se utilizan en
ambos procedimientos y principio
de instancia de parte agraviada
Uno de los avances notables que instituyó la Ley
de Amparo vigente ha sido la posibilidad de uti-
lizar medios electrónicos para promover el juicio
constitucional. Esta novedosa aportación se si-
túa en 2013, año de expedición de la nueva ley
en la materia.
La ampliación del artículo 3º de la Ley de Am-
paro, que ordena la formación del expediente
electrónico (con todo lo que ello implica para los
órganos jurisdiccionales y para las partes) se dio
a través del Acuerdo General Conjunto número
1/2013 de la Suprema Corte de Justicia de la Na-
ción, del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la
Federación y del Consejo de la Judicatura Fede-
ral, relativo a la Firma Electrónica Certificada del
Poder Judicial de la Federación (FIREL) y al expe-
diente electrónico.
La razón de utilizar una firma electrónica cer-
tificada para comparecer al juicio de amparo se
basa esencialmente, en la necesidad de identifi-
car plenamente al promovente, con el fin de tener
por satisfecho el principio de instancia de parte
agraviada.
En tal sentido, si bien lo anterior se constituye
como un “formalismo electrónico” por decirlo de
alguna manera, se procura a través de su instau-
ración modernizar el sistema de impartición de
justicia al otorgar validez a las promociones ju-
diciales realizadas a través de medios digitales
usando la FIREL.
54
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En otro aspecto, en los procedimientos de ac-
ceso a la información a través de medios electró-
nicos (se incluyen los medios de impugnación res-
pectivos), la herramienta utilizada es la Plataforma
Nacional de Transparencia (PNT). La creación de
esta PNT se dispuso desde la Ley General, de tal
manera que data de 2015.
Aunque pareciera que lo anterior se circunscri-
be a buscar la forma de vincular ambos sistemas
electrónicos, de manera que el solicitante de infor-
mación pública logre transitar de la PNT al Portal
de Servicios en Línea del Poder Judicial de la Fede-
ración, el tema no es tan sencillo ni se circunscribe
al uso de las tecnologías de la información.
Si de eso se tratara, existe ya un Acuerdo General
del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, que
regula los servicios de interconexión tecnológica
entre los órganos jurisdiccionales con diversas ins-
tituciones públicas, publicado en el Diario Oficial
de la Federación desde el 17 de mayo de 2017.
A través de dicho acuerdo, se busca que regular
los servicios tecnológicos que permitan el envío
de documentos electrónicos entre los Juzgados de
Distrito, Tribunales de Circuito y Centros de Justi-
cia Penal Federal; así como los servicios de inter-
conexión tecnológica con diversas Instituciones
Públicas con las cuales el Consejo de la Judicatura
Federal, haya suscrito convenios de interconexión
y declaratorias de interconexión tecnológica en
las que señalen la fecha a partir de la que iniciará
la interconexión y los servicios específicos que se
brindarán, de tal modo que existiría la base para
formalizar un convenio que vinculara la PNT con
el Portal de Servicios en Línea del Poder Judicial
de la Federación.
Sin embargo, el problema estriba en que, a di-
ferencia del formalismo electrónico que requiere
la substanciación del juicio de amparo a través
de la FIREL, con el fin de identificar plenamente al
quejoso en el trámite a través de la PNT para acce-
der a información pública es suficiente un usuario
y una contraseña que no tiene efectos de certifica-
ción de la identidad del promovente.

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Esto obedece a un principio rector de los proce-
dimientos de acceso a la información, al no tener
necesidad de acreditar interés alguno para so-
licitar la información pública que se desea.103 La
propia Ley General, al establecer los requisitos
que debe contener una solicitud de acceso a la
información, confirma ese principio al exceptuar
como requisito indispensable el nombre del so-
licitante.104
Aquí se confrontan dos principios: por una par-
te, el de instancia de parte agraviada del juicio de
amparo que exige al quejoso acreditar su identi-
dad, no solamente como una persona cierta, sino
también por ser el titular de un derecho subjeti-
vo y de un interés legítimo individual que resien-
te el acto de autoridad mientras que por otra parte,
el relativo a la falta de demostración de interés
para ejercer el DAI.
En razón de lo anterior, el anonimato en los pro-
cedimientos de acceso a la información como parte
de las garantías para ejercer ese derecho humano,
no puede verse anulado por el juicio que sirve, pre-
cisamente para defender los derechos humanos.
El ejemplo se ofrece a propósito de relacionar
ambas plataformas electrónicas, pero el mismo
problema se tendría si se promueve el amparo a
través de los medios convencionales. El juez se-
guirá exigiendo la plena identificación de la perso-
na, con la correspondiente pérdida de la garantía
que gozaba el promovente durante el procedi-
miento de acceso a la información. El interés que
no se le pidió acreditar al solicitar información se
le requerirá al interponer la demanda de amparo.
Sin embargo, esos obstáculos abren un nuevo
campo de exploración en la materia. La solución
no es conformarse con las limitantes que ofrece
la legislación de amparo, sino buscar la forma de
superarlas, de tal manera que los postulados del
103
“Artículo 6°…
A…
III. Toda persona, sin necesidad de acreditar interés alguno o justificar su utilización, tendrá acceso gratuito a la información pública …”.
104
Artículo 124, último párrafo, de la Ley General.
Escuela Federal de Formación Judicial
ejercicio del derecho de acceso a la información
no se topen con esas restricciones al tratar de bus-
car la tutela del juicio constitucional, tratando de
conservar a la vez, los postulados del amparo.
Se entiende que el juicio de amparo, dada su
relevancia como medio de control constitucional
revista ciertas complejidades. Pero ello no impide
buscar, de forma permanente la posibilidad de ha-
cerlo más accesible.
3. Especialización de los órganos
jurisdiccionales federales
Recientes reformas han traído como consecuen-
cia un protagonismo involuntario de algunos juzga-
dores. Los jueces y magistrados federales cuentan
con una labor cotidiana, con algún porcentaje de
asuntos de mayor complejidad que no represen-
tan la mayoría de ellos, pero que pueden atraer
más los reflectores. Ello puede obedecer, sobre
todo, a las partes involucradas, o bien, a la natu-
raleza del propio asunto que lo hace mediático.
O por ambos motivos.
Al analizar en este apartado la especialización o
semiespecialización que se tiene en distintos cir-
cuitos judiciales, no me refiero a las materias en
las que tradicionalmente se han dividido juzgados
y tribunales que conforman la estructura del Po-
der Judicial Federal, a saber, civil, penal, adminis-
trativa o de trabajo. Hablo de una especialización
novedosa, producto de las reformas constitucio-
nales de última generación.
Conjuntando ambas ideas, es decir, la del pro-
tagonismo involuntario de algunos juzgadores y
la de la especialización en materias novedosas,
inevitablemente surgen como el mejor ejemplo los
órganos jurisdiccionales especializados en compe-
55
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Ir al índice

tencia económica, radiodifusión y telecomunica-
ciones que se crearon en el primer circuito.105
En los días en que escribo el presente texto, se
encuentra en efervescencia el tema relativo al re-
cién publicado Decreto por el que se reforman y
adicionan diversas disposiciones de la Ley Federal
de Telecomunicaciones y Radiodifusión.
Los juicios de amparo promovidos en contra de
diversas disposiciones del decreto en mención se
están turnando a estos jueces de distrito especia-
lizados en competencia económica, radiodifusión
y telecomunicaciones, ya que derivan de una refor-
ma legal en la última de las materias mencionadas;
empero, de manera fundamental, dicho decreto
viola disposiciones en materia de protección de
datos personales y privacidad.106
Además de la relevancia que tiene dicho decreto
por exigirnos datos biométricos para condicionar
el uso de nuestras líneas de teléfono móvil, no dejó
de llamarme la atención que a pesar de la tecnici-
dad de la materia, no exista en la República Mexica-
na un solo órgano jurisdiccional especializado en
materia de protección de datos personales. Sobra
decir que tampoco existe uno solo especializado
en materia de acceso a la información.
El factor principal que llevó al Consejo de la Ju-
dicatura Federal a establecer estos órganos es-
pecializados fue constituir autoridades judiciales
con conocimientos técnicos específicos, para re-
solver sobre la constitucionalidad de los actos que
se emitan en dichas materias y así, establecer una
sola vía para la impugnación de actos emitidos por
órganos reguladores en materia de competencia
económica, telecomunicaciones y radiodifusión
con la finalidad de evitar criterios contradictorios
que complicaran la aplicación de la ley y genera-
ran incertidumbre jurídica
En tal sentido, si las materias de acceso a la in-
formación y la de protección de datos persona-
les han estado ligadas desde la creación de la ya
abrogada Ley Federal de Transparencia y Acce-
so a la Información Pública Gubernamental, ¿Por
qué no hacerlas transitar al amparo, a través de
su defensa por parte de órganos jurisdiccionales
especializados?
Inclusive, en el propio diseño institucional del
ahora Instituto Nacional de Transparencia, Acce-
so a la Información y Protección de Datos (INAI) se
determinó que como su denominación lo indica,
continuara siendo garante de ambos de derechos,
como lo era antes el otrora Instituto Federal de
Acceso a la Información Pública (IFAI).
El asunto promete desde el punto de vista de
que si se logran las adecuaciones tecnológicas y
se supera lo relatado en el punto anterior, no es
descabellado que existan órganos jurisdicciona-
les especializados en estas materias por región,
no necesariamente por circuito judicial.
Esta idea de regionalizar los órganos jurisdic-
cionales federales especializados en DAI surge de

105
Véase el Acuerdo General 22/2013 del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, relativo a la conclusión de funciones de los
Juzgados Cuarto y Quinto de Distrito del Centro Auxiliar de la Primera Región, y su transformación como Juzgados Primero
y Segundo de Distrito en Materia Administrativa Especializados en Competencia Económica, Radiodifusión y Telecomunica-
ciones, con residencia en el Distrito Federal, y jurisdicción territorial en toda la República. A la conclusión de funciones de
los Tribunales Colegiados Segundo y Tercero de Circuito del Centro Auxiliar de la Primera Región y su transformación como
Primer y Segundo Tribunales Colegiados de Circuito en Materia Administrativa Especializados en Competencia Económica,
Radiodifusión y Telecomunicaciones, con residencia en el Distrito Federal y jurisdicción territorial en toda la República. Así
como su domicilio, fecha de inicio de funcionamiento y a las reglas de turno, sistema de recepción y distribución de asuntos
entre los Órganos Jurisdiccionales indicados. Y al cambio de denominación de la oficina de correspondencia común del Cen-
tro Auxiliar de la Primera Región.
106
De manera consecuente, al ser una parte del decreto violatoria del derecho al acceso a las tecnologías de la información y
comunicación, así como a los servicios de radiodifusión y telecomunicaciones, incluido el de banda ancha e internet (párrafo
segundo), se viola a su vez el derecho al libre acceso a información plural y oportuna, así como a buscar, recibir y difundir
información e ideas de toda índole por cualquier medio de expresión, al establecer la obligación de los usuarios de telefonía
de registrarme en el Padrón Nacional de Usuarios de Telefonía Móvil, bajo pena de cancelación del servicio.

56

Ir al índice
la propia división que tiene el Sistema Nacional
de Transparencia, Acceso a la Información Pública
y Protección de Datos Personales.
En efecto, así se dispuso en los Lineamientos
para La Organización, Coordinación y Funciona-
miento de las Instancias de los Integrantes del
Sistema Nacional de Transparencia, Acceso a la
Información Pública y Protección de Datos Perso-
nales, en cuyo artículo 15 se prevé lo siguiente:
Artículo 15. Para efectos del artículo anterior, el
territorio nacional se divide en cuatro regiones,
quedando en ellas incluidas las Entidades Federati-
vas en los términos del Artículo 2, fracción IX, de
los presentes Lineamientos, mismas que a conti-
nuación se señalan:
I. Centro: Distrito Federal, Guerrero, Hidalgo,
Estado de México, Morelos, Oaxaca, Puebla y
Tlaxcala.
V. La fragilidad institucional del organismo constitucional
autónomo garante
Desde la reforma constitucional de febrero de 2014
me di cuenta del gran organismo que se había
creado en el texto constitucional para convertir el
anterior IFAI en el ahora INAI, con el fin de que se
erigiera como garante del DAI y del derecho de
protección de datos personales.
Posteriormente, recuerdo que en una de tantas
comparecencias que se llevaron a cabo para inte-
grar el primer pleno del INAI, uno de los cuestio-
namientos (el cual suele repetirse cuando se trata
de integrar este tipo de organismos) fue el relativo
a cómo haría la candidata o el candidato para ejer-
cer y/o garantizar la autonomía, imparcialidad e
independencia del ente al cual aspiraba ingresar.
Escuela Federal de Formación Judicial
II. Centro-Occidente: Aguascalientes, Colima, Gua-
najuato, Jalisco, Michoacán, Nayarit, Querétaro,
San Luis Potosí y Zacatecas.
III. Norte: Baja California, Baja California Sur, Chi-
huahua, Coahuila, Durango, Nuevo León, Sina-
loa, Sonora y Tamaulipas.
IV. Sureste: Veracruz, Tabasco, Campeche, Chia-
pas, Yucatán y Quintana Roo.
En la medida en que el juicio de amparo se haga
más accesible para quienes ejercen el DAI, las es-
tadísticas podrían ir favoreciendo la creación de
regiones de órganos jurisdiccionales especializa-
dos en esa materia, que podrían absorber también
los asuntos en materia de protección de datos
personales.
El punto es invitar a la reflexión al tratarse de
materias que sin duda alguna, toman cada vez
mayor relevancia en la sociedad y por lo mismo,
requieren juzgadores con la especialización sufi-
ciente para hacer frente a las problemáticas que
se someten a su potestad.
La persona aspirante contestó, palabras más o
menos, que no creía necesario imprimirle algo es-
pecial a la función, toda vez que esas caracterís-
ticas ya le venían al organismo por disposición
constitucional.
En el ideal, esa debería ser una respuesta acer-
tada. En la realidad, en México, hace falta mucho
más que eso. La posibilidad de que se reforme
la Constitución para desaparecer un organismo
garante, por más que se haya concebido como au-
tónomo es latente. Esto da nota de la vulnerabili-
dad en que se encuentra el organismo garante
(INAI), creado para garantizar los derechos huma-
nos mencionados.
57
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Son bastantes las razones para defender la exis-
tencia de los organismos dotados de autonomía,
contenidas mayormente en las exposiciones de
motivos que sustentaron las reformas constitucio-
nales que les dieron origen. El ser un contrapeso
de los demás poderes.
Instituciones necesarias para proteger y fo-
mentar los valores democráticos. Organismos se-
parados de los tres poderes tradicionales para
desarrollar funciones específicas que requieran
cierta especialización. Instituciones que resultan ne-
cesarias para satisfacer cierta demanda social his-
tórica, Etcétera.
A manera de recordatorio, es cierto que todas
esas razones constituyeron un sustento para la exis-
tencia de estos organismos. Algunas de ellas, inclu-
so las ha sostenido la Suprema Corte de Justicia de
la Nación al resolver litigios en que se cuestionó la
naturaleza y legitimación de esas instituciones.
VI. Conclusiones
Los alcances del presente artículo son una invita-
ción a reflexionar sobre la necesidad que el DAI
tiene del juicio de amparo y de la utilidad que este
último tendría para garantizar aquél, si fuese más
accesible, a través del planteamiento de algunos
temas que se estiman relevantes y susceptibles de
desarrollarse mucho más.
Algo que merece mención es la popularidad que
ha tomado el juicio de amparo, si se le compara
con épocas pasadas. Al hablar de popularidad me
refiero a la cada vez mayor presencia que tiene en
la discusión de la sociedad con relación a su vez,
al camino que va tomando la nación.
Dada la tecnicidad del amparo, ni siquiera en el
gremio de la abogacía todos los colegas lo tienen
incluido en su arsenal jurídico, definitivamente, mu-
chos no se sienten cómodos cuando su contrapar-
te lleva la contienda al amparo, pues desconocen
el litigio en ese ámbito de la defensa jurídica.
58
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Pero el riesgo de desaparecer se insiste, va más
allá de lo jurídico y tiene un gran contenido políti-
co, según quien ejerza el poder en dado momento.
De actualizarse la desaparición en este caso del
INAI, ¿Cuál instrumento tendrá a la mano el ciu-
dadano contra actos violatorios del DAI? Sería el
juicio de amparo. Pero de forma bastante limitada
por las razones que he dejado anotadas y, estoy
seguro, por algunas más que exceden los alcan-
ces de este manuscrito.
En tal sentido, una eventual desaparición del
INAI no puede dejar sin una protección constitu-
cional a quien ejerce el DAI, mucho menos si la
razón de ello se debe a una desproporcionada
exigencia del juicio de amparo, motivo de no ser
objeto de armonía con diversos principios y bases
del propio DAI.
Si bien es de llamar la atención que no todos los
licenciados en derecho hacen un uso efectivo del
amparo para defender a sus clientes, aún es más
interesante que fuera del gremio crece el interés
por dicho juicio.
Hasta este momento, es ya abultada la serie de
reformas legales que la presente legislatura fe-
deral ha aprobado y que diversos sectores de la so-
ciedad han estimado violatorias de la Constitución
casi al unísono. Y entonces, surge en la discusión el
juicio de amparo como el remedio urgente contra
lo que algunos califican como una barbarie cons-
titucional.
La idea romántica que se tenía del amparo cuan-
do un juez irrumpía en la escena del fusilamiento
para suspender la pena, por virtud de su poder
constitucional, merece evolucionar hacia la gran
cantidad de problemáticas sociales que permean
en la actualidad y que afectan múltiples derechos

Ir al índice
de los que en otra época ni siquiera sabíamos que
éramos titulares. Afectaciones que podrían cam-
biar el curso de nuestra vida si se permite el abuso
de las autoridades.
Por parte de este autor, es un gusto que la so-
ciedad se esté involucrando más y muestre mayor
curiosidad por el juicio de amparo, independien-
temente de su ocupación. Debe de ser una gran
noticia para el sector de la abogacía que dentro de
Escuela Federal de Formación Judicial
la sociedad crezca la conciencia de que el amparo
es el medio más eficaz para combatir el exceso del
poder público hacia el ciudadano.
Si esa conciencia y curiosidad ciudadanas se
mezclan con las áreas de mejora que aquí se co-
mentan, estoy seguro que hay mucho por hacer
para que el juicio de amparo se transforme y se
haga más accesible para quienes ejercen el DAI.
59
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
VII. Bibliografía
a) Libros
Nava Gomar, Salvador Olimpo, “El derecho de acceso a
la información en el Estado mexicano. Apuntes de caso
para su constitucionalización”, en Sergio López Ayllón
(coord.), Democracia, Transparencia y Constitución.
Propuestas para un debate necesario, México,
Universidad Nacional Autónoma de México, Instituto
de Investigaciones Jurídicas, 2018.
Rojas Caballero, Ariel Alberto, Las Garantías Individuales
en México, México, Porrúa, 2009.
       Ariel Alberto, Los Derechos Humanos y sus
Garantías en la Constitución Mexicana, México,
Porrúa, 2011.
Steiner, Christian et al., Convención Americana sobre
Derechos Humanos comentada, 1ª ed., México,
Suprema Corte de Justicia de la Nación, Fundación
Konrad Adenauer, 2014.
b) Electrónicas
Índice del proceso legislativo correspondiente a
la reforma publicada en el Diario Oficial de la
Federación el 20 de julio de 2007. Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos de
5 de febrero de 1917 (compilación cronológica
de sus modificaciones y procesos legislativos).
Disponible en https://www.sitios.scjn.gob.
mx/constitucion1917-2017/sites/default/files/
CPEUM_1917_CC/procLeg/174%20-%2020%20JUL
%202007.pdf.
Índice del proceso legislativo correspondiente a
la reforma publicada en el Diario Oficial de la
Federación el 07 de febrero de 2014. Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos de 5 de
febrero de 1917 (compilación cronológica de sus
modificaciones y procesos legislativos). Disponible
en https://www.constitucion1917-2017.pjf.gob.mx/
sites/default/files/CPEUM_1917_CC/procLeg/215%
20-%2007%20FEB%202014.pdf.
Sentencia de 24 de noviembre de 2010 (Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Caso
Gomes Lund y Otros (“Guerrilha Do Araguaia”)
Vs. Brasil, Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Disponible en https://www.corteidh.
or.cr/docs/casos/articulos/seriec_219_esp.pdf.
60
Ir al índice
Sentencia de 5 de febrero de 2001 (Fondo, Reparaciones
y Costas), Caso “La Última Tentación de Cristo”
(Olmedo Bustos y otros) Vs. Chile, Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Disponible
en https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/
Seriec_73_esp.pdf.
c) Normativas
Acuerdo General Conjunto número 1/2013 de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación, del Tribunal Electoral
del Poder Judicial de la Federación y del Consejo de
la Judicatura Federal, relativo a la Firma Electrónica
Certificada del Poder Judicial de la Federación (FIREL)
y al expediente electrónico.
Acuerdo General del Pleno del Consejo de la Judicatura
Federal, que regula los servicios de interconexión
tecnológica entre los órganos jurisdiccionales con
diversas instituciones públicas.
Acuerdo General 22/2013 del Pleno del Consejo de
la Judicatura Federal, relativo a la conclusión
de funciones de los Juzgados Cuarto y Quinto de
Distrito del Centro Auxiliar de la Primera Región,
y su transformación como Juzgados Primero y
Segundo de Distrito en Materia Administrativa
Especializados en Competencia Económica,
Radiodifusión y Telecomunicaciones, con residencia
en el Distrito Federal, y jurisdicción territorial en
toda la República. A la conclusión de funciones
de los Tribunales Colegiados Segundo y Tercero de
Circuito del Centro Auxiliar de la Primera Región y
su transformación como Primer y Segundo Tribunales
Colegiados de Circuito en Materia Administrativa
Especializados en Competencia Económica,
Radiodifusión y Telecomunicaciones, con residencia
en el Distrito Federal y jurisdicción territorial en toda
la República. Así como su domicilio, fecha de inicio de
funcionamiento y a las reglas de turno, sistema
de recepción y distribución de asuntos entre los
Órganos Jurisdiccionales indicados. Y al cambio de
denominación de la oficina de correspondencia
común del Centro Auxiliar de la Primera Región.
Acuerdo Regional sobre el Acceso a la Información,
la Participación Pública y el Acceso a la Justicia en
Asuntos Ambientales en América Latina y el Caribe,
hecho en Escazú, Costa Rica, el cuatro de marzo
de dos mil dieciocho.

Ir al índice
Convención Americana Sobre Derechos Humanos.
Decreto por el que se adiciona un segundo párrafo
con siete fracciones al Artículo 6o. de la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos.
Decreto por el que se expide la Ley General de
Transparencia y Acceso a la Información Pública.
Dictamen de las Comisiones Unidas de Puntos
Constitucionales; de Anticorrupción y Participación
Ciudadana; de Gobernación, y de Estudios
Legislativos, Primera con proyecto de decreto por el
que se reforman y adicionan diversas disposiciones
de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos, en materia de transparencia.
Dictamen de las Comisiones Unidas de Anticorrupción
y Participación Ciudadana, de Gobernación y de
Estudios Legislativos, Segunda; relativo a la Iniciativa
que contiene proyecto de decreto por el que se
expide la Ley General de Transparencia y Acceso
a la Información Pública.
Decreto por el que se reforman y adicionan diversas
disposiciones de la Constitución Política de
los Estados Unidos Mexicanos, en materia
de transparencia.
Escuela Federal de Formación Judicial
Decreto por el que se reforman y adicionan
diversas disposiciones de la Ley Federal de
Telecomunicaciones y Radiodifusión.
Ley de Amparo, Reglamentaria de los artículos 103 y 107
de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos.
Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información
Pública Gubernamental.
Lineamientos para La Organización, Coordinación y
Funcionamiento de las Instancias de los Integrantes
del Sistema Nacional de Transparencia, Acceso
a la Información Pública y Protección de Datos
Personales.
d) Jurisprudenciales
Tesis jurisprudencial 2a./J. 19/2018. Gaceta del Semanario
Judicial de la Federación, Décima Época, libro 53, t. I,
abril de 2018, p. 623, registro digital: 2016520.
Tesis jurisprudencial P./J. 8/2019. Gaceta del Semanario
Judicial de la Federación, Décima Época, libro 65, t. I,
abril de 2019, p. 79, registro digital: 2019715.
61
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Ir al índice

RESUMEN: En el presente artículo se pre-

tende recopilar el desarrollo de los con-
ceptos de dignidad humana y el principio
pro persona, y su relación con la jurispru-
dencia de la Suprema Corte de Justicia de
la Nación.
La dignidad humana
PALABRAS CLAVE: Constitución, Dere-
y el principio chos Humanos, Dignidad, Principios, Prin-

pro persona cipio Pro Persona.

ABSTRACT: This article aims to compile the

development of the concepts of human dig-
Manuel Víctor Racine Salazar*
nity and the pro persona principle, and its
relationship with the jurisprudence of the
Supreme Court of Justice of the Nation.

KEYWORDS: Constitution, Human Rights,

Dignity, Principles, Pro Person Principle.

SUMARIO: I. La Constitución como un sistema de normas, principios y valores. II. La dignidad humana
como fundamento axiológico de los derechos humanos. III. El principio pro persona para la protección
de la dignidad humana. IV. Bibliografía.

I. La Constitución como un sistema de normas, principios

y valores

Entendemos a la Constitución como un sistema de
normas, principios y valores supremos que confor-
man el ordenamiento jurídico fundamental del Estado
constitucional democrático de derecho.107
En palabras de Aragón, la Constitución es un
código normativo complejo integrado por normas
(reglas, principios) y valores, que en lo que tiene
de norma, es distinta de las restantes normas del
ordenamiento debido a su materialidad.108
Asimismo, la Constitución es una norma cuali-
tativamente distinta a las demás porque, en primer
término, es una norma originaria, generadora, y

*
Maestro en Derecho por la Facultad de Derecho de la UNAM. Secretario de Acuerdos en el Juzgado Sexto de Distrito en Ma-
teria de Amparo Civil, Administrativa y de Trabajo y de Juicios Federales.
107
Racine Salazar, Manuel Víctor, Teoría Constitucional de los Derechos Humanos. Elementos para su construcción, Troispublient
S.A. de C.V, México, 2021, pp. 43-44.
108
Aragón, Manuel, Constitución, democracia y control, UNAM-IIJ, México, 2002, p. 142. Para Guastini, la Constitución se distingue
de otros documentos normativos en primer lugar por su denominación (‘Constitución’), en segundo por su contenido (su
materialidad) y en tercero por sus destinatarios típicos (op. cit., pp. 98-99).

62

Ir al índice
no derivada como las demás que integran el or-
den jurídico; en segundo lugar, porque se sitúa en
una posición superior en el sistema normativo, y
en esa medida es norma suprema; además, es fun-
damental porque contiene los valores, principios
e instituciones en que se finca la estructura del
Estado, es el basamento jurídico estatal.
Si bien es cierto todo operador jurídico cono-
ce la definición y la estructura de las normas ju-
rídicas, la naturaleza de los principios presenta
una mayor complejidad; en este sentido, Robert
Alexy señala que los preceptos constitucionales
pueden tener la estructura de reglas o de prin-
cipios, aun cuando ambos son normas porque
dicen lo que debe ser y en esa medida pueden
formularse mediante las expresiones deónticas
básicas de mandato, permisión o prohibición. No
obstante, dicho autor precisa que las reglas son
normas que sólo tienen dos posibilidades: ser
cumplidas o no cumplidas, pues contienen deter-
minaciones expresas y delimitadas en lo fáctico y
en lo jurídico, en cambio, los principios son nor-
mas que ordenan que algo sea realizado en la
mayor medida posible, dentro de las posibilida-
des jurídicas y reales existentes. Por lo tanto, los
principios son mandatos de optimización. La dife-
rencia entre reglas y principios, puntualiza Alexy,
no es de grado, sino cualitativa; es decir, tienen
naturaleza distinta.109
Establecida la distinción entre normas y princi-
pios, es igualmente importante diferenciar entre
109
Alexy, Robert, Teoría de los derechos fundamentales, 2ª ed. en español, trad. Carlos Bernal Pulido, Madrid, Centro de Estudios
Políticos y Constitucionales, 2007, pp. 63-66.
110
Dworkin, Ronald, Los derechos en serio, trad. de Marta Guastavino, Planeta-De Agostini, Barcelona, 1993, p. 72.
111
Vigo, Rodolfo Luis, Interpretación constitucional, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1993, pp. 69-70.
112
Cruz, Luis M., Estudios sobre el neoconstitucionalismo, Ed. Porrúa-Instituto Mexicano del derecho procesal constitucional,
México, 2006, p. 16.
Escuela Federal de Formación Judicial
principios y valores, puesto que unos y otros juegan
roles que no deben confundirse en el sistema cons-
titucional. Alexy destaca que la diferencia entre
principios y valores deriva del carácter deontoló-
gico de los primeros y axiológico de los segundos.
Lo que significa que los principios se ubican en
el ámbito del deber ser y los valores en el ámbito
de los juicios de valor o estimativos. A diferencia de
las reglas y los principios, los valores no se expre-
san en verbos, sino en simples y llanos sustan-
tivos, que denotan bienes o intereses valiosos a
proteger o fines a alcanzar por la Humanidad y
que representan, en palabras de Dworkin, “una
exigencia de la justicia, la equidad o alguna otra
dimensión de la moralidad”.110 Para Vigo, los valo-
res son conceptos axiológicos expresos que re-
presentan los fines o fundamentos sobre los que
se estructura el orden integral de la sociedad.111
Así, la Constitución reconoce y garantiza los
valores del cuerpo social, puesto que su funda-
mento último se encuentra en los valores morales
determinantes de la civilización, en una idea hu-
manista que descansa en esos valores, esencial-
mente en la dignidad del ser humano.112 De ahí
que, en el constitucionalismo contemporáneo, los
derechos humanos, en tanto tienen su núcleo en
la dignidad humana y su personalidad desarrollada
libremente dentro de la organización social, son la
razón de ser de la Constitución y la expresión más
alta de la Teoría Constitucional.
63
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Ir al índice

II. La dignidad humana como fundamento axiológico

de los derechos humanos

Sería muy extenso elaborar un catálogo de valores
consagrados en el texto constitucional, además
de que no es ese el propósito de este trabajo. En
todo caso, lo que interesa destacar es algunos va-
lores que se vinculan directamente con la teoría
de los derechos humanos, como la vida, la liber-
tad, la igualdad, la seguridad y de manera prepon-
derante, la dignidad humana.
Se afirma que el fundamento axiológico de los
derechos humanos es la dignidad humana, por-
que esta es:
El atributo específico del sujeto moral, el titular
de los derechos humanos, y en este concepto on-
tológico encuentra su fundamento el principio de
igualdad de todas las personas, puesto que en la
igualdad se manifiesta la dignidad humana y ésta
no admite distinciones ni graduaciones, de modo
que el sujeto moral es siempre uno y lo mismo.113
En efecto, los derechos humanos tienen su fuen-
te y fundamento en la dignidad humana, como lo
señala Nogueira Alcalá:
Podemos sostener la primacía de la dignidad de
la persona sobre los derechos fundamentales,
ya que éstos tienen su fuente y fundamento en
la primera, (…) La dignidad del ser humano es el
mínimum invulnerable que todo ordenamiento y
operador jurídico debe asegurar y garantizar, sin
que pueda legitimarse un menosprecio del ser
humano como persona digna.114
Esto es así porque a partir del pensamiento kan-
tiano, se considera a la persona como ser racional
autónomo y, por ende, como agente moral. Es de-
cir, el atributo moral característico de la especie
humana, que consiste en la capacidad (racionali-
dad y autoconciencia) de elegir de manera autóno-
ma los propios fines y llevarlos a cabo libremente,
asumiendo las consecuencias, la responsabilidad
de las propias acciones, es lo que dota a los seres
humanos de un valor especial al que se ha lla-
mado dignidad. Como afirmó Kant: “el hombre,
y en general todo ser racional, existe como fin
en sí mismo, no sólo como medio para usos cua-
lesquiera de esta o aquella voluntad… por eso los
seres racionales llámanse personas porque su natu-
raleza los distingue ya como fines en sí mismos…”.115
Así, el hombre por el solo hecho de serlo, posee un
valor intrínseco e inestimable, que no un precio, y
eso es su dignidad, que lo hace ser insustituible.116
En el mismo tenor, Garzón Valdés sostiene que
la “dignidad” no es una característica accidental
sino una propiedad distintiva atribuida exclusi-
vamente a todo ser humano viviente. En efecto,
no se trata de un concepto descriptivo, sino que
“tiene un carácter adscriptivo. Expresa una evalua-
ción positiva —en este caso, moral”.117 De lo que
se trata, agrega el propio autor, es de “conferir

113
Racine Salazar, Manuel Víctor, op. cit., p. 112.
114
Nogueira Alcalá, Humberto, Derechos fundamentales, bloque constitucional de derechos, diálogo interjurisdiccional y control
de convencionalidad, Colección Derecho Procesal de los Derechos Humanos 1, Editorial Ubijus-IIDH-CEAD-CECOCH, México,
2014, p. 27.
115
Kant, Manuel Fundamentación de la metafísica de las costumbres, Capítulo Segundo, “Tránsito de la filosofía moral popular a
la metafísica de las costumbres”, Porrúa, México, 12ª ed., 2000, p. 44.
116
Idem, p. 48.
117
Garzón Valdés, Ernesto, “¿Cuál es la relevancia moral del concepto de dignidad humana?”, en Bulygin, Eugenio, El positivismo
jurídico, Cátedra Ernesto Garzón Valdés 2005 (Rodolfo Vázquez y Ruth Zimmerling, Coords.), Distribuciones Fontamara S.A.,
México, 2006, p. 41.

64

Ir al índice
al ser humano un estatus moral privilegiado que
pueda servir de base o de punto de partida para la
formulación de normas morales que deben regir,
ante todo, el comportamiento interhumano”.118
La importancia que ha cobrado la idea de la dig-
nidad humana como categoría ética irreductible
ha revelado la necesidad de consagrarla en diver-
sos instrumentos jurídicos positivos para garan-
tizar la protección de los derechos que de ella se
desprenden. Como destacó Dworkin:
(…) cualquiera que se toma los derechos en serio,
(…) debe aceptar, como mínimo, una o dos ideas
importantes. La primera es la idea, vaga pero po-
derosa, de la dignidad humana (…). La segunda es
la idea, más familiar, de la igualdad política (…).119
De ahí que en el Preámbulo de la Declaración
Universal de los Derechos Humanos se proclame
que la libertad, la justicia y la paz en el mundo se
basan en el reconocimiento de la dignidad propia
y de los derechos iguales e inalienables de toda
la humanidad, y en el artículo 1 se establece que
todos los seres humanos nacen libres e iguales
en dignidad y derechos. En ese contexto, es dable
obtener la conclusión siguiente:
(…) a cada ser humano, por su sola pertenencia
a la especie humana, se le atribuye una dignidad
inherente e intangible, y de esa forma se estable-
ce una igualdad ontológica, radical, entre todos
los seres humanos, que no admite distinciones ni
graduaciones. Esta igualdad ontológica prevalece
ante las diferencias accidentales o accesorias de
cada individuo, como su sexo, el origen étnico, la
118
Ibidem.
119
Dworkin, Ronald, Los derechos en serio, trad. de Marta Guastavino, Planeta-De Agostini, Barcelona, 1993, p. 295.
120
Racine Salazar, Manuel Víctor, op. cit., p. 120
121
Idem, p. 126.
122
Puede consultarse en la dirección electrónica http://www.europarl.europa.eu/charter/pdf/text_es.pdf. En el Preámbulo, se-
gundo párrafo, se lee: “Consciente de su patrimonio espiritual y moral, la Unión está fundada sobre los valores indivisibles y
universales de la dignidad humana, la libertad, la igualdad y la solidaridad, y se basa en los principios de la democracia y del
Estado de Derecho. Al instituir la ciudadanía de la Unión y crear un espacio de libertad, seguridad y justicia, sitúa a la persona
en el centro de su actuación”.
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edad, la salud, la condición social, la ocupación, la
nacionalidad, la religión, las preferencias sexua-
les u opiniones, etcétera.120
Es válido decir, en otras palabras, que así como
determinadas características genéticas “hacen igua-
les biológicamente a todos y cada uno de los seres
de la especie humana, distinguiéndolos de otras
especies de seres vivos, la dignidad los hace mo-
ralmente iguales, porque se adscribe a todo indivi-
duo que pertenezca a la especie humana”.121
La importancia del concepto de la dignidad hu-
mana se refleja en la Carta de los Derechos Funda-
mentales de la Unión Europea, que precisa en su
Capítulo 1. Dignidad. Artículo 1. Dignidad humana
“La dignidad humana es inviolable. Será respeta-
da y protegida”.122
Por otro lado, la Convención Americana sobre
Derechos Humanos menciona, al menos en tres
ocasiones, la dignidad de la persona humana, esto
es: el artículo 5 dispone que “toda persona priva-
da de libertad será tratada con el respeto debido a
la dignidad inherente al ser humano”; el artículo 6,
que prohíbe la esclavitud y la servidumbre, esta-
blece que “el trabajo forzoso no debe afectar a la
dignidad ni a la capacidad física e intelectual del
recluido”; y el artículo 11, indica que “toda persona
tiene derecho al respeto de su honra y al reconoci-
miento de su dignidad”.
En el caso de nuestra constitución no se cuenta
con una cláusula redactada en los términos antes
referidos; si bien con anterioridad a las reformas de
junio de 2011, la Constitución ya contenía referen-
cias a la dignidad humana en sus artículos 1º, tercer
párrafo (hoy quinto), 2º, apartado A, fracción II, 3º,
65
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fracción II, apartado c), 4º, séptimo párrafo, y 25,
primer párrafo, en relación con la prohibición de
toda clase de discriminación, con la dignidad de las
mujeres indígenas, con el aprecio por la dignidad de
las personas como criterio rector del sistema edu-
cativo nacional, con la dignidad de los niños, y con
la rectoría del desarrollo nacional para el pleno
ejercicio de la libertad y la dignidad de los indivi-
duos, respectivamente. En todo caso, de acuerdo
con la interpretación de la Suprema Corte de Justi-
cia de la Nación, existe igualmente una cláusula
de intangibilidad implícita, como se advierte en
una tesis de 2009, en la que se afirma que:
En el ser humano hay una dignidad que debe ser
respetada en todo caso, constituyéndose como
un derecho absolutamente fundamental, base y
condición de todos los demás, el derecho a ser
reconocido y a vivir en y con la dignidad de la per-
sona humana, y del cual se desprenden todos los
demás derechos, en cuanto son necesarios para
que los individuos desarrollen integralmente su
personalidad.123
Es oportuno destacar que una codificación re-
ciente como la Constitución Política de la Ciudad
de México, publicada el 5 de febrero de 2017, esta-
blece en su artículo 3º que “La dignidad humana es
principio rector supremo y sustento de los dere-
chos humanos (…). La protección de los derechos
humanos es el fundamento de esta Constitución
y toda actividad pública estará guiada por el res-
peto y garantía de éstos”. De lo que se advierte
que en este ordenamiento local se hace explícito
lo que está implícito en la Constitución Federal:
que la dignidad humana es el valor supremo y fun-
damento de los derechos humanos.
Aunado a lo anterior, la Suprema Corte ha esta-
blecido el alcance jurídico de la dignidad, más allá
de su connotación ética, al señalar en la jurispru-
dencia 1a./J. 37/2016 (10a.) que:
La dignidad humana no es una simple declaración
ética, sino que se trata de una norma jurídica que
consagra un derecho fundamental a favor de
la persona y por el cual se establece el mandato
constitucional a todas las autoridades, e incluso
particulares, de respetar y proteger la dignidad de
todo individuo, entendida ésta —en su núcleo más
esencial— como el interés inherente a toda per-
sona, por el mero hecho de serlo, a ser tratada
como tal y no como un objeto, a no ser humillada,
degradada, envilecida o cosificada.124
A su vez, la Segunda Sala de la Suprema Corte
sostuvo que la dignidad humana es:
El origen, la esencia y el fin de todos los derechos
humanos” y que dicho concepto tutela “el dere-
cho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad
de la persona humana, y del cual se desprenden
todos los demás derechos necesarios para que
los individuos desarrollen integralmente su per-
sonalidad, dentro de los que se encuentran, entre
otros, los relativos a: la vida, la integridad física
y psíquica, al honor, a la privacidad, al nombre,
a la propia imagen, al libre desarrollo de la per-
sonalidad, al estado civil y el propio derecho a la
dignidad personal.125

123
Así lo estimó el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación en la tesis P. LXV/2009, publicada en el Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo XXX, diciembre de 2009, página 8, registro 165813, de rubro: “DIGNIDAD HUMANA.
EL ORDEN JURÍDICO MEXICANO LA RECONOCE COMO CONDICIÓN Y BASE DE LOS DEMÁS DERECHOS FUNDAMENTALES.”.
124
Tesis de rubro “DIGNIDAD HUMANA. CONSTITUYE UNA NORMA JURÍDICA QUE CONSAGRA UN DERECHO FUNDAMENTAL A
FAVOR DE LAS PERSONAS Y NO UNA SIMPLE DECLARACIÓN ÉTICA”. Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima
Época, Libro 33, agosto de 2016, Tomo II, página 633, registro: 2012363.
125
Amparo en revisión 636/2015, precedente que integró la jurisprudencia 2a./J. 73/2017 (10a.), de rubro: DIGNIDAD HUMANA.
LAS PERSONAS MORALES NO GOZAN DE ESE DERECHO.

66
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De igual manera, algunos tribunales colegiados
se han pronunciado respecto al concepto de la
dignidad humana en el sentido de que:
La dignidad humana es un valor supremo estable-
cido en el artículo 1o. de la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos, en virtud del
cual se reconoce una calidad única y excepcional
a todo ser humano por el simple hecho de serlo,
cuya plena eficacia debe ser respetada y protegi-
da integralmente sin excepción alguna.126
En ese tenor, podría afirmarse que en nuestro
ordenamiento jurídico, la Suprema Corte de Jus-
ticia de la Nación ha determinado que “La dignidad
humana es el origen, la esencia y el fin de todos
los derechos humanos”.127

III. El principio pro persona para la protección

de la dignidad humana

Es importante puntualizar que el concepto de la
dignidad humana presenta tres dimensiones:
a) la primera, como valor supremo de la normati-
vidad constitucional y fuente o fundamento de
las normas de los derechos humanos,
b) la segunda, como regla que establece un de-
recho humano genérico: la dignidad debe res-
petarse y protegerse.
c) como principio que irradia todo el sistema ju-
rídico para posibilitar el desarrollo integral de
las personas.128
Sin embargo, “su dimensión más importante es
la de ser la expresión de un axioma constitucio-
nal de carácter axiológico, un valor ético-jurídico
supremo que le da sentido y unidad a los otros
valores básicos y que sirve de fundamento último
a los derechos humanos”.129
Ahora bien, en tanto principio o pauta de inter-
pretación, el concepto de la dignidad humana se
vincula estrechamente con otro principio que re-
presenta un estándar para el operador jurídico en
el sentido de que las normas en materia de dere-
chos humanos deben interpretarse “favoreciendo
en todo tiempo a las personas la protección más
amplia”, lo que se conoce como principio de inter-
pretación pro homine o pro persona, previsto en
el segundo párrafo del artículo 1º constitucional,
modificado por el decreto de reforma constitucio-
nal publicado en el Diario Oficial de la Federación
el 10 de junio de 2011. El principio mencionado
consiste en ponderar el peso de los derechos hu-
manos, a efecto de estar siempre a favor de las
personas, lo que implica que debe acudirse a la
norma más amplia o a la interpretación más ex-
tensiva cuando se trate de derechos protegidos y,
por el contrario, a la norma o a la interpretación

126
Tesis I.5o.C. J/31 (9a.), de rubro: “DIGNIDAD HUMANA. SU NATURALEZA Y CONCEPTO.”, publicada en el Semanario Judicial de
la Federación y su Gaceta, Décima Época, Libro I, octubre de 2011, Tomo 3, página 1529, Registro 160869, Quinto Tribunal
Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito.
127
Tesis I.5o.C. J/30 (9a.), de rubro: “DIGNIDAD HUMANA. DEFINICIÓN”., publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta, Décima Época, Libro I, octubre de 2011, Tomo 3, página 1528, Registro 160870, Quinto Tribunal Colegiado en Materia
Civil del Primer Circuito.
128
Véase Arellano Hobelsberger, Walter, “Algunas reflexiones sobre la definición y el concepto de la dignidad humana”, en La
opinión de los jueces. Reflexiones sobre los derechos humanos, Ubijus Editorial, México, 2017, pp. 62-63.
129
Véase Racine Salazar, Manuel Víctor, op. cit., p. 261.

67
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más restringida, cuando se trate de establecer lí-
mites a su ejercicio.130
Esto es así porque en materia de derechos hu-
manos, el ordenamiento jurídico mexicano tiene
dos fuentes primigenias: a) los derechos funda-
mentales reconocidos en la Constitución Políti-
ca de los Estados Unidos Mexicanos; y, b) todos
aquellos derechos humanos establecidos en trata-
dos internacionales de los que el Estado mexicano
sea parte. Por consiguiente, las normas conteni-
das en ambas fuentes, son normas supremas de
nuestro ordenamiento jurídico, lo que significa que
los valores, principios y derechos expresados en
tales normas, deben permear en todo el orden ju-
rídico, de modo que todas las autoridades están
obligadas a observarlas y aplicarlas.
Ahora, cabe precisar que las reglas, principios
y valores contenidos en la Constitución, dado que
suelen ser abiertos o indeterminados, exigen mé-
todos de interpretación complejos y flexibles para
su especificación concreta, para dotarlas de con-
tenido en los casos concretos. La cuestión, sin du-
da, reviste la mayor importancia y entraña también
riesgos constantes por el impacto político de las
decisiones de los juzgadores constitucionales.
En este orden de ideas, cuando el operador ju-
rídico advierta una diferencia entre el alcance o la
protección reconocida en dos normas de distintas
fuentes, deberá prevalecer aquella que represen-
te una mayor protección para la persona o que
implique una menor restricción, lo que implica
que debe acudirse a la norma más amplia o a la
interpretación más extensiva cuando se trate de
derechos protegidos y, por el contrario, a la nor-
ma o a la interpretación más restringida, cuando
se trate de establecer límites a su ejercicio. Así se
desprende de la jurisprudencia de la Primera
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación
de rubro PRINCIPIO PRO PERSONA. CRITERIO DE
SELECCIÓN DE LA NORMA DE DERECHO FUNDA-
MENTAL APLICABLE.131

130
Véase la tesis I.4o.A.20 K (10a.), del Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito, visible en la
Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, Libro 1, diciembre de 2013, Tomo II, página 1211, registro:
2005203, de rubro y contenido: “PRINCIPIO PRO HOMINE. VARIANTES QUE LO COMPONEN. Conforme al artículo 1o., segundo
párrafo, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, las normas en materia de derechos humanos se inter-
pretarán de conformidad con la propia Constitución y con los tratados internacionales de la materia, procurando favorecer
en todo tiempo a las personas con la protección más amplia. En este párrafo se recoge el principio "pro homine", el cual
consiste en ponderar el peso de los derechos humanos, a efecto de estar siempre a favor del hombre, lo que implica que
debe acudirse a la norma más amplia o a la interpretación más extensiva cuando se trate de derechos protegidos y, por
el contrario, a la norma o a la interpretación más restringida, cuando se trate de establecer límites a su ejercicio. En este
contexto, desde el campo doctrinal se ha considerado que el referido principio "pro homine" tiene dos variantes: a) Directriz
de preferencia interpretativa, por la cual se ha de buscar la interpretación que optimice más un derecho constitucional. Esta
variante, a su vez, se compone de: a.1.) Principio favor libertatis, que postula la necesidad de entender al precepto normativo
en el sentido más propicio a la libertad en juicio, e incluye una doble vertiente: I) las limitaciones que mediante ley se esta-
blezcan a los derechos humanos no deberán ser interpretadas extensivamente, sino de modo restrictivo; y, II) debe interpre-
tarse la norma de la manera que optimice su ejercicio; a.2.) Principio de protección a víctimas o principio favor debilis; referente
a que en la interpretación de situaciones que comprometen derechos en conflicto, es menester considerar especialmente a
la parte situada en inferioridad de condiciones, cuando las partes no se encuentran en un plano de igualdad; y, b) Directriz
de preferencia de normas, la cual prevé que el Juez aplicará la norma más favorable a la persona, con independencia de la
jerarquía formal de aquélla.”
131
Tesis 1a./J. 107/2012 (10a.), Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima Época, Libro XIII, octubre de 2012,
Tomo 2, página 799, registro 2002000. “PRINCIPIO PRO PERSONA. CRITERIO DE SELECCIÓN DE LA NORMA DE DERECHO
FUNDAMENTAL APLICABLE. De conformidad con el texto vigente del artículo 1o. constitucional, modificado por el decreto de
reforma constitucional publicado en el Diario Oficial de la Federación el 10 de junio de 2011, en materia de derechos funda-
mentales, el ordenamiento jurídico mexicano tiene dos fuentes primigenias: a) los derechos fundamentales reconocidos en
la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos; y, b) todos aquellos derechos humanos establecidos en tratados
internacionales de los que el Estado mexicano sea parte. Consecuentemente, las normas provenientes de ambas fuentes,
son normas supremas del ordenamiento jurídico mexicano. Esto implica que los valores, principios y derechos que ellas ma-
terializan deben permear en todo el orden jurídico, obligando a todas las autoridades a su aplicación y, en aquellos casos

68
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Previamente, en una tesis aislada, la propia Pri-
mera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nación precisó que el principio pro persona es un
criterio hermenéutico que conforma todo el De-
recho Internacional de los Derechos Humanos.
Dicho criterio ordena lo siguiente:
Acudir a la norma más amplia, o a la interpreta-
ción más extensiva cuando se trata de reconocer
derechos protegidos, e inversamente, a la norma
o a la interpretación más restringida cuando se
trata de establecer restricciones permanentes al
ejercicio de los derechos o de su suspensión ex-
traordinaria, es decir, dicho principio permite, por
un lado, definir la plataforma de interpretación
de los derechos humanos y, por otro, otorga un
sentido protector a favor de la persona humana,
pues ante la existencia de varias posibilidades de
solución a un mismo problema, obliga a optar por
la que protege en términos más amplios. Esto im-
plica acudir a la norma jurídica que consagre el
derecho más extenso y, por el contrario, al pre-
cepto legal más restrictivo si se trata de conocer
las limitaciones legítimas que pueden establecer-
se a su ejercicio.132
En el ámbito doctrinal se ha planteado que el
principio de interpretación pro personae presenta
dos variantes:
A) Directriz de preferencia interpretativa, por
la cual se ha de buscar la interpretación que
optimice más un derecho humano. Esta va-
riante, a su vez, se compone de:
a. Principio favor libertatis, que postula la ne-
cesidad de entender al precepto normati-
vo en el sentido más propicio a la libertad
en juicio, e incluye una doble vertiente:
I) las limitaciones que mediante ley se
establezcan a los derechos humanos
no deberán ser interpretadas extensi-
vamente, sino de modo restrictivo; y,
II) debe interpretarse la norma de la ma-
nera que optimice su ejercicio;

en que sea procedente, a su interpretación. Ahora bien, en el supuesto de que un mismo derecho fundamental esté recono-
cido en las dos fuentes supremas del ordenamiento jurídico, a saber, la Constitución y los tratados internacionales, la elección
de la norma que será aplicable —en materia de derechos humanos—, atenderá a criterios que favorezcan al individuo o lo
que se ha denominado principio pro persona, de conformidad con lo dispuesto en el segundo párrafo del artículo 1o. constitu-
cional. Según dicho criterio interpretativo, en caso de que exista una diferencia entre el alcance o la protección reconocida
en las normas de estas distintas fuentes, deberá prevalecer aquella que represente una mayor protección para la persona
o que implique una menor restricción. En esta lógica, el catálogo de derechos fundamentales no se encuentra limitado a lo
prescrito en el texto constitucional, sino que también incluye a todos aquellos derechos que figuran en los tratados interna-
cionales ratificados por el Estado mexicano.”
132
Tesis: 1a. XXVI/2012 (10a.), publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima Época, Libro V, febrero
de 2012, Tomo 1, página 659: “PRINCIPIO PRO PERSONAE. EL CONTENIDO Y ALCANCE DE LOS DERECHOS HUMANOS DEBEN
ANALIZARSE A PARTIR DE AQUÉL. El segundo párrafo del artículo 1o. de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexi-
canos, exige que las normas relativas a los derechos humanos se interpretarán de conformidad con la propia Constitución
y con los tratados internacionales de los que México es parte, de forma que favorezca ampliamente a las personas, lo que
se traduce en la obligación de analizar el contenido y alcance de tales derechos a partir del principio pro personae que es
un criterio hermenéutico que informa todo el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, en virtud del cual debe
acudirse a la norma más amplia, o a la interpretación más extensiva cuando se trata de reconocer derechos protegidos,
e inversamente, a la norma o a la interpretación más restringida cuando se trata de establecer restricciones permanentes al
ejercicio de los derechos o de su suspensión extraordinaria, es decir, dicho principio permite, por un lado, definir la platafor-
ma de interpretación de los derechos humanos y, por otro, otorga un sentido protector a favor de la persona humana, pues
ante la existencia de varias posibilidades de solución a un mismo problema, obliga a optar por la que protege en términos
más amplios. Esto implica acudir a la norma jurídica que consagre el derecho más extenso y, por el contrario, al precepto
legal más restrictivo si se trata de conocer las limitaciones legítimas que pueden establecerse a su ejercicio. Por tanto, la
aplicación del principio pro personae en el análisis de los derechos humanos es un componente esencial que debe utilizarse
imperiosamente en el establecimiento e interpretación de normas relacionadas con la protección de la persona, a efecto
de lograr su adecuada protección y el desarrollo de la jurisprudencia emitida en la materia, de manera que represente el
estándar mínimo a partir del cual deben entenderse las obligaciones estatales en este rubro.”

69
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b. Principio de protección a víctimas o prin- a) preferencia interpretativa.

cipio favor debilis; referente a que en la
interpretación de situaciones que compro-
meten derechos en conflicto, es menester
considerar especialmente a la parte situa-
da en inferioridad de condiciones, cuando
las partes no se encuentran en un plano
de igualdad; y,
B) Directriz de preferencia de normas, la cual
prevé que el juez aplicará la norma más fa-
vorable a la persona, con independencia de
la jerarquía formal de aquélla.133
El principio pro persona, también conocido como
pro homine, es ante todo un criterio de interpre-
tación de las normas que contienen derechos
humanos, que “implica que se deberá de prefe-
rir, privilegiar o favorecer la aplicación de aquella
norma que otorgue una mayor protección a los
derechos de la persona, independientemente de
si dicha norma se encuentra en un tratado inter-
nacional o en una disposición de derecho inter-
no”.134 Este principio tiene dos manifestaciones o
reglas principales:
b) preferencia de normas.
Como ya se asentó párrafos atrás. La preferen-
cia interpretativa, a su vez, tiene dos manifestacio-
nes: la interpretativa extensiva y la interpretativa
restringida.
Respecto de la preferencia interpretativa, Ga-
briela Rodríguez escribe:135
El principio pro persona, en el sentido de preferir
la norma más protectora (sin importar su ubica-
ción jerárquica) que mejor salvaguarde o menos
restrinja el ejercicio de los derechos humanos, así
en algunos casos la norma más protectora será
la establecida en un tratado internacional; y en
otros podrá ser una norma propia del orden ju-
rídico interno que posea un estándar mayor de
protección de la persona que la normativa inter-
nacional aplicable; o bien podrá ser determinado
tratado internacional sobre otro tratado interna-
cional. Asimismo, podría darse el caso de que una
norma inferior brinde mayor protección sobre
una jerárquicamente superior.

133
Véase la tesis I.4o.A.20 K (10a.), del Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito, visible en la
Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, Libro 1, diciembre de 2013, Tomo II, página 1211, registro:
2005203, de rubro y contenido: “PRINCIPIO PRO HOMINE. VARIANTES QUE LO COMPONEN. Conforme al artículo 1o., segundo
párrafo, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, las normas en materia de derechos humanos se inter-
pretarán de conformidad con la propia Constitución y con los tratados internacionales de la materia, procurando favorecer
en todo tiempo a las personas con la protección más amplia. En este párrafo se recoge el principio "pro homine", el cual con-
siste en ponderar el peso de los derechos humanos, a efecto de estar siempre a favor del hombre, lo que implica que debe
acudirse a la norma más amplia o a la interpretación más extensiva cuando se trate de derechos protegidos y, por el con-
trario, a la norma o a la interpretación más restringida, cuando se trate de establecer límites a su ejercicio. En este contexto,
desde el campo doctrinal se ha considerado que el referido principio "pro homine" tiene dos variantes: a) Directriz de prefe-
rencia interpretativa, por la cual se ha de buscar la interpretación que optimice más un derecho constitucional. Esta variante,
a su vez, se compone de: a.1.) Principio favor libertatis, que postula la necesidad de entender al precepto normativo en el
sentido más propicio a la libertad en juicio, e incluye una doble vertiente: I) las limitaciones que mediante ley se establezcan
a los derechos humanos no deberán ser interpretadas extensivamente, sino de modo restrictivo; y, II) debe interpretarse la
norma de la manera que optimice su ejercicio; a.2.) Principio de protección a víctimas o principio favor debilis; referente
a que en la interpretación de situaciones que comprometen derechos en conflicto, es menester considerar especialmente a
la parte situada en inferioridad de condiciones, cuando las partes no se encuentran en un plano de igualdad; y, b) Directriz
de preferencia de normas, la cual prevé que el Juez aplicará la norma más favorable a la persona, con independencia de la
jerarquía formal de aquélla.”
134
Rodríguez Huerta, Gabriela, “Artículo 29. Normas de interpretación”, en Convención Americana sobre Derechos Humanos,
Comentario, VVAA, Segunda Edición, Konrad Adenauer Stiftung, Bogotá, 2019, p. 874.
135
Idem, p. 875

70
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En efecto, la directriz de preferencia interpre-
tativa, consiste en buscar la interpretación que op-
timice más un derecho humano, esto es, la que
mejor salvaguarde o menos restrinja el ejercicio
de los derechos humanos.
Por lo que respecta a la preferencia de normas,
la propia autora refiere:136
En esta aplicación del principio pro persona, una
norma posterior no derogaría ni desaplicaría
una norma anterior, aun de menor jerarquía, en
tanto la anterior otorga protecciones mayores a
la persona.
En este sentido, se debe aplicar la norma más
favorable a la persona, con independencia de su
fuente (un tratado internacional o una disposi-
ción de derecho interno) y de la jerarquía formal
de aquélla.
El mencionado principio interpretativo se jus-
tifica porque, puesto que los derechos humanos
se fincan en el valor de la dignidad humana, su
protección debe ser la más amplia posible, y ade-
más, debe ser progresiva, de modo que tienda
a ser cada vez mayor la protección, porque sólo
así se conseguirá el propósito del discurso de los
derechos: el desarrollo pleno de las potenciali-
dades de las personas.
En esa medida, este criterio hermenéutico se
armoniza y robustece con la llamada interpreta-
ción conforme, la cual indica que en caso de que
existan varias posibilidades de interpretación de
la norma jurídica, se elija aquella que mejor se
ajuste a lo dispuesto en la Constitución. Ahora, la
Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de
la Nación, ha precisado que esta regla interpreta-
tiva opera con carácter previo al juicio de invalidez,
de manera que, antes de considerar a una norma
jurídica como constitucionalmente inválida, es ne-
cesario agotar todas las posibilidades de encon-
trar en ella un significado que la haga compatible
con la Constitución y que le permita, por tanto,
subsistir dentro del ordenamiento. Por tanto, sólo
en el caso de que exista una clara incompatibili-
dad o una contradicción insalvable entre la norma
ordinaria y la Constitución, procedería declararla
inconstitucional.137

136
ibídem.
137
Tesis: 1a./J. 37/2017 (10a.), publicada en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, Libro 42, mayo
de 2017, Tomo I, página 239: “INTERPRETACIÓN CONFORME. NATURALEZA Y ALCANCES A LA LUZ DEL PRINCIPIO PRO PERSO-
NA. A juicio de esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, la supremacía normativa de la Constitución no
se manifiesta sólo en su aptitud de servir como parámetro de validez de todas las demás normas jurídicas, sino también en
la exigencia de que tales normas, a la hora de ser aplicadas, se interpreten de acuerdo con los preceptos constitucionales; de
forma que, en caso de que existan varias posibilidades de interpretación de la norma en cuestión, se elija aquella que mejor
se ajuste a lo dispuesto en la Constitución. En otras palabras, esa supremacía intrínseca no sólo opera en el momento de la
creación de las normas, cuyo contenido ha de ser compatible con la Constitución en el momento de su aprobación, sino que
se prolonga, ahora como parámetro interpretativo, a la fase de aplicación de esas normas. A su eficacia normativa directa se
añade su eficacia como marco de referencia o criterio dominante en la interpretación de las restantes normas. Este principio
de interpretación conforme de todas las normas del ordenamiento con la Constitución, reiteradamente utilizado por esta
Suprema Corte de Justicia de la Nación, es una consecuencia elemental de la concepción del ordenamiento como una estructu-
ra coherente, como una unidad o contexto. Es importante advertir que esta regla interpretativa opera con carácter previo al jui-
cio de invalidez. Es decir, que antes de considerar a una norma jurídica como constitucionalmente inválida, es necesario ago-
tar todas las posibilidades de encontrar en ella un significado que la haga compatible con la Constitución y que le permita,
por tanto, subsistir dentro del ordenamiento; de manera que sólo en el caso de que exista una clara incompatibilidad o una
contradicción insalvable entre la norma ordinaria y la Constitución, procedería declararla inconstitucional. En esta lógica, el
intérprete debe evitar en la medida de lo posible ese desenlace e interpretar las normas de tal modo que la contradicción
no se produzca y la norma pueda salvarse. Así el juez ha de procurar, siempre que sea posible, huir del vacío que se produce
cuando se niega validez a una norma y, en el caso concreto, de ser posibles varias interpretaciones, debe preferirse aquella que
salve la aparente contradicción. Ahora bien la interpretación de las normas conforme a la Constitución se ha fundamentado
tradicionalmente en el principio de conservación de ley, que se asienta a su vez en el principio de seguridad jurídica y en la
legitimidad democrática del legislador. En el caso de la ley, fruto de la voluntad de los representantes democráticamente ele-

71
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No puede dejar de precisarse que todo juez
que tenga sometido a su jurisdicción un problema
de aplicación de normas de derechos humanos,
puede emplear diversos métodos o herramientas
argumentativas para resolverlo, estando facultado
para decidir cuál es, en su opinión, el más adecua-
do para resolver el asunto sometido a su conoci-
miento a partir de la valoración de los siguientes
factores, entre otros:
a) el derecho o principio constitucional que se
alegue violado;
b) si la norma de que se trata constituye una li-
mitación gradual en el ejercicio del derecho, o
si es una verdadera restricción o impedimen-
to en su disfrute;
c) el tipo de intereses que se encuentran en
juego;
d) la intensidad de la violación alegada; y
e) la naturaleza jurídica y regulatoria de la nor-
ma jurídica impugnada.
No obstante, la Segunda Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación ha sostenido que los
Jueces no están obligados a verificar la violación a
un derecho humano a la luz de un método en par-
ticular, ni siquiera porque así se lo hubieran pro-
puesto en la demanda o en el recurso, máxime
que no existe exigencia constitucional, ni siquiera
jurisprudencial, para emprender el test de propor-
cionalidad o alguno de los otros métodos cuando
se alegue violación a un derecho humano.138
En esa virtud, también es conveniente precisar
que el principio pro persona desempeña un papel
instrumental, accesorio, de modo que su ejercicio
sólo puede presentarse en un contexto de deci-
sión jurídica, generalmente jurisdiccional. Esto es,
el principio pro persona no puede considerarse
de forma autónoma, o desvincularse de la cues-
tión sometida a la decisión del operador jurídico,
dado que únicamente en ese contexto es donde
tiene lugar la interpretación y argumentación que
sostiene la decisión. De ahí que el principio pro

gidos, el principio general de conservación de las normas se ve reforzado por una más intensa presunción de validez. Los
tribunales, en el marco de sus competencias, sólo pueden declarar la inconstitucionalidad de una ley cuando no resulte
posible una interpretación conforme con la Constitución. En cualquier caso, las normas son válidas mientras un tribunal
no diga lo contrario. Asimismo, hoy en día, el principio de interpretación conforme de todas las normas del ordenamiento
a la Constitución, se ve reforzado por el principio pro persona, contenido en el artículo 1o. de la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos, el cual obliga a maximizar la interpretación conforme en aquellos escenarios en los cuales, dicha
interpretación permita la efectividad de los derechos fundamentales de las personas frente al vacío legislativo que puede
provocar una declaración de inconstitucionalidad de la norma.
138
Tesis: 2a./J. 10/2019 (10a.), Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, Libro 63, febrero de 2019, Tomo I,
página 838, Registro digital: 2019276. “TEST DE PROPORCIONALIDAD. AL IGUAL QUE LA INTERPRETACIÓN CONFORME
Y EL ESCRUTINIO JUDICIAL, CONSTITUYE TAN SÓLO UNA HERRAMIENTA INTERPRETATIVA Y ARGUMENTATIVA MÁS QUE EL
JUZGADOR PUEDE EMPLEAR PARA VERIFICAR LA EXISTENCIA DE LIMITACIONES, RESTRICCIONES O VIOLACIONES A UN DERE-
CHO FUNDAMENTAL. Para verificar si algún derecho humano reconocido por la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos o por los tratados internacionales de los que el Estado mexicano es parte se ha transgredido, el juzgador puede
emplear diversos métodos o herramientas argumentativas que lo ayuden a constatar si existe o no la violación alegada,
estando facultado para decidir cuál es, en su opinión, el más adecuado para resolver el asunto sometido a su conocimiento
a partir de la valoración de los siguientes factores, entre otros: a) el derecho o principio constitucional que se alegue violado;
b) si la norma de que se trata constituye una limitación gradual en el ejercicio del derecho, o si es una verdadera restricción
o impedimento en su disfrute; c) el tipo de intereses que se encuentran en juego; d) la intensidad de la violación alegada;
y e) la naturaleza jurídica y regulatoria de la norma jurídica impugnada. Entre los métodos más comunes para solucionar
esas problemáticas se encuentra el test de proporcionalidad que, junto con la interpretación conforme, el escrutinio judicial
y otros métodos interpretativos, constituyen herramientas igualmente útiles para dirimir la violación a derechos. En este
sentido, esos métodos no constituyen, por sí mismos, un derecho fundamental, sino la vía para que los Jueces cumplan la
obligación que tienen a su cargo, que se constriñe a decidir, en cada caso particular, si ha existido o no la violación alegada.
Sobre esas bases, los Jueces no están obligados a verificar la violación a un derecho humano a la luz de un método en
particular, ni siquiera porque así se lo hubieran propuesto en la demanda o en el recurso, máxime que no existe exigencia
constitucional, ni siquiera jurisprudencial, para emprender el test de proporcionalidad o alguno de los otros métodos cuan-
do se alegue violación a un derecho humano.”

72

Ir al índice
persona o los distintos métodos interpretativos,
no constituyen, por sí mismos, un derecho funda-
mental, sino la vía para que los Jueces cumplan la
obligación que tienen a su cargo, que se constriñe
a decidir, en cada caso particular, si ha existido o
no la violación a determinado derecho humano.
Por consiguiente, no es posible jurídicamente
que en una demanda de amparo se reclame de
manera destacada, por ejemplo, la violación al prin-
cipio pro persona o la omisión de aplicar deter-
minado método interpretativo, puesto que no se
trata de derechos humanos en sí mismos, sino de
criterios hermenéuticos que los jueces pueden
decidir, con libertad de jurisdicción, cuál el más
adecuado para resolver el asunto sometido a su
Escuela Federal de Formación Judicial
conocimiento, además de que ello dependerá del
tipo de problema jurídico planteado, de manera
que el principio pro persona opera si, y sólo si, se
trata de derechos reconocidos en dos normas
de distintas fuentes, y el juzgador deba decidir
que prevalezca aquella norma que represente una
mayor protección para la persona o que implique
una menor restricción.
En todo caso, si los justiciables hacer valer con-
ceptos de violación o agravios en ese sentido, el
juez únicamente estará obligado a analizarlos y
declararlos fundados, infundados o inoperantes,
según resulte de las constancias del juicio y de si
la argumentación es plausible o no.
73
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Ir al índice

IV. Bibliografía

a) Libros
Alexy, Robert, Teoría de los derechos fundamentales, 2ª ed. Nogueira Alcalá, Humberto, Derechos fundamentales,
en español, trad. Carlos Bernal Pulido, Madrid, Centro bloque constitucional de derechos, diálogo
de Estudios Políticos y Constitucionales, 2007. interjurisdiccional y control de convencionalidad,
Aragón, Manuel, Constitución, democracia y control, UNAM-IIJ, Colección Derecho Procesal de los Derechos
México, 2002, p. 142. Humanos 1, Editorial Ubijus-IIDH-CEAD-CECOCH,
Arellano Hobelsberger, Walter, “Algunas reflexiones México, 2014.
sobre la definición y el concepto de la dignidad Racine Salazar, Manuel Víctor, Teoría Constitucional de
humana”, en La opinión de los jueces. Reflexiones sobre los Derechos Humanos. Elementos para su construcción,
los derechos humanos, Ubijus Editorial, México, 2017. Troispublient S.A. de C.V, México, 2021.
Cruz, Luis M., Estudios sobre el neoconstitucionalismo, Rodríguez Huerta, Gabriela, “Artículo 29. Normas de
Ed. Porrúa, Instituto Mexicano del derecho procesal interpretación”, en Convención Americana sobre
constitucional, México, 2006. Derechos Humanos, Comentario, VVAA, Segunda
Díaz Revorio, Francisco Javier, Fundamentos actuales Edición, Konrad Adenauer Stiftung, Bogotá, 2019.
para una Teoría de la Constitución, Instituto de Vigo, Rodolfo Luis, Interpretación constitucional,
Estudios Constitucionales del Estado de Querétaro, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1993.
México, 2018.
Dworkin, Ronald, Los derechos en serio, trad. de Marta
Guastavino, Planeta, De Agostini, Barcelona, 1993. b) Electrónicas
Garzón Valdés, Ernesto, “¿Cuál es la relevancia moral
del concepto de dignidad humana?”, en Bulygin, http://www.europarl.europa.eu/charter/pdf/text_es.pdf
Eugenio, El positivismo jurídico, Cátedra Ernesto
Garzón Valdés 2005 (Rodolfo Vázquez y Ruth
Zimmerling, Coords.), Distribuciones Fontamara S.A.,
México, 2006.
Kant, Manuel Fundamentación de la metafísica de las
costumbres, Capítulo Segundo, “Tránsito de la filosofía
moral popular a la metafísica de las costumbres”,
Porrúa, México, 12ª ed., 2000.

74
 Escuela Federal de Formación Judicial
Ir al índice

RESUMEN. La reforma del diez de junio

de dos mil once elevó a rango constitucio-
nal los derechos humanos que se socia-
lizó como el mecanismo garante capaz de
materializar el Estado de derecho y la
democracia a través de la construcción de
Los derechos humanos un edificio garantista inviolable, sin em-
bargo, la actual situación de emergencia
frente a la pandemia sanitaria puso en evidencia lo que pare-

COVID-19 ce un acceso segmentado y restringido a

ciertos sectores de la sociedad ¿Por qué
da la impresión que las potestades huma-
José Luis Zamora López* nas son accesibles para ciertos núcleos
sociales mientras que a otros le resulta
un logró pírrico?

PALABRAS CLAVE: Derechos humanos,

pandemia, COVID-19, violencia, Estado,
Soberano.

ABSTRACT: The reform of June 10, 2011 raised human rights to constitutional rank, which was socialized
as the guaranteeing mechanism capable of materializing the rule of law and democracy through the con-
struction of an inviolable guarantee building, despite the current emergency situation The health system
highlighted what appears to be segmented and restricted access to certain sectors of society. Why does it
seem that human powers are accessible to certain social groups while others find it a Pyrrhic achievement?

KEY WORDS: Human Rigths, Pandemy, COVID-19, Violence, State.

SUMARIO: I. Introducción. II. Los Hechos. III. El sublime deseo inconcluso de los derechos humanos.
IV. Conclusiones. V. Bibliografía.

I. Introducción
La reforma publicada el diez de junio de dos mil
once constitucionalmente incorporó los derechos
humanos como una norma de trato preferencial
al que toda autoridad debía ceñirse en su ejerci-
cio institucional por lo que en lo subsecuente, todas
las determinaciones judiciales o actuar del Estado
debe vigilar, proteger y garantizar las potestades
básica en tanto garantías de especial cuidado; la

*
Maestro en Ciencias Sociales por la Universidad Autónoma de la Ciudad de México, Maestrante en Derechos Humanos por la
Universidad Autónoma de la Ciudad de México.

75
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
reforma se proyectó como la forma de dar certeza
a los gobernados en el ejercicio de sus derechos y
evitar el ejercicio indebido del poder público a tra-
vés de un andamiaje institucional garante capaz
de materializar el Estado de derecho y el acceso
a la justicia.
A diez años de la implementación de la refor-
ma, aun presenciamos la detención de peligrosos
criminales que logran su libertad por el incumpli-
miento de las más básicas formalidades, de ase-
sinatos o desapariciones forzadas por parte de las
fuerzas de seguridad o militares, la falta de medica-
mentos e infraestructura en hospitales públicos,
el desabasto del líquido vital en diversos núcleos
humanos, sin olvidar las deficiencias del sistema
educativo nacional o los actos de corrupción de
funcionarios públicos que privilegian sus intere-
ses personales en detrimento de la encomienda
pública ¿será que los derechos humanos son de
acceso segmentado mediante el que ciertas per-
sonas acomodadas de la sociedad gozan plena-
mente de ellos mientras que el resto se encuentra
sujeto a tortuosos procedimientos que los man-
tiene en una pugna constante por acceder a su
protección?
Lo que sugerimos es que los métodos organiza-
cionales, protocolos de actuación institucionales
de respeto y protección de derechos humanos,
políticas afirmativas hacia sectores vulnerables y
garantías de trato preferencial, aun cuando recupe-
ran el espíritu contenido en las normas internacio-
nales no parecen ser recíprocos a las necesidades
sociales e institucionales locales, lo que es posible
porque los sistemas jurídicos actuales se encuen-
tran atravesados por presupuestos normativos
excluyentes que al enfrentarse a la realidad co-
tidiana se proyectan ausentes de materialización
por discordancia entre el imperativo que protegen,
76
Ir al índice
la caracterización fáctica institucional y la realidad
en la que se inscriben que redundan en aciertos
de eficiencia estadística pero que paradójicamen-
te contribuyen a la percepción de una realidad
adversa en la que el Estado es ineficaz de hacer
frente a situaciones de seguridad.
Lo que hay que hacer es poner de manifiesto
cómo la globalización altera los valores y los prin-
cipios que dieron vida al sistema democrático.
Precisamente, si algo parece inherente a la globa-
lización es su perversión de la democracia: lo que
se busca es extraer del proceso democrático de
participación y toma de decisiones un importan-
te paquete de asuntos que conciernen a la vida y
al trabajo de los ciudadanos. La libertad de mo-
vimientos del capital y de las actuaciones de las
multinacionales se sustraen a cualquier tipo de
control democrático; ni los poderes del Estado
son capaces de impedir estos flujos. Y, es más,
esas decisiones no democráticas afectan también
a los derechos y libertades individuales más bási-
cos de los habitantes del planeta. Pues, a través
de esas decisiones, se presiona para que el poder
político de los países se articule de una u otra
manera llegando, incluso, a justificar e impulsar
regímenes autoritarios (véase los casos de Chile y
Argentina y demás dictaduras latinoamericanas)
(Martínez de Pinson, 2000: 87-88)
Desde esta perspectiva proponemos, bajo una
metodología teórico analítica, inspeccionar ejem-
plos cotidianos de actuar institucional que ponen
de manifiesto la discordancia entre las normas de
derecho y los derechos humanos que revelan una
tensión excluyente entre derecho y justicia propia
de los sistemas que parece caracterizar a los sis-
temas jurídicos contemporáneos.
 Escuela Federal de Formación Judicial
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II. Los Hechos

1. Los Migrantes

El diecinueve de octubre de dos mil dieciocho
unas 7000 persona139 intentaron cruzar el puente
que conecta Guatemala con México con el objetivo
de llegar a Estados Unidos, las caravanas migran-
tes como se denominaría al éxodo de personas
en busca del sueño americano se convertirían en
un fenómeno transnacional con repercusiones
jurídico-político-sociales.140 Las caminatas se nu-
trieron de personas en condiciones de precarie-
dad, desempleados, transgredidos por la violencia
institucional y del crimen organizado que optaron
por la movilidad internacional como una forma de
proveerse de un entorno seguro frente a un con-
texto altamente amenazante (Salazar Araya, 2019)
la estrategia de desplazamiento resultó ser una
forma de movilidad garantista y de denuncia po-
lítica, pues logro poner en evidencia las carencias
en materia de seguridad, combate a la pobreza,
garantías jurisdiccionales y en general las formas
de transgresión de derechos humanos que viven
en sus Estados de origen.
Lo que ha llamado la atención de las caravanas
migrantes en América Latina, no es sólo la capa-
cidad de movilidad y convocatoria de los organi-
zadores a nivel internacional sino el trato jurídico
que se dio a las mismas por parte del Estado mexi-
cano; si bien en un primer momento la estrategia
que utilizaran las autoridades se fundó en priori-
zar el tránsito por el territorio nacional mediante
un criterio fundado en el género y la edad como
forma de garantizar derechos básicos, entre la se-
gunda y tercera caravana, la armonización de de-
rechos (movilidad, asilo, salud, etc.) atendió a razo-
nes distintas con el objetivo deliberado de dilatar
la protección institucional a través del enclaus-
tramiento de las personas migrantes en centros
de detención fronterizos para finalmente decan-
tar en la imposibilidad de tránsito, que además
se acompañó del despliegue del personal militar
(guardia nacional) para impedir el mero intento
del cruce fronterizo y con ello evitar su ingreso al
territorio federal.
La primera caravana, acaecida en octubre de 2018,
despertó un gran interés por la comunidad na-
cional e internacional […] El resultado fue el inicio
de trámites de solicitud de la condición de refu-
giado para la mayoría […] La segunda oleada de
caravanas tuvo lugar el 17 de enero de 2019, tras
el reciente cambio de administración federal y de
signo político […] la estrategia para responder a
esta segunda oleada fue el otorgamiento gene-
ralizado de visas humanitarias, que les fueron en-
tregadas en un plaza máximo de cinco días […] Lo
particular de [la] tercera oleada es que las cara-
vanas no se conformaron antes de cruzar la fron-
tera, sino ya en territorio mexicano, en la ciudad
de Tapachula […] la secretaria de Gobernación,
Sánchez Cordero, anunció que ya no se darían
visas humanitarias de manera masiva. (Gandini,
2019: 24- 26).

139
The Conversation, Academic rigor, journalist flair, El origen de la caravana de migrantes, recuperado en: https://theconversation.
com/el-origen-de-la-caravana-de- migrantes-106825 consultado el 7 de Junio de 2021
140
En el contexto de lo mencionada es importante conocer los datos aportados por el Portal de Datos Mundiales sobre la
migración, en el que se advierte que durante la Pandemia de COVID-19, se ha presentado una disminución sustancial propi-
ciada por las medidas restrictivas que adoptaron los Estados miembros de la Unión Europea, léase: Datos sobre migración en
Europa, en Portal de Datos Mundiales sobre la migración, recuperados en: https://migrationdataportal.org/es/regional-data
-overview/europe, consultado el: 22 de junio de 2021.

77
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
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¿Fue la modificación o actualización del concep- y protocolos de actuación para su armonización

to de dignidad intrínseco a los derechos humanos
lo que determinó el trato diferenciado entre la pri-
mera, segunda y tercera caravana migrante? ¿Se
trató de la adopción de un criterio deliberativo no
jurídico el que determinó cómo se armonizaría el
conflicto de derechos en colisión?
2. Hubei, China
El 17 de noviembre de 2019 en la provincia de Hu-
bei, China,141 se detectó el primer caso en el mun-
do de coronavirus; para el 30 de enero de 2020
la Organización Mundial de la Salud (OMS) carac-
terizó la enfermedad como pandemia lo que im-
plicó que los Estados pusieran en práctica una
serie de políticas públicas tendientes a evitar la
propagación masiva de la enfermedad, la satu-
ración de los servicios médicos y el menor núme-
ro de fallecimientos, en gran parte del mundo se
optó por restringir el derecho a la movilidad, al
esparcimiento, a la libertad deambulatoria, el ac-
ceso pronto y expedito de la justicia y en gene-
ral a todas aquellas actividades que implicaran
concentraciones en espacios públicos o privados
que pudieran transmitir vertiginosamente el virus
SARS-CoV-2, socializando además, un discurso de
urgente y apremiante protección ante el riesgo
de contagio; la emergencia trastocó todos los as-
pectos de nuestra vida que en términos protec-
cionistas evidenció la discordancia entre métodos
con el respeto a los derechos humanos.
Las redes sociales y noticieros se inundaron de
testimonios, grabaciones en audio y video e inves-
tigaciones documentadas que revelaban actos de
violencia por parte de las policías, la falta de una
expedita y pronto ejercicio en la función jurisdic-
cional, la ausencia de medicamentos por enfer-
medades distintas al COVID-19, la saturación de
hospitales por su causa, sin menos cabo de los es-
tragos de millones de personas a quienes resulta-
ba imposible cubrir sus necesidades económicas
y de alimento, sumado al colapso y serio cuestio-
namiento del acceso a la educación. La situación
transgresiva podría resumirse en la tan socializa-
da pregunta de si resultaba necesario el cierre de
centros deportivos, salas de cine, gimnasios y en
general de los establecimientos de actividades no
esenciales para evitar contagios,142 el tema escaló
niveles sin precedentes a grado tal que el subse-
cretario de salud Hugo López Gatell con el respal-
do de la Secretaría del Trabajo y Previsión Social,
atento al contenido del acuerdo federal del 31 de
marzo de 2020 previno a los empresarios de la
posible materialización de conductas delictivas
sancionadas con pena privativa de la libertad para
aquellos dueños de las empresas y negocios que
obligaran a sus trabajadores a laborar durante la
emergencia sanitaria.143
[…] el distanciamiento físico y otras medidas
que se utilizan para reducir la propagación de la

141
Veáse: una Investigación dio con la fecha exacta del primer caso de coronavirs en el mundo, recuperado en: https://www.infobae.
com/america/mundo/2020/03/13/una-investigacion-dio-con-la-fecha-exacta-del-primer-caso-de-coronavirus-en-el-mundo/
consultado el 5 de junio de 2021. Consúltese: La OMS caracteriza a COVID-19 como una pandemia https://www.paho.org/
hq/index.php?option=com_content& view=article&id=15756:who-characterizes-covid-19-as-a-pandemic&Itemid=1926&lang
=es#:~:text=v%20La%20epidemia%20de%20COVID,un%20gran%20n%C3%BAmero%20de%20personas. Consultado el 5 de
junio de 2021.
142
Diario Oficial de la Federación 31 de Marzo de 2020, ACUERDO por el que se establecen acciones extraordinarias para aten-
der la emergencia sanitaria generada por el virus SARS-CoV2, visible en: https://www.dof.gob.mx/nota_detalle.php?codigo=55
90914&fecha=31/03/2020&print=true, consultado el 16 de junio de 2021.
143
INFOABE, Patrones que expongan a sus empleados ante el COVID-19 podrían ir a la cárcel, recuperado en: https://www.infobae.
com/america/mexico/2020/04/16/coronavirus-en-mexico-hasta-cinco-anos-de-prision-a-empresas-de-actividad-no-esencial
-que-expongan-a-sus-empleados/, consultado el 16 de junio de 2021.

78

Ir al índice
COVID-19 son inadecuadas si se ignoran otros
elementos cruciales como vivienda adecuada,
agua potable y saneamiento, alimentos, seguri-
dad social y protección contra la violencia (Castillo
Osorio, 2020:3)
¿Fue solicitada una opinión consultiva por par-
te del gobierno mexicano respecto de la impo-
sición de las medidas supresoras o fue una deli-
beración de Estado fundada en el principio de la
seguridad nacional? ¿Habremos sido víctimas de
ejercicios indebidos del poder público contrarios
a las prerrogativas internacionales?
La trama debe contextualizarse en lo que el
Alto Comisionado de Derechos Humanos de las
Naciones Unidas, en las Directrices relativas a la
COVID-19, del ocho de mayo de dos mil veinte, en
las cuales, recomendaba a los Estados para ga-
rantizar el respeto a los derechos humanos en sus
vertientes económico, sociales, culturales, civiles
y políticos, debiendo adoptar medidas en todos
los aspectos de la vida cotidiana permitiéndose
profundizar las medidas de armonización que van
desde la garantía de acceso a medios técnicos y
tecnológicos, oportunidades de integración a los
sectores vulnerables, aseguramiento para la situa-
ción de vivienda y garantías de educación entre
otras (ONU Derechos Humanos, Oficina del Alto
Comisionado [Alto Comisionado], 2020).
3. Giovanni
Giovanni López un joven jalisciense de 30 años de
edad, albañil de profesión, con residencia en el
municipio de Ixtlahuacán de los Membrillos, Jalis-
co; fue detenido el 4 de mayo de 2020 por policías
municipales con exceso de violencia documenta-
da y socializada por sus familiares a través de redes
sociales, la situación parecía uno de los episodios
habituales de transgresiones policiacas en el que
el poder ejecutivo se pronuncia respecto del ini-
cio de procedimientos de responsabilidad conde-
Escuela Federal de Formación Judicial
nando los hechos y prometiendo el ejercicio de la
ley, cerrando con ello el episodio, sin embargo, el
caso adquirió otros tintes, posterior a su deten-
ción, Giovanni López fue trasladado a los separos
por los policías municipales que tripulaban la Uni-
dad M-39 ingresando a las 22:17 horas del cuatro de
mayo de dos mil veinte, el dictamen médico foren-
se de salud elaborado antes de su ingreso formal
determinó que Giovanni López presentaba “contu-
siones localizadas en ojo derecho y ojo izquierdo,
pómulo izquierdo; tórax anterior parrilla costal
lado derecho; epigastrio, mesograstrio, múltiples
contusiones” (Comisión Estatal de Derechos Hu-
manos Jalisco [CEDHJ], 2020: 6)” a las 10:00 hrs.
Del cinco de mayo de dos mil veintiuno, Giovanni
fue trasladado a un hospital particular del muni-
cipio de Chapala ingresando al área de urgencias
para que se le practicará una tomografía craneal,
sin que pudiera realizarse, por lo que fue regresado
a Ixtlahuacán ante la autoridad ministerial, mu-
riendo en dichas instalaciones según lo informa-
doa la CEDHJ:
[…] la muerte de Giovanni ocurrió en los servicios
médicos de Ixtlahuacán, situación de la que tuvo
noticia de dicho acontecimiento a las 12:00 horas
del 5 de mayo del 2020; de ahí fue trasladado a
las inmediaciones correspondientes del servicio
médico forense del Instituto Jalisciense de Cien-
cias Forenses, sin saber quién reclamó el cuerpo
(CEDHJ, 2020: 8)
La familia de Giovanni acudió a las instalacio-
nes ministeriales la mañana del cinco de mayo de
dos mil veinte para recogerlo a su salida, tal como
les informaron que sería, sin embargo, ya en su
interior se les comunicó que Giovanni había sido
traslado al hospital para ser atendido por lesiones
sabiendo horas más tarde de su muerte.
Los familiares no dudaron en dar a conocer por
redes sociales el artero asesinato, lo que desató una
ola de protestas de implicaciones similares a las
que el acaecimiento de George Floyd suscitara en
79
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Ir al índice

EE.UU,144 las marchas se centraron en la denuncia
hacia los cuerpos policiales y hacia la transgresión
de derechos humanos cuestionando seriamente
el gobierno que encabeza Enrique Alfaro, quien no
solamente reprodujo los actos de violencia munici-
pal a través de los cuerpos estatales de policía, sino
que además montó operativos para la detención
de los infractores para su posterior vinculación a
proceso, empero la movilización juvenil y de or-
ganizaciones defensoras de derechos humanos
reintegró a los detenidos en sus potestades obte-
niendo su posterior libertad.
La noticia adquirió tintes internacionales no sólo
por el efecto Floyd sino porque entre las manifes-
taciones de apoyo hacia Giovanni López realiza-
das en la Ciudad de México, una joven protestante
fue golpeada por elementos policiacos, a quien ya
en suelo, le fueron propinadas sendas patadas; lo
que motivo que la Jefa de gobierno interpusiera
denuncias penales para sancionar a los elemen-
tos y anunciara la creación de nuevos protocolos
de actuación policial con el fin de mitigar la in-
minente ola de protestas que el suceso desata-
ría en la capital, pues al igual que en el caso de
Giovanni la agresión se documentó y socializó por
redes sociales.145
¿Es un requisito para garantizar el derecho hu-
mano a la integridad personal, la vida y la liber-
tad, documentar las agresiones de los cuerpos
policiales o militares para que el Estado mexicano
respete dichas prerrogativas?

III. El sublime deseo inconcluso de los Derechos Humanos

En 1948 la Organización de Naciones Unidas (ONU)
acuñó el concepto de derechos humanos como
una forma de caracterizar una serie de prerro-
gativas de carácter universal, interdependientes,
progresistas, inalienables e inembargables del que
goza cualquier persona por el simple hecho de
serlo que procuran el reconocimiento y protec-
ción de la dignidad humana, tales potestades fue-
ron consecuencia directa de las peores prácticas
suscitadas en el ejercicio del poder estatal que
proveyó actos, métodos, conductas y ejercicios de-
gradantes y deshumanizantes en el contexto de la
Segunda Guerra Mundial, tales prerrogativas se
inscriben en el contexto de la doctrina del Pacto So-
cial, lo que quiere decir que su respeto y garantía
están sujetos a que un poder soberano (nacional
o internacional) haga efectivo su acceso, lo que
implica que tal poder se sitúe por encima de los
hombres y al mismo tiempo, se encuentre fuera
de los conflictos que se suscitan en la sociedad
que regulan.
El problema teórico que revela este artilugio
conceptual, aparece precisamente en el momento
en que dicha institución es parte de los conflic-
tos que pretende regular pues el Estado es parte
siempre de los conflictos sociales que en su esfe-
ra de influencia se presentan, lo que quiere decir
que el Soberano no es ajeno a los conflictos que
en el seno social se suscitan si no que se encuentra
permanente atravesado e inserto en ellos, de ahí
que aunque teóricamente, la dignidad, adquiera
variaciones progresivas que consideran prospec-

144
Véase, BBC NEWS, Mundo, George Floyd: qué pasó antes de su arresto y cómo fueron sus últimos 30 minutos de vida, recuperado
en: https://www.bbc.com/mundo/noticias-internacional-52869476, consultado el de junio de 2021.
145
El Sol de México, Justicia, Israel Zamarrón, Dan de alta a joven agredida por policías durante protestas en CDMX, recuperado en:
https://www.elsoldemexico.com.mx/metropoli/justicia/dan-de-alta-a-joven-melany-agredida-por-policias-durante-protes
tas-en-cdmx-george-floyd-giovanni-lopez-5330614.html, consultado el 23 de junio de 2021

80

Ir al índice
tivamente al hombre per se y en su relaciones, es
el poder garante quien vigilará, respetará y pro-
moverá dichas potestades .
Solo el Estado, a través de sus agentes policiales
y judiciales, puede utilizar la fuerza para castigar
o coaccionar. Se supone que la violencia estatal
es legal y legítima. Pero para que ello fuese así, el
Estado (y las instancias institucionales y personas
que lo dotan de existencia, incluyendo la legis-
lación) debería estar ubicado por encima de las
diversidades y conflictos ciudadanos y sociales.
Pero el Estado no está por encima de la sociedad
que administra y a la que confiere identificacio-
nes, sino que forma parte de ella. Es una produc-
ción humana […] En tanto producción humana en
sociedades conflictivas y con principios de domi-
nación no es ‘neutral’ o ‘universal’ ni tampoco lo
son sus leyes. (Gallardo, 2010: 6).
Lo particular es que este poder neutral que
se coloca por encima de los conflictos o sucesos
transgresivos es al mismo tiempo quien emite el
juicio de reproche que los condena lo que inva-
riablemente involucra la visión institucional de lo
que debe ser la vida, es decir, si bien las potes-
tades universalmente protegidas son el resultado
de un proceso deliberativo mediante el que se
persigue la construcción de un entorno progre-
sivamente benéfico, de acceso general y sin res-
tricciones para su disfrute corresponde al garante
nacional formalizar dichos estipendios que en
términos prácticos significa materializar en la vi-
da cotidiana la interpretación de lo que el Sobe-
rano concibió qué es la dignidad.
[…] los Derechos Humanos en su formulación ac-
tual dominante, no son sino el resultado sintético
de la situación dramática precedente, […] de la
barbarie absoluta en los campos de exterminio,
aludida con el concepto "Auschwitz"; se trató
de una reacción ilustrada, de rescate de valores
y principios éticos de matriz liberal-cristiana. Sin
Escuela Federal de Formación Judicial
embargo, el optimismo respecto de un posible
regreso a valores de convivencia civilizada, nor-
mada por el derecho, sobre la base de la dignidad
humana, no apreciaba en toda su radicalidad el
golpe devastador infligido a toda pretensión teó-
rica y política del proyecto mismo de la Ilustración
(Arias Marín, 2015: 18).
Lo anterior ha llevado a reflexionar que la ac-
cesibilidad son un tema interdisciplinario y trans-
disciplinario, la implementación de los derechos
humanos resulta ser un tema en el que para su
implementación intervienen el poder, la ciencia y
la filosofía, no se trata estrictamente de una cues-
tión de epistemológica sino de la articulación que
se hace entre el conocimiento, el poder y su uso
institucional, por lo que la respuesta en torno ac-
cesibilidad resulta un tema de vital trascendencia
social, es precisamente esta línea de reflexión la
que recuperan Agamben y Žižek, quienes han pro-
puesto repensar los derechos humanos más allá
de proclamaciones de valores metajurídicos y su-
prahistóricos en el sentido que, funcionalmente,
parecen no estar vinculados o inspirados (en el
fondo) en la materialización de la justicia o la dig-
nidad personal, sino a la dominación de la vida
natural (Agamben)
Las declaraciones de derechos representan la fi-
gura originaria de la inscripción de la vida natu-
ral en el orden jurídicopolítico del Estado-nación.
Esa nuda vida natural […] pasa ahora al primer
plano de la estructura del Estado y se convierte
en el fundamento terreno de su legitimidad y de
su soberanía. Un simple examen del texto de la
declaración de 1789 muestra, en efecto, que es
propiamente la vida natural, es decir el puro he-
cho del nacimiento, lo que se presenta aquí como
fuente portadora del derecho” (Agamben, 1998:
161-162).
O la continuidad de formas cada vez más sofis-
ticadas de la explotación.
81
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
¿Qué tipo de politización, en contra de los poderes
a que se oponen, movilizan aquellos quienes inter-
vienen a favor de los derechos humanos? ¿Están
del lado de una formulación distinta de la justicia,
o se oponen a los proyectos de justicia colectiva?
[…] El humanitarismo puro, la política apolítica de
prevenir simplemente el sufrimiento, conllevan así
una prohibición implícita de elaborar un proyecto
colectivo positivo de transformación socio-política.
(Žižek, 2011: 123)
Ambos han expresado que los sistemas jurídicos
contemporáneos presentan rasgos que eviden-
cian la sujeción del ejercicio jurisdiccional al po-
der político adquiriendo así el derecho un carácter
estrictamente técnico, reglas y métodos de op-
timización y especialización para el ejercicio de
potestades sustantivas. El derecho como técnica
del poder.
Este derecho (ejercicio del poder) lo instru-
mentaliza, haciéndolo una técnica de solución de
conflictos que prioriza la forma en detrimento
del fondo, el viejo adagio “dame el hecho que yo
aportaré el derecho” carece de aplicación en un
modelo en el que los operadores jurídicos son
el engrane que activa el ejercicio jurisdiccional, el
derecho en tanto ejercicio procedimental procura
un andamiaje de directrices prácticas de necesa-
ria aplicación para la obtención de un acto delibe-
rativo, una secuencia de pasos regulares válidos
que persiguen un resultado específico, el derecho
como función estrictamente deliberativa promueve
métodos de especialización sofisticados aplicados
sistemáticamente para la obtención del resultado
esperado, de ahí que requiera de operados (técni-
cos) jurídicos que activen (operen) la maquinaria
judicial para la emisión (producción) de delibera-
ciones (resultados) trasladando el efecto esperado
(acceso a la justicia) correcto o incorrecto (justo
o injusto) a quienes hicieron funcionar la maqui-
naria judicial, para ser más específicos, el derecho
en tanto técnica del poder no requiere abogados,
jueces o instituciones que promuevan un espíritu
82
Ir al índice
de la justicia sino operarios conocedores de las re-
glas de uso de los servicios jurídicos, de la gestión
y operación judicial, de prosecución y presteza
para la investigación y persecución judicial, con-
ceptualizada bajo la forma de una defensa técnica
adecuada, lo curioso es que mediante esta fórmu-
la sinalagmática (parte-representante) el Estado
logra liberarse del reproche moral para el acceso
a la justicia, pues al fin y al cabo, el técnico legal es
quien realizó o no su trabajo, por su consecuencia
se tuvo acceso o no a la justicia.
El trabajo orientado a la obtención de resultados
con eficiencia implica que las partes deben con-
sensuar y/o cooperar para la realización de la mis-
ma. Si pretenden, la solución del conflicto o crite-
rios de oportunidad, se comprometen a realizar
las actividades previas que sean necesarias y/o
útiles, para facilitar la pronta resolución. Como:
el previo dialogo institucional serio entre ellas;
recabar informes (de los antecedentes); anticipar
la existencia de otras causas; citar; acompañar los
elementos probatorios que acrediten los extre-
mos que se invocaran. (Cardona Rivera, 2011:5)
No queremos sugerir que al profesional del
derecho deba eximírsele de experticia, conocimien-
tos concretos, destreza procesal, deberes de leal-
tad, ética y más; sino que al concebir el derecho
como técnica en vez de ciencia, actuación procesal
antes que ejercicio de justicia, validez antes que
legitimidad, surge un problema intrínseco a los re-
sultados que arrojan los asuntos sometidos a su
deliberación, los efectos sociales concomitantes:
desconfianza en los poderes del Estado que se
miran incapaces de brindar seguridad y paz so-
cial, aumento de la impunidad, incremento de la
delincuencia común, del crimen organizado y una
permanente sensación de inseguridad.
Es esta condición del derecho la que se ha pues-
to en evidencia ante los sucesos políticos recien-
tes, desde las masivas caminatas migrantes en
busca del sueño americano, las exigencias del cese

Ir al índice
de conductas racistas hasta los efectos restricti-
vos de movilidad y otros derechos anulados por
la pandemia del coronavirus; la lección que nos
deja la pandemia es que la supresión de garantías
humanas básicas es una deliberación de Estado,
quien puede imponer el régimen de excepción de
facto sin necesidad de un ejercicio deliberativo
de la razón, el problema que plantea esta cues-
tión no es novedosa, sin embargo, trasladada la
pregunta al plano filosófico. El cuestionamiento
es apremiante pues en el fondo, la respuesta nos
coloca en la reflexión en torno a los principios que
nutren los sistemas jurídicos contemporáneos,
en otras palabras, si el régimen de excepción es
una decisión de Estado ¿Qué función garantista
cumplen los derechos humanos en situaciones de
excepción? ¿Resulta necesario fundar una decisión
de Estado o es una potestad intrínseca a la doc-
trina del Pacto Social?
Lo que sugerimos es que los cuerpos norma-
tivos no atienden a la incorporación de una for-
ma de Justicia en el sentido racional, ontológico
o metafísico, sino que se trata de un camino para
la transición hacia la actualización de la forma he-
gemónica de dominación que redunda en la su-
presión de las garantías fundamentales bajo una
forma sofisticada de violencia de Estado. Desde
esta lectura es asequible entender porque Agam-
ben y Žižek entienden que el problema de los de-
rechos humanos no radica sólo en la concepción
que nutren sus fundamentos sino en la función que
se le asigna.
Cuando Agamben se pregunta si la situación ac-
tual de pandemia hacía necesaria la aplicación de
un Estado de excepción, su afirmación cuestiona un
proyecto de desarrollo en el que la dignidad, la
salud pública, la educación, la ciencia, el agua, los
alimentos, la vivienda y demás derechos recono-
cidos son de acceso reservado; lo que Agamben
señala es que la supresión de garantías por la
situación de excepción es posible porque proce-
dimentalmente es asequible, es decir, el contrato
social le arroja facultades de deliberación puniti-
Escuela Federal de Formación Judicial
vas desmedidas al Soberano sin que resulte ne-
cesario un criterio deliberativo de ponderación
de derechos fundamentales, pues la eliminación de
potestades protegidas no responden a un ejerci-
cio de justicia sino a las atribuciones legales con
las que este cuenta.
Es como si toda valorización y toda <<politización>>
de la vida (tal como está implícita, en el fondo, en
la soberanía del individuo sobre su propia existen-
cia) implicase necesariamente una nueva decisión
sobre ese umbral más allá del cual la vida deja de
ser políticamente relevante, y no es ya más que
<<Vida sagrada>> y, como tal, puede ser elimina-
da impunemente (Agamben, 1998: 176).
Lo que nos lleva a sostener que la forma actual
de operación de los cuerpos normativos actuales no
requieren de una concepción de justicia porque
no le es de utilidad, pues el derecho bajo su forma
técnica funciona como un camino que transita ha-
cia la dominación, lo interesante de este derecho
es que la eficacia como principio rector se mate-
rializa como un Estado de violencia civilizadora en
el que el miedo, el odio y la discriminación, bajo su
forma positiva (discriminación positiva) conculca
garantías pretextando la protección de sectores
históricamente subsumidos y relegados.
[…] debemos recordar la diferencia entre la ley
pública y simbólica y su obsceno complemento.
La idea del doble complemento obsceno del po-
der implica que no existe poder sin violencia. La
esfera política no es jamás “pura”, sino que in-
volucra algún tipo de vinculación con la violencia
pre-política. La relación entre poder político y violen-
cia pre-política conlleva, por supuesto, implicaciones
mutuas. No solo es la violencia el complemento ne-
cesario del poder, sino que el poder en sí mismo está
presente siempre en la raíz de cualquier relación de
violencia en apariencia apolítica […] En la sociedad
humana, la política es el principio estructural general,
de modo tal que cada intento por neutralizar algún
83
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
contenido parcial como apolítico constituye un gesto
político par excellence( Žižek, 2011: 122-123).
No con ello queremos decir que los reclamos so-
ciales de los sectores históricamente subsumidos
ni las situaciones de apremiante y urgente solu-
ción (pandemias, desastres naturales, catástrofes
o de igual importancia) el Estado deba pasmar su
actuación, por el contrario es porque el derecho
como ejercicio técnico del poder procura control
y sujeción que frente a situaciones de emergencia
se miran incapaz de proveer respeto a la dignidad
y derechos humanos, pues en este ronda una ten-
sión excluyente entre derecho y justicia, que se
expresa bajo la fórmula aritmética a menor capaci-
dad de libre actuación mayores beneficios socia-
les, acatamiento impuesto y forzoso so pena de
imposición de multas, arrestos, prisión o sujeción a
procesos judiciales dilatorios, que se manifiestan en
el momento en que derechos fundamentales en-
tran en colisión de derechos mediante la imple-
mentación de principios de estatus predictivo que
se resuelven bajo argumentos predictivos relativos
a la seguridad, intimidad, decoro o cualquier otro
que opere como forma eficaz de corrección disci-
plinaria, que institucionalmente opera como prin-
cipio de discriminación positiva, un criterio técnico
mediante el que el odio, el miedo y la discrimina-
ción adquieren características resolutorias.
Lo que queremos decir es que la discriminación
positiva es la forma benévola del derecho al odio,
al miedo y a la discriminación que el Estado ins-
trumentaliza como un criterio técnico deliberativo
aparentemente eficaz en la resolución de derechos
fundamentales en pugna; no con ello queremos de-
cir que frente a la disputa de derechos con simi-
lares equivalencias jerárquicas sea imposible su
deliberación racional y ponderada, por el contra-
rio, es precisamente porque la discriminación po-
sitiva presume la necesaria exclusión de derechos
en pugna lo que hace imposible la armonización
de derechos con igual jerarquía ponderativa y de
tutela judicial.
84
Ir al índice
En cuanto a los efectos de la institucionalización,
allá donde se ha institucionalizado, la discrimina-
ción positiva ha conocido una verdadera mutación.
Ya no se define como una política de integración,
un dispositivo transitorio destinado a poner a ni-
vel unos grupos injustamente mantenidos en una
posición de desventaja relativa. Tampoco es un
medio destinado a desaparecer una vez alcanza-
do el resultado deseado. Se convierte en un fin
o en un elemento estructural de la organización
política y social (Urteaga, 2009: 211) .
Para ser más explícitos la discriminación posi-
tiva no opera como un criterio de armonía de dere-
chos en pugna sino como criterio técnico prelativo
de exclusión que resuelve qué derecho debe sub-
sistir en detrimento de cómo garantizar el ejercicio
y respeto para los derechos básicos, fundado su je-
rarquización funcional bajo la regla de la seguridad
interna, la seguridad nacional, principio de estado,
de utilidad pública, de nivelación racial, de géne-
ro, libertad de elegir, derecho a la intimidad, a la
certeza cognitiva o cualquier otra definición que
por antonomasia o eficacia material redunde en
segmentación, distanciamiento, estigmatización o
cualquier forma de control o cualquier artilugio de
aparente nivelación histórica pero que provee un
entorno de sujeción.
¿Y no es así también como estamos tratando con
la epidemia del coronavirus que explotó a finales
de 2019? Primero, hubo una negación (no está pa-
sando nada grave, algunos individuos irresponsa-
bles sólo están sembrando el pánico); luego, la ira
(generalmente en forma racista o anti-estatal: los
chinos sucios son culpables, nuestro estado no es
eficiente...); luego viene la negociación (OK, hay al-
gunas víctimas, pero es menos grave que el SARS,
y podemos limitar el daño); si esto no funciona,
surge la depresión (no nos engañemos, estamos
todos condenados). ¿Pero cómo lo aceptaríamos?
Es un hecho extraño que estas epidemias mues-
tran un rasgo común con la última ronda de pro-

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testas sociales como las de Francia o Hong Kong:
no explotan y luego se esfuman, se quedan aquí y
simplemente persisten, trayendo un miedo y una
IV. Conclusiones
La situación actual de pandemia ha propiciado
diversos cuestionamientos en torno a la forma y
métodos mediante los que deben armonizarse el
disfrute de los derechos humanos con las políti-
cas que adoptan los Estados para su promoción y
defensa pues el trato actual a los derechos civiles,
sociales, culturales, económicos, políticos y am-
bientales se mira precario y deficiente porque el
soberano ejerce razones de Estado en detrimen-
to de la justicia, pero tal relación no se presenta
simplemente así, como deliberación personal o
institucional sino que es el resultado de la cons-
trucción de un andamiaje en el que el derecho
deviene como una serie de reglas sistematizadas
que procuran la obtención de resultados concre-
tos bajo el ropaje de criterios resolutorios para la
concesión, ponderación, supresión o nivelación
de derechos que en términos institucionales se
traducen en políticas de acceso, empoderamien-
to, reglas preferencia y trato selectivo que transita
hacía la normalización de la supresión de dere-
chos y garantías sin necesidad de su aprobación
legal, lo que le permite al Estado operar eficaz-
mente de todo tipo de violencia.
Situación que se hizo evidente con la actual
pandemia en la que la aplicación del Estado de
excepción como mecanismo para garantizar el
derecho humano la salud pública se implementó
en restricción de los derechos a la educación, la
ciencia, el agua, los alimentos, la vivienda, incluso
el acceso eficaz al acceso a la justicia ordinaria, el
que resultó limitado e ineficaz, no sólo por la in-
146
Consejo de la Judicatura, Poder Judicial de la Ciudad de México, “Acuerdo 39-14/2020” consultado el 30 de junio de 2021,
recuperado en: https://www.poderjudicialcdmx.gob.mx/wp-content/uploads/Acuerdo_39_14.pdf
Escuela Federal de Formación Judicial
fragilidad permanentes a nuestras vidas (Žižek,
2020: 33).
capacidad para garantizar el ejercicio de derechos
subjetivos sino que los asuntos sometidos ya en
deliberación, resultaba imposible la consecución de
la secuela procesal,146 sin embargo, la pregunta ga-
rantista que nos aqueja debe trasladarse al ámbi-
to de atribuciones con las que cuenta el soberano
por consecuencia de la doctrina del Pacto Social,
que deben entenderse como una atribución su-
presiva con facultades punitivas desmedidas, las
que requieren de un criterio deliberativo de pon-
deración de derechos fundamentales, pues la eli-
minación de potestades protegidas no responden
a un ejercicio de justicia sino a la eficacia norma-
tiva de la normas.
A diez años de la implementación de la reforma
en materia de derechos humanos, nos encontra-
mos en un momento en el que la ciencia del dere-
cho debe esforzarse por construir fundamentos
éticos, morales, racionales y accesibles a la pobla-
ción que permita la voluntaria aceptación de las
normas y su respeto como una forma de cons-
truir un entorno más amable para vivir, sin el cual,
las futuras generaciones tendrán que enfrentarse
al tan temido lema Hobbessiano “el hombre es el
lobo del hombre”, en el que se justificara un uso
opresivo y aparentemente raciona de la violencia,
interesado ya no en regular la prevención de ga-
rantías sino en el ejercicio de una violencia indis-
criminada, un Estado de violencia civilizadora que
legalizará formas de trato diferenciadas como me-
canismo para legitimar la sujeción y dominación,
en este escenario, la pregunta en torno a por qué
85
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
entonces parece que nos enfrentamos a una rea-
lidad cotidianamente transgresiva de prerrogati-
vas fundamentales, no sólo no resulta ajena sino
de apremiante solución como una vía de pacifica-
ción social, voluntaria aceptación de las norma y
acceso eficaz a la justicia.
86
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Y tras la pandemia, el capitalismo continuará aún
con más pujanza. Y los turistas seguirán pisotean-
do el planeta. El virus no puede reemplazar a la
razón. Es posible que incluso nos llegue además a
Occidente el Estado policial digital al estilo chino.
Como ya ha dicho Naomi Klein, la conmoción es
un momento propicio que permite establecer un
nuevo sistema de gobierno. (Chul Han, 2020: 110)

Ir al índice
V. Bibliografía
a) Libros
Agamben, Giorgio, Homo sacer. El poder soberano
y la nuda vida (trad. de A. G, Cuspinera). Valencia:
Pretextos, 1998.
Žižek, Slavoj, ¡Pandemia!, El COVID-19 sacude al mundo,
Centro de Estudios de Orientación Psicoanalítica
(CEOPS), 2020, recuperado en: https://dialektika.
org/wp-content/uploads/2020/04/Pandemia-Slavoj
-Zizek-.pdf.
Magendzo k, Abraham, Discriminación Negativa: Una
práctica social cotidiana y una tarea para la educación
en Derechos Humanos, Instituto Interamericano
De Derechos Humanos, Serie Estudios Básicos
De Derechos Humanos, TOMO III, recuperado
en: https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/
libros/4/1837/15.pdf.
Nieves Zúñiga García-Falces, Coordinadora, La migración
un camino entre el desarrollo y la cooperación,
Centro de Investigación para la Paz (CIP-FUHEM)
Madrid, 2005.
b) Electrónicos
Agamben, Giorgio (2020) Giorgio Agamben, “La Invención
De Una Epidemia” Ficción de la Razón, Todo es sentido
figurado; recuperado en: https://ficciondelarazon.
org/2020/02/27/giorgio-agamben-la-invencion-de
-una-epidemia/, consultado el 16 de junio de 2021.
Arias Marín, Alan (2015). Alan Arias Marín, “Tesis sobre
una teoría crítica de los Derechos Humanos”,
Dialógica, Revista de filosofía, open insight versión
On-line ISSN 2395-8936, versión impresa ISSN
2007-2406 Rev. filos. open insight vol. 6 no. 9
Querétaro ene./jun. 2015 recuperado en: http://
www.scielo.org.mx/pdf/rfoi/v6n9/v6n9a2.pdf.
Cardona Rivera, Rubén (2011). Rubén Cardona Rivera,
“Apuntes sobre el sistema penal acusatorio: Los
juicios orales” Cámara de Diputados del H. Congreso
de la Unión, Comisión Bicamaral del Sistema de
Bibliotecas, Secretaria General, Secretaria de Servicios
Palamentarios, http://www.diputados.gob.mx/sedia/
sia/redipal/CRV-IV-08-11.pdf.
Castillo Osorio, Gloria (2020). Gloria Castillo Osorio,
“La situación de los derechos humanos ante la
COVID-19.” Publicaciones E Investigación, 14(2).
Publicaciones e Investigación. Bogotá, Colombia,
Escuela Federal de Formación Judicial
Vol. 14 No. 2, agosto-diciembre 2020-ISSN: 1900-6608
e 2539408, recuperado en: https://hemeroteca.unad.
edu.co/index.php/publicaciones-e-investigacion/
article/view/4431.
Chul Han, Byung (2020). Byung Chul Han, “La emergencia
viral y el mundo de mañana”, Sopan de Wuhan,
Amadeo, Pablo, Comp. Aislamiento Social Preventivo
y Obligatorio (ASPO), México, 2020 recuperado en:
http://iips.usac.edu.gt/wp-content/uploads/2020/03/
Sopa-de-Wuhan-ASPO.pdf.
Gallardo, Helio (2010). Helio Gallardo, “Teoría crítica y
derechos humanos. Una lectura latinoamericana”
Revista de Derechos Humanos y Estudios Sociales
(Redhes), año II, julio-diciembre 2010, recuperado
en: http://www.derecho.uaslp.mx/Documents/
Revista%20REDHES/N%C3%BAmero%204/
Redhes4-03.pdf.
Gandini, Luciana (2019) Luciana Gandini “Las “oleadas” de
las caravanas migrantes y las cambiantes respuestas
gubernamentales. Retos para la política migratoria”
en Nuria González Martín, Coordinadora de la serie,
Caravanas Migrantes: Las respuestas de México, Instituto
de Investigaciones Jurídicas opiniones técnicas sobre
temas de relevancia nacional, núm. 8, 2019. UNAM,
recuperado en: http://ru.juridicas.unam.mx/xmlui/
handle/123456789/55928?show=full.
García Castillo, Tonatiuh (2015) Tonatiuh García Castillo.
“La reforma constitucional mexicana de 2011 en
materia de derechos humanos. Una lectura desde
el derecho internacional” Boletín mexicano de derecho
comparado, versión On-line ISSN 2448-4873 versión
impresa ISSN 0041-8633, Bol. Mex. Der. Comp. vol.48
no.143 Ciudad de México may./ago. 2015, recuperado
en: http://www.scielo.org.mx/scielo.php?script=sci
_arttext&pid=S0041-86332015000200005.
Urteaga, Eguzki (2009). Eguzki Urteaga, “Las políticas de
discriminación positiva”, Revista de Estudios Políticos
(nueva época) ISSN: 0048-7694, Núm. 146, Madrid,
octubre-diciembre, págs. 181-213.
Comisión Estatal de Derechos Humanos Jalisco (CEDHJ)
(2020). “Informe Especial Sobre El Caso Giovanni”,
10 de junio de 2020, recuperado en http://cedhj.org.
mx/recomendaciones/inf.%20especiales/2020
/INFORME%20ESPECIAL%20SOBRE%20EL%20
CASO%20GIOVANNI.pdf, consultado el 22 de junio
de 2021.
87
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
Jara-Labarthé, Vanessa, (2018). Vanessa Jara-Labarthé,”
Discursos y prácticas de la discriminación positiva
para políticas indígenas en educación superior” Cinta
moebio 63: 331-342, Recibido el 4 Jul 2018 Aceptado
el 28 Oct 201, recuperado en: https://cintademoebio.
uchile.cl/index.php/CDM/article/view/52124/55199.
Martínez de Pinsón Cavero, José (2000). José Martínez
de Pisón Cavero, “El poder del Estado y los derechos
humanos en el escenario de la globalización”
Universidad de la Rioja, proyectos de investigación
de la DGES del MEC y de la Universidad de La Rioja.
Recuperado en https://dialnet.unirioja.es/descarga
/articulo/142423.pdf.
Muñoz Salazar, Rodrigo (2016). Rodrigo Salazar Muñoz
“Los derechos humanos en México: un reto
impostergable” Rev. Investig. Const. 3 (1), Jan-Apr
2016, recuperado en: https://www.scielo.br/j/rinc/
a/KK9qmxFbxLm7CPFCBYQnZXy/?lang=es.
Organización de Naciones Unidas, “La Declaración
Universal de Derechos Humanos”, https://www.
un.org/es/about-us/universal-declaration-of-
human-rights, 10 de diciembre de 1948.
ONU Derechos Humanos, Oficina del Alto Comisionado,
2020, “Directrices Relativas A La Covid-19,
LOS DERECHOS HUMANOS EN EL CENTRO DE LA
RESPUESTA”. Recuperado en: https://www.ohchr.org/
Documents/Events/COVID-19_Guidance_SP.pdf.
ONUSIDA 2020, Programa Conjunto de las Naciones
Unidas sobre el VIH/Sida, “Los Derechos Humanos
en tiempos de COVID-19 Lecciones del VIH para una
respuesta efectiva dirigida por la comunidad. 2020,”
recuperado en https://www.unaids.org/sites/default/
files/media_asset/human-rights-and-covid-19_es.pdf.
Poder Judicial de la Ciudad de México (2020). Consejo de
la Judicatura, Poder Judicial de la Ciudad de México,
“Acuerdo 39-14/2020” consultado el 30 de junio de
2021, recuperado en: https://www.poderjudicialcdmx.
gob.mx/wp-content/uploads/Acuerdo_39_14.pdf.
88
Ir al índice
Poggi, Francesca (2017). Francesca Poggi, “Relatoría del
tema cuarto, Anomia y Estado de derecho Università
degli Studi di Milano” Revista i-latina 0: 1-19 DOI:
10.14198/i-Latina.2017.0.05 recuperada en: https://
www.google.comrl?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=
web&cd=&cad=rja&uact=8&ved=2ahUKEwiVs9C
HkavrAhUGXK0KHX5nAzoQFjABegQIBBAB&url
=http%3A%2F%2Fiusfilosofiamundolatino. ua.es
%2Fdownload%2FPonencia%2520Pe%25CC%2581
rez%2520Perdomo.pdf&usg=AOvVaw3VRlxklGX_
FnLPTggGriio.
Salazar Araya, Sergio (2019). Sergio Salazar Araya,
“Las caravanas migrantes como estrategias de
movilidad, Caravanas, migrantes y desplazados:
experiencias y debates en torno a las formas
contemporáneas de movilidad humana”, Iberoforum.
Revista de Ciencias Sociales de la Universidad
Iberoamericana. Año XIV, No. 27, enero-junio.
Sergio Salazar Araya, pp. 111-144, ISSN: 2007-0675
Universidad Iberoamericana Ciudad de México,
recuperado en: www.ibero.mx/iberoforum/27.
Soriano Moreno, Silvia (2014). Silvia Soriano Moreno
“La Ineficacia Constitucional para la protección
de los Derechos” Anuario de la Facultad de Derecho,
vol. XXXI, 2014, pp. 139-159.
Velasco Arroyo Juan Carlos (2007). Juan Carlos Velasco
Arroyo, “Discriminación positiva, diversidad cultural
y justicia”, Daimon. Revista de Filosofía, nº 41,
pp. 141-156.
Žižek, Slavoj (2011) Slavoj Žižek, “Contra los Derechos
Humanos” Suma de Negocios, Vol. 2 N° 2, diciembre
de 2011, 115-127, Bogotá (Col.), recuperado en:
http://publicaciones.konradlorenz.edu.co/index.
php/SumaDeNegocios/article/view/879/610.
 Escuela Federal de Formación Judicial
Ir al índice

RESUMEN: El sistema basado en la protec-

ción más amplia de los Derechos Humanos
implica un reto para el Poder Judicial, en
virtud de que las y los operadores jurídi-

El test de cos son los encargados no solo de aplicar

las normas, sino de interpretarlas; a diez
proporcionalidad años de la reforma constitucional más
importante del siglo, en este artículo se
y el test de igualdad abordarán dos de los métodos de adjudi-
cación constitucional basados en la doc-
trina Alemana, que a partir de la reforma,
Angélica Marina Díaz Pérez* han cobrado relevancia en el análisis de
las disposiciones normativas que preten-
den limitar derechos fundamentales y han
sido la base de sentencias hito que es-
tán transformando el rumbo de diversos
criterios de relevancia jurídica: el test de
proporcionalidad y el test de igualdad.

PALABRAS CLAVE: Derechos Humanos, Interpretación jurídica, Poder Judicial, Test de proporcionali-
dad, Test de igualdad.

ABSTRACT: The system based on the more extensive protection of human rights, is a challenge for the Judi-
cial Power, since the legal representatives are in charge not only of applying the norms, but also of clarifying
them; Ten years after the most important century´s Constitutional Reform, in this article will addressed two
of the constitutional award methods, based on the German doctrine, that since the reform have gained
relevance in the analysis of the regulatory provisions which pretend limiting fundamental rights, and have
been the basis of landmark judgments that are now transforming the management of various criteria of legal
relevance: the proportionality and equality tests.

KAY WORDS: Human rights, Legal interpretation, Judicial Power, Proportionality test, Equality test.

SUMARIO: I. Datos relevantes de la reforma constitucional en materia de Derechos Humanos. II. El

valor de las decisiones judiciales. III. Test de proporcionalidad. IV. Test de igualdad. V. Bibliografía.

*
Magistrada del Segundo Tribunal Unitario del Segundo Circuito, con sede en Toluca.

89
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
La reforma constitucional en materia de Derechos
Humanos, publicada en el Diario Oficial de la Fe-
deración el 10 de junio de 2011, no sólo significó
el cambio en el paradigma en relación con la obli-
gación de todas las autoridades en el ámbito de sus
competencias de respetar, promover, proteger y
garantizar los Derechos Humanos reconocidos en
la Constitución Federal y en los tratados interna-
cionales ratificados por México, de conformidad
con los principios de universalidad, interdepen-
dencia, indivisibilidad y progresividad; sino que
además instauró el postulado hermenéutico en el
que se establece que la interpretación normativa
en materia de Derechos Humanos se realizará de
conformidad con la Constitución y con los trata-
dos internacionales, favoreciendo en todo tiempo
la protección más amplia a las personas;147 sin em-
bargo, a diez años de la reforma, su consolidación
sigue representando un reto sumamente comple-
jo, especialmente para las y los operadores jurídi-
cos encargados de la interpretación y aplicación
de las fuentes formales del derecho.
En efecto, si bien todas las autoridades del país
tienen la obligación de actuar a favor de la pro-
tección más amplia de los Derechos Humanos de
los gobernados, el Poder Judicial —como institu-
ción garante de los derechos y encargada de la
impartición de justicia— ha jugado un papel tras-
I. Datos relevantes de la reforma constitucional en materia
de Derechos Humanos.
Desde la suscripción de la Carta de las Naciones
Unidas y la creación de la Organización de las
Naciones Unidas (ONU) se inició la creación de
organismos internacionales encargados de pro-
teger los Derechos Humanos a nivel universal y
147
Artículo 1, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
90
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cendental en la implementación de la reforma. Al
respecto, debe recordarse que la teleología esen-
cial de la función jurisdiccional comprende la so-
lución de controversias mediante la interpretación
y aplicación de la legislación idónea y si bien, pue-
de afirmarse que las juezas y jueces nos encontra-
mos obligados a interpretar y aplicar las normas al
caso concreto, nuestra función implica un ejercicio
hermenéutico y argumentativo mucho mas com-
plejo que la sola aplicación del derecho.
Entre las múltiples ópticas desde las cuales se
puede estudiar la reforma constitucional en ma-
teria de Derechos Humanos, en este trabajo se
pretende realizar un análisis de dos de los méto-
dos de interpretación incorporados en el queha-
cer jurisdiccional, que han servido a las juezas y
jueces como guía hermenéutica en la resolución
de casos difíciles en los que se involucran Dere-
chos Humanos —especialmente en los que par-
ticipan minorías vulnerables— y sobre los cuales
el máximo tribunal constitucional de la Nación ha
emitido distinguidos criterios: me refiero al test de
proporcionalidad y el test de igualdad.
Antes de realizar el análisis medular de estos
métodos de interpretación y su impacto en el
quehacer jurisdiccional, es oportuno destacar las
referencias sustanciales de la reforma constitu-
cional implementada.
regional, tales como la Convención Americana so-
bre Derechos Humanos, el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos —entre otros— cuya
finalidad esencial es la protección más amplia de
los Derechos Humanos; en esta línea de ideas, los
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Estados comenzaron a adoptar las disposiciones proceso parte de la ratificación de la Convención

del derecho internacional en sus constituciones. Americana de Derechos Humanos y se reforzó
Este proceso duró décadas y México fue de los con el reconocimiento de la competencia conten-
últimos países en incorporar tales directrices en la ciosa de la Corte Interamericana de Derechos Hu-
Carta Magna, como se puede observar en el siguien- manos (Corte IDH) en 1998,149 la cual dio lugar a
te cuadro.148 una serie de cambios constitucionales e institucio-
nales destinados a la protección de los Derechos
Incorporación del derecho internacional de Humanos, desde la reforma al sistema de imparti-
los Derechos Humanos a las constituciones ción de justicia y seguridad pública en 2008, hasta
de América Latina
la creación de institutos democráticos de garantía
Año País administrativos y no jurisdiccionales encargados
1979 Perú de proteger los derechos fundamentales.
1987 Nicaragua En el cuadro siguiente se resumen las reformas
1988 Brasil constitucionales que coadyuvaron a la consolida-
1989 Chile ción del sistema de justicia basado en el respeto y
1989 Costa Rica protección a los Derechos Humanos.150
1991 Colombia
Reformas constitucionales relacionadas con los
1992 Paraguay
Derechos Humanos en México, 2008-2011
1993 Perú (modificación)*
Fecha de Artículos
1994 Argentina Reforma
publicación reformados
1999 Venezuela Justicia 18 de junio de 16, 17, 18, 19, 20, 21,
2003 República Dominicana penal 2008 22, 73, 115 y 123
2008 Ecuador Acciones 29 de julio de
17
colectivas* 2010
2009 Bolivia
6 de junio de
2010 República Dominicana (modificaicón)* Amparo** 94, 103, 104 y 107
2011
2011 México Derechos 10 de junio de 1º, 3º, 11, 15, 18, 29,
*En esta modificación se incluyó la interpretación conforme en la Humanos 2011 33, 89, 97, 102 y 105
Constitución. * Con la reforma legal del 30 de agosto de 2011 (Código Federal
Fuente Salazar Ugarte: La reforma constitucional sobre del Procedimientos Civiles, Código Civil Federal, Ley Federal de
Derechos Humano. Competencia Económica. Ley Federal de Protección al
Consumidor, Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación,
Ley General del Equilibrio Ecológico y la Protección al
En ese sentido, se desarrolló la ratio legis de la Ambiente y Ley de Protección y Defensa al Usuario
de Servicios Financieros).
reforma constitucional implementada en 2011, **Con la reforma legal del 2 de abril de 2013.
la cual proviene de la gradual apertura del sistema Fuente Salazar Ugarte: La reforma constitucional sobre
político mexicano al derecho internacional, cuyo Derechos Humano.

148
Pedro Salazar Ugarte, José Luis Caballero Ochoa; La reforma constitucional sobre Derechos Humanos, Una guía conceptual,
Instituto Belisario Domínguez, Senado de la República, 2014, pp 17.
149
DECLARACION PARA EL RECONOCIMIENTO DE LA COMPETENCIA CONTENCIOSA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DE-
RECHOS HUMANOS: 1. Los Estados Unidos Mexicanos reconocen como obligatoria de pleno derecho, la competencia contenciosa
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, sobre los casos relativos a la interpretación o aplicación de la Convención Ame-
ricana sobre Derechos Humanos, de conformidad con el artículo 62.1 de la misma, a excepción de los casos derivados de la
aplicación del artículo 33 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
150
Ibídem, pág 18.

91
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
En esa línea contextual, la reforma del 10 de
junio de 2011, implicó la modificación de once ar-
tículos constitucionales (1º, 3º, 11, 15, 18, 29, 33,
89, 97, 102 y 105), sin embargo, nos acotaremos
únicamente a la reforma al artículo 1° Constitu-
cional, cuyos cambios esenciales se señalan a con-
tinuación:
a) Se instauró el reconocimiento constitucional
de los Derechos Humanos contenidos en los
tratados internacionales, al mismo nivel que
los consagrados en la norma fundamental.
b) Se implementaron métodos de interpretación
de las normas relativas a Derechos Huma-
nos, de conformidad con los tratados inter-
nacionales “favoreciendo en todo tiempo a las
personas la protección más amplia” (principio
pro hominem).
c) Se estableció la obligación de todas las au-
toridades, en el ámbito de sus competencias,
de promover, respetar, proteger y garantizar
los Derechos Humanos a la luz de los princi-
pios de universalidad, interdependencia, in-
divisibilidad y progresividad de los Derechos
Humanos como fundamento de la actuación
pública.
d) Se determinó la obligación del Estado de pre-
venir, investigar, sancionar y reparar las vio-
laciones a los Derechos Humanos.
e) Se amplió el catálogo de las denomindas ca-
tegorías sospechosas como causas de discri-
minación.
Al respecto, debe precisarse que la Suprema
Corte de Justicia de la Nación ha emitido dos cri-
terios emblemáticos sobre la interpretación del
artículo 1º, de la Constitución Federal, que han
servido como directrices en la emisión de resolu-
ciones judiciales:
151
Pardo Rebolledo, Jorge Mario, El caso Rosendo Radilla Pacheco contra los Estados Unidos Mexicanos, Anuario de derecho
constitucional Latinoamericano, XVII, Bogotá, pp 336-346.
92
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Esquema 1
Expediente Contradicción
varios de tesis
912/2010 293/2011
Fuente: Elaboración propia.
1. Expediente Varios 912/2010
En julio de 2011, derivado del fallo condenatorio
de la Corte IDH en el Caso Rosendo Radilla Pa-
checo vs. México, el máximo Tribunal Constitucio-
nal de la Nación resolvió mediante el expediente
varios 912/2010, —entre otras cuestiones relacio-
nadas con el cumplimiento a la citada resolución
internacional— una serie de obligaciones inhe-
rentes al Poder Judicial en materia de Derechos
Humanos; y precisó que las sentencias condena-
torias emitidas por la Corte IDH contra México son
vinculantes para los jueces mexicanos, y las pro-
nunciadas en contra de otros Estados se constitu-
yen como un referente orientador (aunque este
tópico evolucionó en criterios posteriores); así
también dispuso que todos los jueces mexicanos
nos encontramos obligados a ejercer el control
de convencionalidad, por lo que se estableció un
nuevo sistema de control constitucional-conven-
cional de carácter difuso o híbrido. Finalmente, se
dispuso que en los casos en que se involucren
violaciones a los Derechos Humanos deben ser
conocidas por la jurisdicción ordinaria o civil y en
ningun supuesto por el fuero castrense.151

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2. Contradicción de tesis 293/2011
En septiembre de 2013, la Suprema Corte resolvió
la contradicción de tesis 293/2011 en la cual se
determinó el parámetro de regularidad consti-
tucional, que establece que en México existe un
bloque de constitucionalidad, que se integra por
los Derechos Humanos reconocidos en la Cons-
titución Federal y en los tratados internacionales
ratificados por México; sin embargo se determinó
que en caso de contradicción entre el texto consti-
tucional y los tratados internacionales, prevalecerá
el primero, cuestión que muchos dotrinarios, ju-
ristas y funcionarios jurisdiccionales estimamos,
constituye una especie de restricción a la aplica-
ción del principio pro persona, ya que ante la posible
existencia de una mayor amplitud de un derecho
humano en un tratado internacional, se estaría
desestimando el método interpretativo que esta-
blece el mayor beneficio a las personas a la luz de
una interpretación conforme que también incluye
a los tratados internacionales ratificados por Méxi-
co como parte del propio derecho interno.
II. El valor de las decisiones judiciales
En este orden, cabe destacar que el Poder Judicial
de la Federación, como institución constitucional
cuya función converge con los poderes de la unión
para el adecuado funcionamiento del Estado de-
mocrático de derecho, tiene como instrumento de
legitimación las decisiones y sentencias que emite.
Las sentencias judiciales tienen un gran valor
para la construcción del derecho y ante la reciente
reforma judicial de 2021, parece adecuado destacar
el pensamiento de Joseph Raz, desarrollado en su
152
Raz, Joseph, Derecho y valor de la decisión judicial, Oxford Universsity Press, 1979. Disponible en: https://archivos.juridicas.
unam.mx/www/bjv/libros/2/853/13.pdf
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Por último, contrario a lo determinado en el ex-
pediente varios 912/2010, la Corte Nacional deci-
dió que todas las sentencias de la Corte IDH son
vinculantes para los jueces mexicanos, indepen-
dientemente de que derive de un fallo condena-
torio para México o no.
Acotados los antecedentes normativos y los
dos criterios relevantes de la Suprema Corte que
dieron origen y han consolidado la metamorfósis
constitucional basada en la protección más amplia
de los Derechos Humanos de las personas, es im-
portante abordar uno de los temas más trascen-
dentes para la materialización de la impartición de
justicia basada en las directrices señaladas con
antelación, me refiero a la interpretación y argu-
mentación jurídica como motivación de las deci-
siones judiciales que a su vez comprenden el ins-
trumento que legitima la función judicial y con ello
la eficacia del propio Poder Judicial en un Estado
democrático de derecho.
tema “Derecho y valor de la decisión judicial”,152 en
el que realiza un estudio de la doctrina inglesa del
precedente y precisa que la imagen de los jueces
no puede limitarse a que su función es interpretar
la ley y aplicarla al caso concreto, ya que entraña un
arduo ejercicio intelectual cuyo resultado es mucho
más trascendente tanto para las partes sujetas a
su potestad como para la vida jurídica de un Estado.
Según Raz, los jueces se enfrentan a dos clases
de disputas:
93
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
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Esquema 2 Esquema 3
Distinción de
prededentes

Disputas Anulación de
reguladas prededentes 1. La norma 2. La norma
modificada tiene modificada
que ser la tiene que
Reglas de clausura
norma establecida ser de forma
en el precedente, tal que justi
Problemas limitada por la fique el orden
a los que se adición de una establecido
enfrentan ulterior condición en el
los jueces para su aplicación. precedente.
Creación judicial
del derecho y
legislación
Fuente: Elaboración propia, basado en Derecho y valor de la
Disputas Restricciones decisión judicial.
no reguladas conservadoras

Razonamiento En la distinción de precedentes, los tribunales

analógico tienen la facultad de imponer ulteriores restric-
ciones a la aplicación del precedente, debido a la
Fuente: Elaboración propia, basado en Derecho y valor de la
decisión judicial. particularidad del caso que pretenden resolver,
siempre que se observen las premisas citadas en
1. Disputas reguladas. Son los conflictos cuya el esquema inmediato anterior.
solución se encuentra establecida en una nor-
ma, es decir tienen precedente, sin embargo, B. Disputas reguladas (anulación de preceden-
el hecho de que se encuentren reguladas o tes). Es la facultad que tienen determinados
que exista una solución previa, no significa que tribunales de anular una decisión previa y
la labor del juez sea sencilla, ya que pueden sustituirla por una norma completamente
presentarse diversas hipótesis que harán ne- diferente, incluso con una diametralmen-
cesaria la intervención de la razón judicial. te contraria. Según Raz, coexisten dos for-
mas de anular un precedente:
A. Disputas reguladas previstas (distinción de
precedente). En este tipo de problemas, la Esquema 4
solución se encuentra en la adecuada dis-
tinción en el funcionamiento de la doctri-
na del precedente, es decir, de acuerdo a Cuando un
tribunal Un tribunal
las particularidades de cada caso, el juzga- superior anula anula su
dor debe distinguir si el precedente exis- una norma propia
tente es obligatorio de acuerdo a su ratio establecida decisión
o argumentos que sustentan la decisión. por un tribunal previa
inferior

Señala Raz, que distinguir, es una forma —limi-

tada— de creación del derecho que se encuentra Fuente: Elaboración propia, basado en Derecho y valor de la
sometida a dos condiciones fundamentales: decisión judicial.

94

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Asimismo, es necesario señalar que en el sis-
tema de precedentes, el poder de anular es limi-
tado ya que no cualquier tribunal se encuentra
facultado para anular soluciones o normas previas,
precisa Raz, que los precedentes son obligatorios
únicamente cuando los tribunales no tienen la
facultad de anularlos siempre que lo deseen, sino
cuando existen razones legalmente fundadas para
anularlos, en esa tesitura señala que las restriccio-
nes al poder de los tribunales de desviarse de las
decisiones anteriores son de tres tipos:
I. restricciones sobre el tipo de norma con la
que pueden sustituir la norma existente;
II. condiciones que tienen que satisfacerse para
que ellos tengan la facultad de introducir una
nueva norma;
III. condiciones que tienen que satisfacerse an-
tes de que ellos puedan usar su facultad para
crear una nueva norma.
En esa línea, cualquier norma nueva que re-
constituya la ratio del caso se convertirá en jurí-
dicamente obligatoria.
C. Disputas reguladas (reglas de clausura). En
este tipo de conflictos, los jueces se enfren-
tan a las llamadas lagunas normativas o
ausencia de disposiciones normativas apli-
cables, en esa línea de pensamiento, la fi-
nalidad de la regla de clausura es agrupar
conductas no especificadas directamente
en un ordenamiento legal, su función es
corregir la ausencia de hipótesis normati-
vas para evitar que existan supuestos que
no se encuentren regulados por las hipó-
tesis de derecho.
2. Disputas no reguladas. El autor en estudio,
precisa que este tipo de disputas son vagas y
su indeterminación surge en virtud de que no
hay límites claros en su aplicación o pueden
tener efecto disuasivo. Ante este tipo de pro-
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blemas los jueces tienen la facultad de crear
normas y generar los propios precedentes.
A. Creación general del derecho y legislación.
En este punto es importante destacar que
la facultad de los jueces de crear derecho
es diferente a la facultad legisladora que
concierne a organos diversos el Estado, así
Raz acota la diferencia entre creación judi-
cial del derecho y la legislación y especifica
que la diferencia conceptual primordial se
encuentra en la posibilidad constante de
un derecho creado por el juez por vía de dis-
tinción. Esto significa lo siguiente:
Esquema 5
Derecho legislado Derecho creado por jueces
Deriva de una Deriva de una facultad
facultad especial que especial de distinguir,
implica un proceso cambiar o anular la norma
de creación o previamente establecida
reforma de normas. por el organo legislador.
Fuente: Elaboración propia, basado en Derecho y valor de la
decisión judicial.
En ese sentido, tanto el derecho creado por el
legislador como por el juez es obligatorio y válido,
sin embargo, el derecho creado por el juez es ca-
racterístico y limitado en cuanto a las facultades
que los tribunales tienen para cambiarlo o anu-
larlo. El derecho creado por el juez está sometido
constantemente a una revisión potencial a dife-
rencia del derecho legislado cuya aplicación por
regla general es obligatoria sin necesidad de un
análisis en todos los casos.
B. Restricciones conservadoras. Implica el deber
de los jueces de adoptar las normas que se
juzguen mejores, es decir, conservar las con-
sideraciones razonadas de derecho y evitar
consideraciones arbitrarias.
95
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
C. Razonamiento analógico. Esta metodología
se basa en el análisis de similitudes y/o dife-
rencias entre el caso que se estudia y los ca-
sos previos que no constituyen precedentes
obligatorios. El argumento analógico es una
forma de justificación de creación de normas
en virtud de la distinción de la existencia de
similitudes previas.
Acotado lo anterior es evidente que el valor de
la decisión judicial en un Estado de Derecho, es
vital, sin jueces y juezas las normas no podrían
funcionar pues sin su potestad de decidir, inter-
pretar, aplicar o anular la norma, ésta última care-
cería de sentido; además, la facultad de creación
de derecho de los jueces no es ilímitada, pues la
función judicial se rige por normas de competen-
cia y principios rectores que a su vez legitiman
nuestra función en el sistema democrático.
III. El test de proporcionalidad
La estructura del texto constitucional basado en la
máxima protección a los Derechos Humanos, la in-
terpretación conforme y el principio pro persona,
también representa una problemática difícil de re-
solver para las y los jueces, cuando colisionan de-
rechos o alguno de ellos debe limitarse en aras
de proteger un fin constitucionalmente válido.
Un método de adjudicación constitucional que
tiene su origen en el derecho administrativo Ale-
mán, hoy es concebido por muchos Tribunales
constitucionales del mundo como un método de
naturaleza sustantiva, íntimamente ligado a la no-
ción de justicia y suficientemente articulado para
constituir un importante parámetro de constitucio-
nalidad razonable de la actuación de los poderes
153
Vidal Fueyo, Camino, El principio de proporcionalidad como parámetro de constitucionalidad de la actividad del juez, Anuario
de Derecho Constitucional Latinoamericano, Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM, México, 2005, pp. 428- 447.
154
Id.
96
Ir al índice
En efecto, para ejecutar la facultad de decidir a
tavés de las resoluciones judiciales, en las disputas
reguladas, pero sobre todo en las no reguladas, las y
los juzgadores debemos realizar ejercicios de inter-
pretación y argumentación jurídica sólidos que le
otoguen suficiente fuerza, incluso al grado de que
con éstas se pueda disipar toda duda razonable
que pudiera existir en un caso concreto; entre las
múltiplies herramientas argumentativas con las que
contamos, se encuentran el test de proporciona-
lidad y el test de igualdad, los cuales si bien ya
se aplicaban en el derecho judicial mexicano desde
2004, a partir de la reforma constitucional de 2011,
tomaron mayor fuerza y sobre éstos se han emi-
tido importantes sentencias hito en el sistema de
precedentes que —se reitera— pretende solidifi-
carse en la décimo primera época del Semanario
Judicial de la Federación. A continuación, se desa-
rrollará una aproximación de los mismos.
públicos, sobre todo cuando la actuación de és-
tos recae sobre el ejercicio de derechos reconocidos
por las Constituciones de los Estados, me refiero
al llamado test de proporcionalidad.153
Señala Vidal Fueyo, la sujeción del legislador a
la Constitución y la judicialización de tal sujeción,
tienen como consecuencia, de una parte, que por
muy amplia que sea la libertad del legislador siem-
pre estará sometida a límites, y dichos límites “no
serán otros que los establecidos por el juez a
partir de la interpretación jurídica de los mismos
preceptos constitucionales, en virtud de que todo
conflicto constitucional representa el enfrenta-
miento de dos interpretaciones, la del legislador
y la del juez”.154
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La cuestión radica en determinar si esas ca- 1. Fin constitucionalmente legítimo. Consis-

racterísticas específicas de los preceptos consti-
tucionales cuyo fin es la protección más amplia
a los Derechos Humanos, permiten una verdade-
ra interpretación jurídica y, en ese supuesto, con
arreglo a qué criterios; para disipar esta cuestión,
la Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN),
ha establecido que para efectuar limitación de un
derecho fundamental se debe utilizar el test de
proporcionalidad.
El test de proporcionalidad se puede definir
como un instrumento metodológico que se em-
plea para medir si el grado de limitación o restric-
ción de un derecho fundamental, dispuesto por la
ley o por alguna medida gubernamental, resulta
compatible con la constitución, atendiendo a la ra-
zonabilidad y proporcionalidad de la afectación al
derecho.155
Los elementos de esta herramienta de adjudi-
cación constitucional, son los siguientes:156
Esquema 6
A) Finalidad
constitucionalmente
legítima
D) Razonabilidad B) Idoneidad
te en identificar si los fines que persigue la
medida cuya constitucionalidad se cuestiona
resultan constitucionalmente válidos.
Si bien esta etapa del test de proporciona-
lidad, en la doctrina clásica de Robert Alexy
constituye un presupuesto para su realiza-
ción, otros tratadistas como Ahrón Brack, lo
han concebido como el primer paso del exa-
men, y esta última premisa es la que adop-
tó la Suprema Corte de Justicia de la Nación
en nuestro país,157 que señala que al realizar
este escrutinio, se debe comenzar por iden-
tificar los fines que persigue el legislador con
la medida, para posteriormente estar en po-
sibilidad de determinar si éstos son válidos
constitucionalmente. Esta etapa del análisis
presupone la idea de que no cualquier pro-
pósito puede justificar la limitación a un de-
recho humano, toda vez que los fines que
pueden fundar la intervención legislativa al
ejercicio de los derechos fundamentales tienen
muy diversa naturaleza: valores, intereses, bie-
nes o principios que el Estado legítimamen-
te puede perseguir, por tanto, los Derechos
Humanos, los bienes colectivos y los bienes
jurídicos garantizados como principios consti-
tucionales, constituyen fines que legítimamen-
te fundamentan la intervención del legislador
en el ejercicio de otros derechos.

2. Idoneidad; busca determinar si la medida

sometida a control constitucional tiende a
C) Necesidad alcanzar en algún grado el fin constitucional-
mente válido.
Fuente: Elaboración propia.

155
Rubio Correa Marcial Antonio, El Test de proporcionalidad en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Peruano, 2ª ed, sl. 2018.
156
González Carvallo, Diana Beatriz y Rubén Sánchez Gil, El test de proporcionalidad, convergencias y divergencias, Centro de
Estudios Constitucionales de la Suprema Corte de Justicia de la Nación.
157
Tesis: 1a. CCLXV/2016 (10a.), número de registro digital: 2013143,Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación,
publicada el 25 de noviembre de 2016, en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, de rubro: PRIMERA ETAPA DEL
TEST DE PROPORCIONALIDAD. IDENTIFICACIÓN DE UNA FINALIDAD CONSTITUCIONALMENTE VÁLIDA.

97
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
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En este punto, la Primera Sala de la Supre-
ma Corte de Justicia de la Nación,158 precisa
que el examen de idoneidad presupone la
existencia de una relación entre la interven-
ción al derecho y el fin que persigue dicha
afectación, siendo suficiente que la medida
contribuya en algún modo y en algún grado
a lograr el propósito que busca el legislador,
por tanto, la idoneidad de una medida legis-
lativa podría mostrarse a partir de conoci-
mientos científicos o convicciones sociales
generalmente aceptadas.
3. Necesidad; exige que no existan medidas al-
ternativas igualmente idóneas para lograr di-
cho fin, pero menos lesivas para el derecho
fundamental.
Este escalón del test de proporcionalidad
puede ser muy abstracto y requerirá de un
ejercicio argumentativo más complejo por par-
te de los operadores y operadoras jurídicas;
la SCJN159 en este punto se ha pronunciado se-
ñalando que el examen de necesidad implica
corroborar, en primer lugar, si existen otros
medios igualmente idóneos para lograr los fi-
nes que se persiguen y, en segundo lugar, de-
terminar si estas alternativas intervienen con
menor intensidad el derecho afectado, cues-
tión que supone la realización de un catálogo
de medidas alternativas para determinar el
grado de idoneidad de éstas, esto es, evaluar
su nivel de eficacia, rapidez, probabilidad o
afectación material de su objeto, así la bús-
queda de medios alternativos podría ser muy
amplia según el criterio del juzgador o juz-
gadora, no obstante, dicho escrutinio pue-
de acotarse ponderando aquellas medidas
que el legislador consideró adecuadas para
situaciones similares, o bien las alternativas
que en el derecho comparado se han dise-
ñado para regular el mismo fenómeno. En
consecuencia, de encontrarse alguna medida
alternativa que sea igualmente idónea para
proteger el fin constitucional y que a su vez
intervenga con menor intensidad al derecho,
deberá concluirse que la medida elegida por
el legislador es inconstitucional. En caso con-
trario, deberá pasarse a la cuarta y última
etapa del escrutinio: la proporcionalidad en
sentido estricto.
4. Proporcionalidad en sentido estricto; hace
referencia a que el grado de realización del
fin perseguido sea mayor al grado de afecta-
ción provocado al derecho fundamental por
la medida impugnada.160
En esta última etapa del test en estudio,
se debe efectuar un balance entre dos o más
principios que compiten en un caso concre-
to. Dicho análisis requiere comparar el grado
de intervención en el derecho fundamental
que supone la medida legislativa examinada,
frente al grado de realización del fin perse-
guido por ésta. En otras palabras, en esta fase
del escrutinio es preciso realizar una ponde-
ración entre los beneficios que cabe esperar
de una limitación desde la perspectiva de los
fines que se persiguen, frente a los costos que
necesariamente se producirán desde la pers-
pectiva de los derechos fundamentales afec-

158
Tesis: 1a. CCLXVIII/2016 (10a.), número de registro digital: 2013152 ,Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Na-
ción, publicada el 25 de noviembre de 2016, en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, de rubro: SEGUNDA ETAPA
DEL TEST DE PROPORCIONALIDAD. EXAMEN DE LA IDONEIDAD DE LA MEDIDA LEGISLATIVA.
159
Tesis:1a. 1a. CCLXX/2016 (10a.), número de registro: 2013154, Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, de
rubro: TERCERA ETAPA DEL TEST DE PROPORCIONALIDAD. EXAMEN DE LA NECESIDAD DE LA MEDIDA LEGISLATIVA.
160
Tesis:1a. CCLXIII/2016 (10a.), número de registro: 2013156, Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, de
rubro: TEST DE PROPORCIONALIDAD. METODOLOGÍA PARA ANALIZAR MEDIDAS LEGISLATIVAS QUE INTERVENGAN CON UN
DERECHO FUNDAMENTAL.

98

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tados. De este modo, la medida impugnada
sólo será constitucional si el nivel de realiza-
ción del fin constitucional que persigue el le-
gislador es mayor al nivel de intervención en
el derecho fundamental. En caso contrario, la
medida será desproporcionada y, como con-
secuencia, inconstitucional. En este contexto,
señala la Primera Sala de la Suprema Corte,161
que resulta evidente que una intervención en
un derecho que prohíba totalmente la reali-
zación de la conducta amparada por ese de-
recho, será más intensa que una intervención
que se concrete a prohibir o a regular en cier-
tas condiciones el ejercicio de tal derecho.
Finalmente, desde un análisis de proporcio-
nalidad en estricto sentido, sólo estaría justifi-
cada una limitación a un derecho humano, si
los daños asociados a su ejercicio fueran muy
graves para la esfera jurídica de otra persona
o colectividad.
Establecidos los elementos conceptuales de las
etapas del test de proporcionalidad, resulta evi-
dente que su aplicación no funciona como un rece-
tario o manual en el que los pasos a seguir siempre
resulten en un mismo sentido, por el contrario la
metodología reseñada implica una carga argumen-
tativa mayor para las y los jueces, pues cada caso
debe estudiarse a la luz de las mínimas restriccio-
nes a los derechos fundamentales, sin embargo
ello no implica que necesariamente se debe limitar
uno de los derechos que se sitúan en conflicto.
Para contextualizar de forma empírica la figura
en análisis, resulta oportuno traer a colación un
caso práctico muy controversial en el que la Primera
161
Tesis: 1a. CCLXXII/2016 (10a.), número de registro: 2013136, Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, de
rubro: CUARTA ETAPA DEL TEST DE PROPORCIONALIDAD. EXAMEN DE LA PROPORCIONALIDAD EN SENTIDO ESTRICTO DE LA
MEDIDA LEGISLATIVA.
162
Amparo en Revisión 237/2014
163
Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, Resumen del Amparo en Revisión 237/2014; disponible en:
https://www.scjn.gob.mx/derechos-humanos/sites/default/files/sentencias-emblematicas/resumen/2020-12/Resumen%20
AR237-2014%20DGDH.pdf
Escuela Federal de Formación Judicial
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación,162
aplicó el test de proporcionalidad y cuya sentencia
se ha convertido en un precedente fundador de
criterios protectores del derecho humano al libre
desarrollo de la personalidad, mejor conocido como
el “caso marihuana”, que por cierto en días recientes
se ha consolidado como un precedente creador de
derecho que se vislumbra como una oportunidad
de permitir generalizadamente el uso lúdico de la
cannavis sativa.
Antecedentes:
Cuatro personas solicitaron por escrito a la Comi-
sión Federal para la Protección contra Riesgos Sa-
nitarios (COFEPRIS) una autorización que les per-
mitiera el consumo personal y regular con fines
meramente lúdicos o recreativos marihuana, así
como ejercer los derechos correlativos a su au-
toconsumo, tales como la siembra, cultivo, cose-
cha, preparación, acondicionamiento, posesión,
transporte, empleo y uso; excluyendo actos de co-
mercio, tales como la distribución, enajenación y
transferencia. La COFEPRIS negó la autorización
al estimar que, de conformidad con diversos artícu-
los de la Ley General de Salud (LGS), la realización
de cualquier acto relacionado con las sustancias
componentes de la marihuana estaba prohibido
en territorio nacional. Contra esa negativa, los
afectados promovieron un juicio de amparo indi-
recto, el cual fue negado por un juez de Distrito en
la Ciudad de México. Inconformes, los afectados
interpusieron recurso de revisión, el cual conoció
la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nación.”163
99
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
En ese contexto, la problemática a resolver por
la SCJN fue determinar si es constitucional el siste-
ma de prohibiciones administrativas relacionado
con el autoconsumo de marihuana regulado en la
Ley General de Salud o si, por el contrario, limita
injustificadamente el derecho humano al libre de-
sarrollo de la personalidad.164
Entre otros puntos de análisis, para llegar a la
conclusión de revocar la resolución recurrida y con-
ceder el amparo, la Primera Sala efectuó un exa-
men de proporcionalidad, cuyos puntos medulares
se reseñan a continuación:
1. Finalidad constitucionalmente legítima. En
esta primera etapa, la Primera Sala, estimó
que la finalidad del marco regulatorio para el
control de estupefacientes y substancias psico-
trópicas previsto en la Ley General de Salud,
es la protección de la salud y el orden público,
así de una interpretación sistemática del or-
denamiento, estimó que el legislador tuvo la
intención de procurar la salud de los consumi-
dores de drogas y proteger a la sociedad de
las consecuencias perniciosas derivadas del
consumo de estufepacientes. Por lo tanto, la
restricción supera la primera etapa del test.
Sin embargo, después de un análisis in-
terpretativo de cada una de las dimensiones
del derecho a la salud (individual y colectiva)
establecidas en el artículo 4º, constitucional
determinó que la prohibición del consumo de
marihuana por la mera autodegradación mo-
ral que implica, no perseguiría un propósito
legítimo. Además estimó que la Constitución
no impone un ideal de excelencia humana,
por lo que a la luz del derecho al libre desa-
rrollo de la personalidad permite que cada
individuo elija su propio plan de vida y adop-
te el modelo de vida personal que considere
válido, en tanto no afecte a los demás.
164
Id.
100
Ir al índice
Por tanto, en este punto determinó que las
afectaciones al desempeño social que ocasio-
na la marihuana —por ejemplo, disminución
de productividad laboral del consumidor y
el denominado “síndrome amotivacional”— no
pueden considerarse como razones válidas
para intervenir el derecho al libre desarrollo
de la personalidad.
2. Idoneidad de la medida. En cuanto a la ido-
neidad de la medida, la Primera Sala, señaló
que si el consumo de marihuana no causa
daños o afectaciones a la salud o a la socie-
dad en su conjunto, la prohibición analiza-
da no será una medida idónea para proteger
estos objetivos constitucionales; sustentó su
juicio en el argumento de que los efectos del
consumo recreativo de la marihuana, pueden
identificarse al menos en los estados de cosas
que normalmente se considera están asocia-
dos al consumo recreativo de la marihuana:
afectaciones a la salud; generación de de-
pendencia; propensión a utilizar drogas “más
duras”; e inducción a la comisión de otros deli-
tos, sin embargo, para superar el examen de
idoneidad basta con que dichas afectaciones
existan, sin importar el grado o entidad que
tengan. Por tanto, en este punto concluyó
que para que la prohibición del consumo de
marihuana encuentre justificación constitu-
cional —desde el punto de vista de la idonei-
dad de la medida— es necesario demostrar
que éste afecta la salud y el orden público,
aun cuando dicha afectación sea mínima.
Así, con las evidencias probatorias sujetas a
análisis, determinó que los estudios coinciden
en que a partir de la prueba que existe actual-
mente el consumo de marihuana en perso-
nas adultas no supone un riesgo importante
para la salud, salvo el caso de que se utilice de

Ir al índice
forma crónica y excesiva, realizando una dis-
tinción muy interesante respecto a las afecta-
ciones temporales de las crónicas, en el que
concluyó que mientras las primeras tienen
lugar únicamente durante la intoxicación en el
cuerpo, las segundas persisten aun cuando
el consumidor no se encuentre intoxicado.
Aunque cabe destacar que el máximo Tri-
bunal de la Nación destacó que existe evi-
dencia para considerar que el consumo de
marihuana efectivamente causa diversas afec-
taciones en la salud de las personas, conside-
ró que no es obstáculo para concluir que en
el caso concreto el “sistema de prohibiciones
administrativas” conformado por los artículos
impugnados efectivamente es una medida
idónea para proteger la salud de las perso-
nas, máxime que la evidencia analizada no
logró mostrar que el consumo de marihuana
influyera en el aumento de la criminalidad,
pues aunque el consumo se asocia a conse-
cuencias antisociales o antijurídicas, también
pueden explicarse por otros factores, como
al contexto social del consumidor o al propio
sistema punitivo de la droga. Estimó que por
el contrario, los estudios analizados permiten
concluir que el consumo de marihuana entre
los conductores es un factor que aumenta la
probabilidad de causar accidentes vehicu-
lares, lo que significa que la medida impugna-
da únicamente en este aspecto es una medida
idónea para proteger el orden público.
3. Necesidad. En este escalón del test, la Corte
analizó si el “sistema de prohibiciones ad-
ministrativas” impugnado es una medida le-
gislativa necesaria para proteger la salud y el
orden público o si, por el contrario, existen
medidas alternativas igualmente idóneas que
afecten en menor grado el derecho al libre de-
sarrollo de la personalidad.
En resumen, precisó que comparando la
medida impugnada con aquellas que el legis-
Escuela Federal de Formación Judicial
lador consideró adecuadas para situaciones
similares o bien las alternativas que en el dere-
cho comparado se han diseñado para regular
el mismo fenómeno, la medida impugnada
puede compararse con la regulación de las
sustancias que provocan un daño similar al
consumo de marihuana, como el tabaco y el
alcohol, y con esquemas regulatorios del con-
sumo de marihuana que se han implementado
en el derecho comparado, por tanto, después
de un análisis sobre dichos esquemas en el de-
recho nacional y en el derecho comparado,
concluyó que el “sistema de prohibiciones
administrativas” configurado por los artículos
impugnados constituye una medida innecesa-
ria, toda vez que existen medidas alternativas
igualmente idóneas para proteger la salud y
el orden público que intervienen el derecho
al libre desarrollo de la personalidad en un
grado menor tales como: (I) limitaciones a los
lugares de consumo; (II) prohibición de condu-
cir vehículos o manejar aparatos o sustancias
peligrosas bajo los efectos de la sustancia;
(III) prohibiciones a la publicitación del pro-
ducto, y (IV) restricciones a la edad de quienes
la pueden consumir.
4. Análisis de proporcionalidad en sentido es-
tricto, en este punto, la Primera Sala, determi-
nó que sólo estaría justificado que se limitara
severamente el contenido prima facie del de-
recho al libre desarrollo de la personalidad si
también fueran muy graves los daños asocia-
dos al consumo de marihuana que se intentan
evitar con el “sistema de prohibiciones admi-
nistrativas” sobre el consumo de marihuana;
por el contrario, si la medida sólo logra evitar
o prevenir daños menores, entonces resulta
desproporcionado que el legislador recurra a
una prohibición absoluta que afecta severa-
mente el libre desarrollo de la personalidad.
Finalmente, la Corte estimó que a pesar de
que el “sistema de prohibiciones administrati-
101
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
vas” supera las dos primeras gradas del exa-
men de proporcionalidad, al haberse estable-
cido que se trata de una medida que busca
proteger el derecho a la salud, constituye una
medida que no sólo es innecesaria, al exis-
tir medios alternativos igualmente idóneos
que afectan en un menor grado el derecho al
libre desarrollo de la personalidad, sino que
además es desproporcionada en estricto sen-
tido, toda vez que genera una protección mí-
nima a la salud y orden público frente a la
intensa intervención al derecho de las perso-
nas a decidir qué actividades lúdicas desean
realizar, máxime que el libre desarrollo de la
personalidad protege la autonomía indivi-
dual y con ello la posibilidad de que las per-
sonas decidan responsablemente si desean
experimentar los efectos de esa sustancia a
pesar de los daños que esta actividad puede
generarle. Por lo tanto, declaró inconstitucio-
nales los artículos 235, último párrafo, 237,
245, fracción I, 247, último párrafo, y 248,
de la Ley General de Salud, en las porciones
normativas que establecen una prohibición
para que la Secretaría de Salud emita autori-
zaciones para realizar las actividades relacio-
nadas con el autoconsumo con fines lúdicos
o recreativos —sembrar, cultivar, cosechar,
preparar, poseer y transportar— del estupe-
faciente “cannabis” y del psicotrópico “THC”, en
conjunto conocido como marihuana.
IV. Test de igualdad
El test de igualdad es otro método interpretativo
cuyos pasos son similares al examen de propor-
cionalidad, sin embargo, los fines que persigue
165
Huerta Ochoa, Carla. (2017). Interpretación y argumentación en el derecho. Problema anuario de filosofía y teoría del de-
recho, (11), 379-415. Recuperado en 05 de julio de 2021, de http://www.scielo.org.mx/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S
2007-43872017000100379&lng=es&tlng=es.
102
Ir al índice
De la reseña anterior se puede comprobar que
la aplicación del test de proporcionalidad, no im-
plica un ejercicio interpretativo aislado ni sencillo
de materializar y el análisis que deben realizar las
y los operadores jurídicos resulta más comple-
jo debido a que conforme al artículo 1 y 16, de la
Constitución, nos encontramos obligados a emitir
determinaciones fundadas, motivadas y procuran-
do siempre la protección de los Derechos Huma-
nos de las personas sujetas a nuestra potestad.
En efecto, la argumentación jurídica si bien no
constituye un escalón en el examen de proporcio-
nalidad, es parte fundamental para que el test
conduzca a la juzgadora o juzgador a tomar una
decisión adecuada. Según Alexy una caracterización
completa de los sistemas jurídicos debe identi-
ficar la teoría de la interpretación o argumentación
conforme a la cual operan las normas, por lo que
la argumentación resulta ser el elemento dinámi-
co del sistema.165
Ahora bien, como se anunció al inicio, en este
trabajo también se abordará el test de igualdad
como una variante especializada del propio exa-
men de proporcionalidad, el cual es utilizado por
los órganos jurisdiccionales generalmente ante la
existencia de disposiciones normativas que pue-
dan poner en riesgo el derecho a la igualdad y no
discriminación de las personas.
son esencialmente distintos, consisten en estable-
cer si un individuo o grupo se encuentra o no en
una situación de igualdad respecto de otros suje-
 Escuela Federal de Formación Judicial
Ir al índice

tos a diverso régimen y si el trato que se les da, cesario que los argumentos en los que se apoye
con base en el propio término de comparación, es su validez, proporcionen justificaciones razonables
diferente.166 para probar su constitucionalidad.168
Aunque este tema es extenso, no se debe per- En efecto, en esta metodología, los argumentos
der de vista que constituye un método muy eficaz de las y los jueces deberán basarse en probar que
para las y los jueces, sobre todo cuando nos en- la distinción aludida, debe:
frentamos a casos difíciles en los que se involu-
cran grupos vulnerables y tópicos en los que se Esquema 7
debe analizar a profundidad el contexto en el que
1
suceden los hechos; en esta ocasión solo abordaré Cumplir con 2
los puntos torales de su composición. Necesidad. 3
una finalidad
Sobre este tópico, la Suprema Corte de Justicia imperiosa Estar Medida
desde el punto estrechamente menos
de la Nación, ha reconocido la existencia de dos de vista vinculada con restrictiva.
niveles de análisis de constitucionalidad: el escru- constitucional; la finalidad Debe ser
tinio ordinario (cuyo contenido ya se analizó en el constitucionalmente la medida
imperiosa; y menos
test de proporcionalidad) y el escrutinio estricto al estricta
que corresponde el examen de igualdad. posible.
Al respecto, la Corte Constitucional mexica- Fuente: Elaboración propia.
na ha sostenido que cuando una ley contiene una
distinción basada en una categoría sospechosa, 1. Cumplir con una finalidad imperiosa desde
es decir, en alguno de los criterios enunciados en el punto de vista constitucional; en esta pri-
el último párrafo del artículo 1°, constitucional, el mera etapa se debe examinar si la distinción
juzgador debe realizar un escrutinio estricto de basada en la categoría sospechosa que pone
la medida para examinar su constitucionalidad a la en riesgo el derecho a la igualdad y no discri-
luz del principio de igualdad, puesto que estas dis- minación, cumple con una finalidad imperio-
tinciones están afectadas de una presunción de sa desde el punto de vista constitucional, es
inconstitucionalidad. Al respecto debe acotarse decir, si la medida protege un mandato de
que si bien la Constitución de forma expresa no rango constitucional.
prohíbe que el legislador utilice categorías sospe-
chosas, el principio de igualdad garantiza que sólo 2. Necesidad. Posteriormente, se debe analizar
se empleen cuando exista una justificación muy si la medida legislativa está directamente co-
robusta para ello.167 nectada con la consecución de los objetivos
Los pasos necesarios que se deben cumplir para constitucionales, es decir, la medida debe ser
la realización del test de igualdad, establecen que necesaria y estar totalmente encaminada a la
una vez verificada la presunción de inconstitucio- consecución de la finalidad, sin que se consi-
nalidad de una norma por contener una distinción dere suficiente que esté potencialmente co-
que se basa en una categoría sospechosa, será ne- nectada con tales objetivos.

166
Suprema Corte de Justicia de la Nación; Protocolo para Juzgar con Perspectiva de Género, pp, 223 a 230.
167
Jurisprudencia (Constitucional), Tesis 1a/J. 66/2015 (10a) Primera Sala, Libro 23, Octubre de 2015, Tomo II, con rubro: IGUAL-
DAD. CUANDO UNA LEY CONTENGA UNA DISTINCIÓN BASADA EN UNA CATEGORÍA SOSPECHOSA, EL JUZGADOR DEBE REALIZAR UN
ESCRUTINIO ESTRICTO A LA LUZ DE AQUEL PRINCIPIO.
168
Id.

103
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
3. Medida menos restrictiva. Finalmente, debe
ser la medida menos estricta posible para
cumplir con la finalidad imperiosa descrita
en la primera etapa del examen.
La aplicación del escrutinio estricto importa
una carga difícil de revertir por parte de quien
defiende la validez de una clasificación, lo cierto
es que, antes de llegar a su aplicación, es menes-
ter que quien alegue una situación de discrimina-
ción la demuestre fehacientemente. Sólo si tiene
éxito en tal cometido, podrá exigirse a su contra-
ria una justificación suficiente.169
Finalmente, con la finalidad de comprender des-
de una óptica empírica el test de igualdad, vale la
pena citar a guisa de ejemplo el Amparo Directo
en Revisión 652/2015, en el que la Segunda Sala
de la Suprema Corte de Justicia de la Nación aplicó
el test de igualdad para determinar que el delito
de feminicidio no comprende una tipificación dis-
criminatoria respecto al delito de homicidio.
Antecedentes:
Un hombre fue sentenciado por el delito de femi-
nicidio en grado de tentativa, inconforme con las
sentencias condenatorias, promovió juicio de am-
paro reclamando la inconstitucionalidad del tipo
penal de feminicidio contenido en el artículo 153 A
del Código Penal para el Estado de Guanajuato al
considerar que atentaba contra la igualdad entre
el hombre y la mujer. Al resolver, el juez de dis-
trito negó el amparo al considerar que la norma
perseguía un fin constitucionalmente válido y era
razonable y proporcional para lograrlo. Inconfor-
me, combatió la determinación de que la norma
impugnada no transgredía el principio de igual-
169
Tracy, Guillermo F; Categorías sospechosas y control de constitucionalidad; Lecciones y Ensayos, No. 89, 2011. pp. 32-36. http://
www.derecho.uba.ar/publicaciones/lye/revistas/89/treacy-guillermo-f-categorias-sospechosas-y-control-de-constituciona
lidad.pdf
170
Centro de Estudios Constitucionales de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, cuaderno de jurisprudencia número 7, Igual-
dad y no discriminación Género. Pp 112-114.
104
Ir al índice
dad y no discriminación, el hombre interpuso un
recurso de revisión, reiterando que el tipo penal
de feminicidio no respetaba la igualdad entre el
hombre y la mujer y otorgaba una protección desi-
gual a ésta respecto de aquél. La Corte utilizando
el examen de igualdad, declaró la constitucionali-
dad de la norma y concluyó que la medida conte-
nida en el tipo penal estaba justifica.170
El problema jurídico que esencialmente se plan-
teó el máximo Tribunal de la Nación fue determi-
nar si el artículo 153 A del Código Penal para el
Estado de Guanajuato es contrario al derecho de
igualdad y no discriminación al tipificar el delito
de feminicidio distinto al homicidio por razones de
género.
Ante tal problemática, la Corte realizó un exa-
men de igualdad:
a) Finalidad imperiosa: Para superar la primera
etapa del test, la Corte estimó que “el tipo
penal de feminicidio contenido en el artículo
153-a del Código Penal del Estado de Guana-
juato, responde a una finalidad constitucio-
nal imperiosa, en virtud de que busca lograr
un mayor alcance y protección de los dere-
chos de las mujeres, en especial, su derecho
a vivir libres de cualquier tipo de violencia,
de tal manera que las conductas delictivas
que atenten contra la vida de las mujeres
deben estar sustentadas y motivadas en jus-
tificación del criterio de género.”
b) Necesidad: Posteriormente, consideró que se
cumplía con el segundo paso del test dado
que “la medida que se estudia responde a
la finalidad establecida en el apartado an-
terior, pues encuentra su justificación en el

Ir al índice
orden constitucional al buscar la igualdad
y no discriminación de la mujer y al atacar
la evidente violencia en contra de las muje-
res, dotando de mecanismos y medidas de
protección a su integridad personal cuando
existen las agresiones y quien las agredió,
lo que permite considerar que la norma es
razonable en cuanto a su finalidad.”
c) Medida menos restrictiva: Finalmente ad-
virtió que “en el caso concreto, aun cuando
la tipificación del delito de feminicidio en el
artículo impugnado sólo está dirigida al gé-
nero ‘mujer’ la distinción no es ofensiva ni
restrictiva de los derechos masculinos, pues
tiende a equilibrar el ejercicio de los dere-
chos civiles, políticos, económicos, sociales
y culturales, entre hombres y mujeres en el
Estado de Guanajuato, ante el gran desequi-
librio en que se encuentran estas últimas.
En consecuencia, determinó que la normati-
vidad en estudio cumple con el requisito de
igualdad, toda vez que genera la misma si-
tuación jurídica para todas las mujeres que
se ubiquen en dicha hipótesis.”
Escuela Federal de Formación Judicial
Acotado lo anterior, es necesario precisar que
las metodologías descritas en este trabajo consti-
tuyen meras herramientas de adjudicación cons-
titucional para las y los impartidores de justicia, sin
embargo cada una tendrá objeciones que podrán
superarse con la evolución dinámica del propio
sistema jurídico y la implementación del sistema
de precedentes que recientemente se instauró con
la reforma judicial de dos mil veintiuno.
En ese tenor, como corolario a este trabajo, se
precisa que la reforma constitucional en materia de
Derechos Humanos tiene múltiples enfoques, sin
embargo la óptica interpretativa y argumentativa,
representa una gran oportunidad para continuar
con la consolidación del sistema universal basado
en la máxima protección de Derechos Humanos,
para lo cual, desde mi postura, los examenes de
proporcionalidad e igualdad constituyen herra-
mientas judiciales muy adecuadas para resolver
casos difíciles a los que nos enfrentamos las y los
jueces cuando colisionan derechos fundamentales.
105
 Anuario de Derechos Humanos de la EFFJ
V. Bibliografía
a) Libros
González Carvallo, Diana Beatriz y Rubén Sánchez Gil,
El test de proporcionalidad, convergencias y
divergencias, Centro de Estudios Constitucionales
de la Suprema Corte de Justicia de la Nación.
Huerta Ochoa, Carla. (2017). Interpretación y
argumentación en el derecho. Problema anuario de
filosofía y teoría del derecho, (11), 379-415. Recuperado
en 05 de julio de 2021, de http://www.scielo.org.mx/
scielo.php?script=sci_arttext&pid=S2007-43872017
000100379&lng=es&tlng=es.
Pardo Rebolledo, Jorge Mario, El caso Rosendo Radilla
Pacheco contra los Estados Unidos Mexicanos,
Anuario de derecho constitucional Latinoamericano,
XVII, Bogotá, s.a.
Rubio Correa Marcial Antonio, El Test de proporcionalidad
en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
Peruano, 2ª ed, sl. 2018.
Salazar Ugarte, Pedro; José Luis Caballero Ochoa;
La reforma constitucional sobre Derechos Humanos,
Una guía conceptual, Instituto Belisario Domínguez,
Senado de la República, 2014.
Vidal Fueyo, Camino, El principio de proporcionalidad
como parámetro de constitucionalidad de la
actividad del juez, Anuario de Derecho Constitucional
Latinoamericano, Instituto de Investigaciones
Jurídicas, UNAM, México, 2005.
b) Jurisprudenciales
Tesis: 1a. CCLXV/2016 (10a.), número de registro digital:
2013143,Primera Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación, publicada el 25 de noviembre
de 2016, en el Semanario Judicial de la Federación
y su Gaceta, de rubro: PRIMERA ETAPA DEL TEST
DE PROPORCIONALIDAD. IDENTIFICACIÓN DE UNA
FINALIDAD CONSTITUCIONALMENTE VÁLIDA.
Tesis: 1a. CCLXVIII/2016 (10a.), número de registro digital:
2013152,Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nación, publicada el 25 de noviembre
de 2016, en el Semanario Judicial de la Federación
y su Gaceta, de rubro: SEGUNDA ETAPA DEL TEST DE
PROPORCIONALIDAD. EXAMEN DE LA IDONEIDAD
DE LA MEDIDA LEGISLATIVA.
106
Ir al índice
Tesis: 1a. 1a. CCLXX/2016 (10a.), número de registro:
2013154, Primera Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación, de rubro: TERCERA ETAPA
DEL TEST DE PROPORCIONALIDAD. EXAMEN DE
LA NECESIDAD DE LA MEDIDA LEGISLATIVA.
Tesis: 1a. CCLXIII/2016 (10a.), número de registro:
2013156, Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nación, de rubro: TEST DE PROPORCIONALIDAD.
METODOLOGÍA PARA ANALIZAR MEDIDAS
LEGISLATIVAS QUE INTERVENGAN CON UN
DERECHO FUNDAMENTAL.
Tesis: 1a. CCLXXII/2016 (10a.), número de registro:
2013136, Primera Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación, de rubro: CUARTA ETAPA
DEL TEST DE PROPORCIONALIDAD. EXAMEN DE
LA PROPORCIONALIDAD EN SENTIDO ESTRICTO 
DE LA MEDIDA LEGISLATIVA.
Jurisprudencia (Constitucional), Tesis 1a/J. 66/2015 (10a)
Primera Sala, Libro 23, Tomo II, Octubre de 2015.
c) Electrónicas
Centro de Estudios Constitucionales de la Suprema Corte
de Justicia de la Nación, cuaderno de jurisprudencia
número 7, Igualdad y no discriminación Género.
Disponible en: https://www.sitios.scjn.gob.mx/cec/
sites/default/files/publication/documents/2020-
11/IGUALDAD%20Y%20NO%20DISCRIMINACION
_FINAL.pdf.
Raz, Joseph, Derecho y valor de la decisión judicial, Oxford
Universsity Press, 1979. Disponible en: https://archivos.
juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/2/853/13.pdf.
Suprema Corte de Justicia de la Nación; Protocolo para
Juzgar con Perspectiva de Género, 2020, disponible
en: https://www.scjn.gob.mx/derechos-humanos/
protocolos-de-actuacion/para-juzgar-con-perspectiva
-de-genero.
Suprema Corte de Justicia de la Nación, Resumen del
Amparo en Revisión 237/2014; disponible en: https://
www.scjn.gob.mx/derechos-humanos/sites/default/
files/sentencias-emblematicas/resumen/2020-12/
Resumen%20AR237-2014%20DGDH.pdf.
 Escuela Federal de Formación Judicial
Ir al índice

Tracy, Guillermo F; Categorías sospechosas y control de

constitucionalidad; Lecciones y Ensayos, No. 89, 2011.
pp. 32-36. http://www.derecho.uba.ar/publicaciones
/lye/revistas/89/treacy-guillermo-f-categorias
-sospechosas-y-control-de-constitucionalidad.pdf.

d) Normativas
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos
Convención Americana de Derechos Humanos
Convención de Viena
Ley General de Salud
Código Penal para el Estado de Guanajuato
Código de ética del Poder Judicial de la Federación

107