Unidad I - Ord. Judco - Edición Protegida

Lic. Gerardo Mainieri J.
MDE ________________________
Tesis I
ELEMENTOS FUNDAMENTALES DE LA LEGISLACIÓN
EMPRESARIAL.
Sede del Caribe de la UCR IIC 2020
Profesor: Lic. Gerardo Mainieri J., MDE
Ruta de clase:
1. Concepto de Derecho.
Definición.
2. Características del Derecho.
a- Bilateralidad.
b- Heteronomía.
c. Coercibilidad.
d. Exterioridad.
3. Derecho Positivo.
a. Definición.
4. Fuentes del Derecho.
4.1 Fuentes formales.
4.1.1. La ley.
4.1.2 La Costumbre.
4.1.2.1 Tipos de costumbre.
4.1.2.2.1. Secundum Legem
4.1.2.2.2. Praeter Legem
4.1.2.2.3 Contra Legem
4.1.3. La jurisprudencia.
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Lic. Gerardo Mainieri J. MDE ________________________
4.1.4. La doctrina.
4.1-5. Los principios generales de Derecho.
4.2 Fuentes Materiales o Reales.
4.2.1. Concepto.
4.3 Fuentes históricas.
4.3.1. Concepto.
5. Fuentes Generales de Derecho.
6. Jerarquía de las normas jurídicas.
7. Teoría General del Proceso.
7.1. Tendencia actual de los procesos: la oralidad.
7.1.1. Principios que integran la oralidad.
7.1.1.1.1 inmediación.
7.1.1.1.2 concentración.
7.1.1.1.3 publicidad.
7.1.1.1.4 valoración de pruebas
7.2 Diferencias entre proceso oral y proceso escrito.
8. Derecho Privado y Derecho Público.
8.1. Concepto de Derecho Privado.
8.2. Concepto de Derecho Público
9. Diferencia entre persona física y persona jurídica.
OBJETIVO GENERAL DE LA TESIS PRIMERA
Que el estudiante tenga un claro acercamiento a la disciplina del Derechos desde sus
nociones básicas hasta la interpretación y conocimiento de conceptos claves
OBJETIVOS ESPECÍFICOS
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a- Comprender el papel del Derecho en la sociedad por medio del conocimiento de
sus características.
b- Entender la existencia de diversas fuentes de Derecho y con ello de que el
Derecho es una construcción social.
c- Analizar las distintas fuentes del Derecho.
d- Captar la jerarquía actual de las normas jurídicas
e- Conocer la teoría general del proceso y el impulso actual de la oralidad a través
de sus principios básicos.
f- Saber de la diferencia entre Derecho Privado y Derecho Público, así como
entre persona física y persona jurídica.
Unidad I (El Ordenamiento Jurídico)
1- CONCEPTO DE DERECHO.-
La palabra “derecho” proviene del vocablo latino “directum” que significa no apartarse
del buen camino, es decir, seguir el sendero señalado por la ley, lo que se dirige o es
bien dirigido. En general se entiende por Derecho, el conjunto de normas jurídicas,
creadas por el Estado para regular la conducta externa de los hombres y en caso de
incumplimiento esta prevista de una sanción judicial.
A- “El Derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y normas que
confieren facultades, que establecen las bases de convivencia social y cuyo fin
es dotar a todos los miembros de la sociedad de los mínimos de seguridad,
certeza, igualdad, libertad y justicia”
Debe quedar claro que el Derecho es una construcción social, es decir, una creación
humana necesaria para la convivencia social. No se concibe una sociedad en la que no
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haya una regulación social, puesto que cualquiera podría hacer lo que le placiera, con
lo cual no existiría el respeto hacia los derechos de los demás. La sociedad actual se
asemeja a un conjunto de burbujas que comparten un mismo espacio, las que por
interactúan se tocan, pero no se autodestruyen. Basado en dicha analogía, se
entiende que mis derechos llegan hasta donde nacen los de las demás personas, en un
plano de igualdad. Cuando en este campo de actuación una persona -burbuja-
irrespeta los derechos de otra persona -afecta la burbuja con la que interactúa- se
dice que hay una violación al Derecho y se impone la reparación de la falta cumplida.
Ya sea en el campo civil, laboral, penal, de familia, administrativo, etcétera. Se ha
dicho que el Derecho tiene mucho en común con otro tipo de regulaciones, como los
condicionamientos sociales, las normas morales y las religiosas, pero al final es el
Derecho el que se impone por el respeto que se le debe tener pues existe la
posibilidad de ser impuesto a la fuerza -manu militari-.
Los condicionamientos sociales son las más básicas normas de convivencia social. El
saludo de llegada, el de partida, el no interrumpir una conversación entre otras
personas sin antes indicar “con permiso”, son ejemplos de esta base de convivencia.
Son de respeto personal, pues por lo general se aprenden en el hogar cuando la
persona es pequeña. No practicarlos por lo general no conlleva sanción alguna, salvo la
desaprobación social.
Las normas morales residen en la persona y conforman la propia ética del individuo.
Por lo general se entiende erradamente el concepto de ética o moral, pues se
considera que cuando una persona cometió una determinada falta y ya cometida se
arrepiente de lo que ha hecho, se le califica como una persona ética y cargada de
moral y esto es un evidente error. La ética o moral no intervienen de manera
“curativa o sanativa”, es decir, cuando la acción que ofende o trasgrede las normas
de convivencia social se ha dado. Todo lo contrario, la moral o la ética son
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completamente PREVENTIVAS, así que funcionan ANTES de que la falta se produzca
y evita que se produzca. A manera de ejempla, piénsese en estos dos escenarios:
a) una persona no tiene un teléfono celular pues carece de los recursos para
adquirirlo, entonces un día se da cuenta que otra persona deja el suyo en un bolso y lo
hurta, con lo cual satisface su deseo de tener un aparato de este tipo. Días después,
reflexiona acerca de lo hecho y se da cuenta que no solo ha infringido una norma legal
de convivencia, sino que ha dejado sin ese medio de comunicación a otra persona y
siente mucha pena, por lo que busca a la persona a la que le hurtó el aparato y le
inventa que se le cayó del bolso y que él lo encontró. Con la devolución recupera la
calma de conciencia.
b) una persona no tiene un teléfono celular pues carece de los recursos para
adquirirlo, entonces un día se da cuenta que otra persona deja el suyo en un bolso y
decide cogerlo, pero antes de hacerlo se da cuenta que no solo infringirá una norma
legal de convivencia, sino que dejará sin ese medio de comunicación a otra persona
que también lo ocupa y siente mucha pena, por lo que decide no hacerlo y esperar
mejores tiempos para tener recursos y adquirir el aparato.
En el primero de los casos, pese a que hay arrepentimiento y la buena acción de
devolver el aparato sustraído no hay moral ni ética, por cuanto la acción
contraventora de la convivencia social se realiza. En el segundo caso, la moral o la
ética previenen que la falta se cometa, por lo que se puede decir que la persona tiene
moral y ética para evitar que estos actos ilegales se presenten.
Pese a que se diga que las normas religiosas son de procedencia divina, lo cierto es
que más parecen otra construcción social a efectos de normar o reglar la convivencia
social. Las personas que profesan religiones adecuan su forma de vivir con la promesa
de una mejor vida después de muerto en el mal allá. Pese a que no hay pruebas
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tangibles de la existencia de un cielo o de un infierno, lo cierto es que la religión se
mira como una condicionante social, en el campo de buscar la perfección de la persona
en su vida terrenal, respetando mandamientos que tienen que ver con el
comportamiento en vida.
Pero frente a este tipo de normativas existentes (social, moral o religioso) la que
verdaderamente importa es la legal, pues es la única que posee la característica de
coercibilidad, es decir, que puede ser impuesta a la fuerza con el respaldo de las
fuerza pública del Estado -manu militari-.
2- CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO (frente a otras regulaciones)
Bilateralidad: Por cuanto imponen derechos correlativos de facultades o conceden
derechos correlativos de obligaciones.
Heteronomía: Es la ausencia de voluntad, pues las normas se refieren a la sujeción a
un querer ajeno.
Coercibilidad: Consiste en la posibilidad de que la norma sea cumplida en forma no
espontánea, e incluso en contra de la voluntad del obligado.
Exterioridad: Regula o le interesa el acto o conducta externa de los individuos. Lo
que se lleva a cabo; no importa si hay o no intención.
3- DERECHO POSITIVO DEFINICIÓN
A. El Derecho Positivo es el conjunto de normas jurídicas que rigen dentro de un
estado o un lugar determinado, las cuales son dictadas por órganos
competentes con el único objetivo de alcanzar un fin determinado. Todo lo que
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está escrito en leyes, reglamentos o decretos forma parte del derecho
positivo.
4- FUENTES DEL DERECHO
4.1.- FORMALES:
Son instrumentales a través de las cuales se pretende saber cuándo y en qué
condiciones una norma jurídica es válida y obligatoria para una comunidad o para una
sociedad determinada. Así pues las fuentes formales del derecho son:
a) Ley: Norma de Derecho dictada, promulgada y sancionada por la autoridad pública,
aún sin el consentimiento de los individuos; tiene como finalidad el encauzamiento de
la actividad social hacia el bien común.
b) Costumbre.- Se define a la costumbre como “el resultado de aquel procedimiento
jurídico de creación en el que un conjunto de actos, considerados como repetidos por
un órgano aplicador, se encuentran formando una disposición o pauta de conducta, en
virtud de la decisión, más o menos consciente, de dicho órgano, de incorporar un caso
específico dentro de esa repetición de actos, convirtiéndolos, así en derecho
aplicable.”
La doctrina clasifica a la costumbre en:
b-1 Secundum legem: Es la que coincide con lo ordenado por la ley. Esta coincidencia
se debe a que el derecho consuetudinario es reconocido y formulado por la ley.
Ejemplos Respetar la vida de otras personas y no atentar contra la misma, la
obligación de los padres de velar por la salud física y mental de sus hijos, no conducir
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vehículos en estado de embriaguez y percibir un salario correcto y adecuado a la
costumbre social por realizar un trabajo.
b-2 Praeter legem: Es aquella que no ha sido incorporada en la ley ni es impugnada por
la misma; tiene por función llenar las lagunas de la ley; por ello se le considera como
fuente formal secundaria, supletoria o complementaria de la ley. Ejemplo, Abonar las
deudas naturales (de juego o sin garantía documental) de cualquier tipo no formales
aunque no estén reguladas por la ley, pero que deben cumplirse.
b-3 Contra Legem: Es aquella que establece conductas opuestas a lo ordenado por la
ley. Ejemplos: Estacionar en zonas prohibidas de la red vial, no pagar los impuestos
que corresponden a cada individuo, participar u organizar peleas de perros y las
propinas o mordidas (sobornos) a los componentes de las fuerzas del orden o
funcionarios públicos.
c) Jurisprudencia: Es la interpretación que de la ley hacen los
tribunales, cuando la aplicación a cinco casos concretos sometidos a ellos y la
generalizan. En CR la jurisprudencia -salvo la Constitucional- es orientadora, excepto
para los tribunales inferiores.
d) Doctrina: constituida por las opiniones, críticas y estudios de los sabios del
Derecho, la doctrina no tiene valor legal alguno, aún cuando ejerza profunda influencia
ya sea en los autores de una ley o en las autoridades
encargadas de aplicarlas. Se considera como doctrina la literatura jurídica.
e) Principios generales del derecho: son generalizaciones o abstracciones últimas
tomadas de la propia legislación del derecho natural o del derecho romano. Por
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ejemplo, la equidad es uno de los principios más importantes pues no puede concebirse
un orden jurídico que carezca de ella.
4.2.- MATERIALES O REALES:
4,2.A Concepto: Constituida por aquellos elementos que determinan el contenido de
las normas jurídicas, necesidades de una comunidad que delimitan el contenido y el
alcance de sus propias normas jurídicas; son pues todos aquellos fenómenos sociales
que contribuyen a la formación del derecho. Que pueden reducirse a: Ideales de
Justicia, a la cual se llega por medio de la razón; y a, Circunstancias Históricas, a la
que se llega por medio de la experiencia.
4.3.- HISTÓRICAS.-
4.3.1 Son aquellos documentos históricos que hablan o se refieren al derecho, tales
como libros, escritos, tratados y periódicos
5- FUENTES GENERALES DE DERECHO
Los principios generales del Derecho son los enunciados normativos más generales
que, sin haber sido integrados al ordenamiento jurídico en virtud de procedimientos
formales, se entienden formar parte de él, porque le sirven de fundamento a otros
enunciados normativos particulares o recogen de manera abstracta el contenido de un
grupo de ellos.
Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los creadores de
doctrina y por los juristas en general, sea para integrar lagunas legales o para
interpretar normas jurídicas cuya aplicación resulta dudosa. Los principios Generales
del Derecho tienen tres funciones que tienen incidencia importante en las normas del
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ordenamiento, estas son: la función creativa, la función interpretativa, y la función
integrativa.
6- JERARQUÍA DE LAS NORMAS JURÍDICAS
El principio de jerarquía normativa permite establecer el orden de aplicabilidad de las
normas jurídicas y el criterio para solucionar las contradicciones que se presenten
entre normas de distinto rango.
Este principio lo encontramos consagrado en el artículo 6 de la Ley General de la
Administración Pública, el cual expresamente señala:
Artículo 6º.- 1. La jerarquía de las fuentes del ordenamiento jurídico
administrativo se sujetará al siguiente orden:
a) La Constitución Política;
b) Los tratados internacionales y las normas de la Comunidad
Centroamericana;
c) Las leyes y los demás actos con valor de ley;
d) Los decretos del Poder Ejecutivo que reglamentan las leyes, los de los
otros Supremos Poderes en la materia de su competencia;
e) Los demás reglamentos del Poder Ejecutivo, los estatutos y los
reglamentos de los entes descentralizados; y f) Las demás normas
subordinadas a los reglamentos, centrales y descentralizadas.
7- TEORÍA GENERAL DEL PROCESO
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Proceso significa avanzar, marchar hacia un fin. La función jurisdiccional se realiza
por medio del proceso, el cual va a culminar, generalmente, con una sentencia dictada
por el(la) juez(a).
Por eso, muchos afirman que la sentencia es el acto procesal por medio del cual el(la)
juez(a) resuelve el conflicto y le pone fin al proceso. El proceso es, dicho de otra
manera, el conjunto de actos sucesivos encaminados al dictado de una sentencia. Es el
conjunto de actos dirigidos a un fin, a saber, la solución del conflicto, o la decisión de
la pretensión mediante la imposición de la regla jurídica.
7.1 Tendencia actual hacia la oralidad. Conceptualmente, “se entiende por oralidad del
procedimiento el principio de que la resolución judicial puede basarse solo en el
material procesal proferido oralmente”
7.1,1 Los principios que integran la oralidad
Se piensa, actualmente, que los sistemas orales son más justos y expeditos. Es por ese
motivo que se habla en Costa Rica de la idea de un nuevo Código Procesal que tenga el
predominio de la oralidad. Las ventajas son la celeridad procesal y el mayor respeto a
los principios de la concentración y la inmediación de la prueba, acompañado con el
principio de publicidad, que permitiría tener un control externo sobre el Poder
Judicial, esto es, un control de todos los habitantes, que podrían presenciar
libremente el desenvolvimiento de cada uno de los juicios.
7.1.1.1 principio de inmediación
La inmediación es la relación directa entre el(la) juzgador(a), las partes y las personas
físicas o jurídicas de la prueba(testigos, peritos, etc.). El(la) juez(a) tiene relación
directa con los elementos objetivos y subjetivos del proceso. El(la) mismo(a) juez(a)
que recibe la prueba es el que dicta la sentencia.
7.1.1.2 principio de concentración
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Consiste en concentrar en el tiempo la mayor cantidad de actos
procesales posibles, con el fin de que no se dispersen y que tengan celeridad.
7.1.1.3 principio de publicidad
Consiste en la apertura al público de las actuaciones judiciales,
particularmente de las audiencias; a ellas debe tener acceso cualquier persona, con las
salvedades previstas por ley.
7.1.1.4 principio de libre valoración de la prueba
La prueba recibida oralmente presupone que el(la) juez(a) la valore libremente,
conforme a las reglas de la sana crítica. La libre valoración de la prueba se contrapone
al sistema de prueba legal, en el que la valoración viene predeterminada por la ley.
7.2 Diferencias entre el proceso escrito y el oral
Lo que diferencia al sistema oral del escrito es que: en el oral predomina la palabra
hablada, y en el escrito la palabra escrita, la oralidad supone inmediación, lo que no
ocurre con el escrito,
 en la oralidad se da la concentración de los actos del proceso, mientras que en
el escrito se diluye,
 el oral se caracteriza por la elasticidad, contrario a la preclusión del escrito,
en donde cumplida una etapa no se puede regresar a ella,
 en el oral se aplica el principio de publicidad, mientras que en el escrito es
privado.
8- DERECHO PRIVADO Y DERECHO PÚBLICO
8.1 Por Derecho Privado puede entenderse la normativa encaminada a la ordenación
de las relaciones sociales entre personas particulares (relación de pares). Es
entonces cuando el Derecho Privado se hace presente para atender a los casos que se
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plantean entre personas que se encuentran a un mismo nivel de condiciones
destacándose la nula participación del Estado en estas situaciones, salvo la de brindar
los caminos, vías o procesos, para encarrilar la ordenación de tales relaciones.
8.2 Por Derecho Público ha de visualizarse la sección del ordenamiento jurídico
encargado de organizar las relaciones entre las personas o entidades privadas con los
órganos que representan el poder público de un Estado (organismos públicos) cuando
estos actúan en ejercicio de sus potestades legitimas de imperio, según los
procedimientos establecidos. A diferencia del Derecho Privado, sus regulaciones no
se encuentran sujetos a la aceptación de las partes, sino que son de acatamiento
obligatorio e irrenunciable por lo que son de acatamiento universal.
Entonces, de acuerdo con lo anterior, puede afirmarse que la diferenciación entre
ambas disciplinas se basa en la naturaleza de las relaciones que sus normas
establecen. Cuando se trate de la relación de coordinación (contratos,
compraventas, etc) se está en presencia de un caso de Derecho Privado. Por el
contrario, cuando se trate de una relación e subordinación (pago de impuestos,
portación de cascos para los motociclistas, color de los vehículos oficiales de
transporte público) se está ante un caso de una norma de Derecho Público.
9- DIFERENCIA ENTRE PERSONA FÍSICA Y PERSONA JURÍDICA.
El concepto de “jurídico” para las personas es ambiguo, pues todas las personas
(físicas o no) devienen en jurídicas, pues para su existencia real requieren del
reconocimiento legal.
Por persona física se contempla al ser humano. Hasta 2017 en Costa Rica, el
concepto de persona era eminentemente religioso. Así, se entendió que la persona se
manifestaba jurídicamente por primera vez, apenas había unión de espermatozoide y
óvulo y éste resultado fecundado por aquél. Con reciente fallo de la Corte
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Interamericana de Derechos Humanos con sede en San José (28 de noviembre de
2012, Artavia Murillo y otros contra Costa Rica) tal concepto tradicional varió.
Desde ese momento, la persona se inicia en el seno materno, no cuando el óvulo es
fecundado por el espermatozoide, sino cuando el zigoto (fusión de los gametos
masculino y femenino) se adhiere al útero y comienza su proceso natural de producir
el feto.
Por persona “jurídica”, mejor nominada como persona colectiva se entiende la
organización privada (comercial, civil, laboral, etc) que se conforma de acuerdo a
las normas imperantes y que tiene personalidad propia, distinta a la de quienes la
conforman.
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Profesor: Lic. Gerardo Mainieri J., MDE

2. Características del Derecho.

4. Fuentes del Derecho.

4.1 Fuentes formales.

4.1.2.1 Tipos de costumbre.

4.1.2.2.1. Secundum Legem

4.1.2.2.2. Praeter Legem

4.1.2.2.3 Contra Legem

4.1-5. Los principios generales de Derecho.

4.2 Fuentes Materiales o Reales.

4.3 Fuentes históricas.

5. Fuentes Generales de Derecho.

6. Jerarquía de las normas jurídicas.

7. Teoría General del Proceso.

7.1. Tendencia actual de los procesos: la oralidad.

7.1.1. Principios que integran la oralidad.

7.1.1.1.4 valoración de pruebas

7.2 Diferencias entre proceso oral y proceso escrito.

8. Derecho Privado y Derecho Público.

8.1. Concepto de Derecho Privado.

8.2. Concepto de Derecho Público

9. Diferencia entre persona física y persona jurídica.

OBJETIVO GENERAL DE LA TESIS PRIMERA

nociones básicas hasta la interpretación y conocimiento de conceptos claves

a- Comprender el papel del Derecho en la sociedad por medio del conocimiento de

b- Entender la existencia de diversas fuentes de Derecho y con ello de que el

Derecho es una construcción social.

c- Analizar las distintas fuentes del Derecho.

d- Captar la jerarquía actual de las normas jurídicas

e- Conocer la teoría general del proceso y el impulso actual de la oralidad a través

de sus principios básicos.

f- Saber de la diferencia entre Derecho Privado y Derecho Público, así como

entre persona física y persona jurídica.

Unidad I (El Ordenamiento Jurídico)

bien dirigido. En general se entiende por Derecho, el conjunto de normas jurídicas,

incumplimiento esta prevista de una sanción judicial.

A- “El Derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y normas que

es dotar a todos los miembros de la sociedad de los mínimos de seguridad,

certeza, igualdad, libertad y justicia”

humana necesaria para la convivencia social. No se concibe una sociedad en la que no

interactúan se tocan, pero no se autodestruyen. Basado en dicha analogía, se

plano de igualdad. Cuando en este campo de actuación una persona -burbuja-

Ya sea en el campo civil, laboral, penal, de familia, administrativo, etcétera. Se ha

condicionamientos sociales, las normas morales y las religiosas, pero al final es el

posibilidad de ser impuesto a la fuerza -manu militari-.

saludo de llegada, el de partida, el no interrumpir una conversación entre otras

Son de respeto personal, pues por lo general se aprenden en el hogar cuando la

persona es pequeña. No practicarlos por lo general no conlleva sanción alguna, salvo la

Por lo general se entiende erradamente el concepto de ética o moral, pues se

arrepiente de lo que ha hecho, se le califica como una persona ética y cargada de

moral y esto es un evidente error. La ética o moral no intervienen de manera

de convivencia social se ha dado. Todo lo contrario, la moral o la ética son

completamente PREVENTIVAS, así que funcionan ANTES de que la falta se produzca

y evita que se produzca. A manera de ejempla, piénsese en estos dos escenarios:

mejores tiempos para tener recursos y adquirir el aparato.

En el primero de los casos, pese a que hay arrepentimiento y la buena acción de

devolver el aparato sustraído no hay moral ni ética, por cuanto la acción

contraventora de la convivencia social se realiza. En el segundo caso, la moral o la

moral y ética para evitar que estos actos ilegales se presenten.

tangibles de la existencia de un cielo o de un infierno, lo cierto es que la religión se