SELECCIÓN DE CONTRATISTAS

Tema I
MODALIDADES DE SELECCIÓN DE CONTRATISTAS:

  La selección y evaluación de las distintas  opciones o modalidades previstos en

la Ley para la selección de un contratista y la correcta interpretación  de
acciones en sus distintas fases permitirá a sus principales actores y participantes
la definición de propuestas dentro de un adecuado esquema estratégico que en
conjunto desarrolle la eficiencia en estos procesos, mejoren la apreciación de
transparencia y permitan nuevas opciones productivas exitosas, que participen
en armonía con los principales factores del país.
  Qué son las Modalidades de Selección de Contratistas: “Son procedimientos
administrativos compuestos de varias fases o etapas, perfectamente
diferenciadas entre sí, pero debidamente concatenadas y distribuidas en el
tiempo para producir un efecto jurídico, un resultado concreto, el cual no es
otro que la voluntad contractual del Ente u Órgano, quien en el ejercicio de la
función administrativa invita a las personas naturales o jurídicas (Participantes),
quienes sujetándose a las condiciones previamente establecidas (Pliego de
Condiciones), presentan sus ofertas, a los fines de que el Ente u Órgano luego
de la evaluación legal, financiera y técnica, adjudique la contratación a la
oferta más conveniente a sus intereses. (Roberto Dromi)
  Son de las diferentes opciones de las que disponen los sujetos del Decreto con
Rango, Valor y Fuerza de Ley de Contrataciones Públicas, establecidas para
efectuar la selección de contratistas en la adquisición de bienes, prestación de
servicios y ejecución de obras,
 Veamos cuales son:
• Concurso Abierto: Es la modalidad en la que pueden participar personas
naturales y jurídicas, nacionales y extranjeras, previo cumplimiento de los
requisitos establecidos en el Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, su
Reglamento y las condiciones particulares inherentes al pliego de condiciones.
• Concurso Cerrado: Es la modalidad en la que, al menos, cinco (05)
participantes son invitados de manera particular a presentar ofertas por el
órgano o ente contratante, con base en su capacidad técnica, financiera y legal.
• Consulta de Precios: Es la modalidad en la que, de manera documentada, se
consultan precios a por lo menos tres (3) proveedores de bienes, ejecutores de
obras o prestadores de servicios.
• Contratación Directa: Es la modalidad que realiza el contratante, aplicando los
supuestos cualitativos contemplados en  la Ley. Se podrá proceder,
excepcionalmente, por Contratación Directa, independientemente del monto de
la contratación, siempre y cuando la máxima autoridad del órgano o ente
contratante, mediante acto motivado, justifique adecuadamente su procedencia,
de acuerdo a los supuestos establecidos en los numerales del artículo 101 del
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley de la Ley de Contrataciones Públicas.

  Cada modalidad tiene un parámetro cuantitativo que aplica según el tipo de

contrato que se trate, lo cual se determina según el monto estimado de la
contratación.
  Sin embargo existen excepciones:

 El caso de la Contratación Directa es distinto, ya que no se encuentra sujeta

a ningún parámetro cuantitativo, sino que sus límites son cualitativos, su
aplicación se establece para 28 casos excepcionales previstos en la Ley.
 También es importante tener en cuenta los casos excepcionales que han
surgido en el marco del Estado de Emergencia Económica Decretado por el
Ejecutivo Nacional, como los previstos en el Decreto N°17, mediante el cual
se establece un Régimen Especial para la Adquisición de Bienes y Servicios
Esenciales para la Protección del Pueblo Venezolano, por parte de los
Órganos y Entes del Sector Público, según el cual se procede por consulta
de precios, independientemente del monto de la contratación así como
por contratación directa en los supuestos previstos.

EXCLUSIONES DE LAS MODALIDADES

  Tal y como lo vimos en la Unidad I, la Ley de Contrataciones en su artículo
5 nos presenta supuestos que están excluidos de las modalidades de selección
de contratistas, qué quiere decir ello?, que en los casos taxativamente previstos
en la norma en referencia, el contratante podrá adjudicar al contratista que
considere conveniente sin aplicar los procedimientos para las modalidades de
selección antes descritos, como por ejemplo en el caso de una contratación con
otro órgano o ente público.
  Ahora bien, en estos supuestos, la exclusión solo aplica a las modalidades para
la selección pero el resto de los aspectos previstos en la Ley son de total
aplicación en estos supuestos, como por el ejemplo lo contenido en el Título V
De la Contratación.Estos son los supuestos
 

Exclusiones de Modalidad (Art. 5 LCP)

 Servicios profesionales
 Servicios financieros
 Adquisición bienes inmuebles
 Adquisición semovientes
 Obras artísticas literarias o científicas
 Alianzas comerciales o estratégicas
 Servicios básicos
 Contratadas con órganos y entes públicos
 Sujetos del art. 3 LCP
 Encomendadas a otros entes del estado
 Caja Chica
 Estados de excepción
 Seguridad y defensa de la Nación
 Alimentos y medicinas con desabastecimiento o producción insuficiente
certificado por la autoridad competente

 
FRACCIONAMIENTO /ADJUDICACIÓN PARCIAL/ADJUDICACIÓN PLURIANUAL
  En ocasiones, dividir o fraccionar un contrato (en realidad, la ejecución de una
obra, servicio o suministro de bienes) a fin de otorgar varias adjudicaciones,
puede resultar beneficioso para el contratante. Pero, no está permitido. En tal
sentido la Ley de Contrataciones Públicas dispone en su artículo 57:
  Se prohíbe dividir en varios contratos la ejecución de una misma obra, la
prestación de un servicio o la adquisición de bienes, con el objeto de disminuir
la cuantía del mismo y evadir u omitir normas, principios, modalidades de
selección o requisitos establecidos en el presente Decreto con Rango, Valor y
Fuerza de Ley y su Reglamento.
  La norma exige una intencionalidad determinada para la prohibición de
fraccionamiento, a saber:   “…disminuir la cuantía del mismo y evadir u omitir
normas, principios, modalidades de selección o requisitos…“; por lo que
pudiera sostenerse que si el motivo del fraccionamiento no es el de evadir
procesos o requisitos de Ley, sino el de agilizar la culminación de la obra,
suministro o servicio en beneficio del propio contratante o de la colectividad,
pareciera válido el fraccionamiento.
  Pero esta apreciación teórica, debe comprenderse con otros aspectos:

1. El propio Decreto con Rango Valor y Fuerza de Ley de Contrataciones

Públicas, en su artículo 166.2, considera como supuesto de
responsabilidad administrativa “dejar de aplicar la modalidad de selección
de contratista correspondiente conforme a la Ley “. Y, aunque ello ha debe
interpretarse conforme al propio Decreto-Ley, la determinación de
responsabilidad administrativa queda siempre en manos de la Contraloría
General de la República.
2. La Ley Orgánica de la Contraloría General de la República y del Sistema
Nacional de Control Fiscal en su artículo 91.1, establece como uno de los
supuestos generadores de responsabilidad administrativa “la adquisición
de bienes, la contratación de obras o de servicios, con inobservancia total
o parcial del procedimiento de selección de contratistas que corresponda,
en cada caso, según lo previsto en la Ley de Licitaciones o en la normativa
aplicable“. 

  De forma que el fraccionamiento, en los términos antes indicados, constituye

un supuesto de responsabilidad administrativa por la no aplicación del
procedimiento adecuado de selección. Ya lo veremos más adelante. En todo caso
se impondría la necesidad de argumentar que un posible fraccionamiento de la
ejecución de obra, servicio o suministro (en caso de insistirse en su aplicación),
se realiza no con fines fraudulentos sino por temas de conveniencia  para el
órgano o ente contratante (acortar tiempo de ejecución, desconcentrar riesgos,
etc.).
  Pero además de tal motivación, sería recomendable en esos casos reforzar la
conducta de “buen padre de familia” en el manejo de recursos públicos
aplicando en cada caso la modalidad de concurso abierto aun cuando como
resultado del fraccionamiento pudieran resultar modalidades menos exigentes.
Así, ante cualquier eventualidad, estaría vigente el argumento de no evasión a
las modalidades de selección de contratistas por haberse aplicado la modalidad
con el procedimiento más riguroso.
  No es Fraccionamiento:

 Razones presupuestarias
 Necesidad imprevisible a la programación
 Objetos contractuales distintos
 Contrato Marco

 
  El Contrato Marco es una alternativa que nos proporciona la Ley, en mi criterio
muy útil en la actualidad, para los casos en los que por las características o
recurrencia de la contratación se dificulte establecer la contratación por
cantidades fijas. Para ello se aplica el procedimiento de selección considerando
una estimación global máxima de precios y cantidades. En la adjudicación se
establece los precios unitarios de los rubros y partidas que conforman la
contratación, con un monto total máximo, el cual se irá ejecutando por
órdenes de compra o servicio y de ejecución de obra. Este sería el esquema de
lista de precios. Ello no impide que en el transcurso de la ejecución del contrata
no puedan ajustarse las condiciones de precio, cantidades y otras, de
conformidad con los  mecanismos que la propia ley y el reglamento permiten.
  Este tipo de contrato evita el posible fraccionamiento en que puede incurrir el
contratante y favorece la economía y la simplificación de trámites y gastos
operativos y de horas hombre que conlleva realizar cierta cantidad de
procedimientos durante un año.
  Otro aspecto a tener claro en relación al tema del fraccionamiento, es lo
diferenciarlo de la posibilidad que da la ley de las Adjudicaciones Parciales, las
cuales se pueden dar en un mismo proceso, como por ejemplo otorgar
adjudicación por renglones o por zonas geográficas a distintos
contratistas, siempre y cuando así se establezca en el pliego de condiciones, y
ello puede obedecer a razones de tipo interno, como evitar diversificar los
riesgos en determinada contratación dad sus particularidades, o incluso promover
las oportunidades de desarrollo económico. Lo importante acá es que la
modalidad de selección de contratista será en atención al monto total estimado
de la contratación. 
  Por su parte la Adjudicación Plurianual otra posibilidad que nos otorga la Ley,
está referida a una adjudicación que se extiende más allá de un ejercicio
presupuestario, dada que la ejecución de la obra o prestación del servicio así lo
exige. Esto lo veremos más adelante.
UNIDAD PARA EL CÁLCULO Y PARÁMETROS CUANTITATIVOS
  La Unidad de Cálculo Aritmético del Umbral Máximo y Mínimo (UCAU), creada el
pasado enero de 2018, rige únicamente para contrataciones públicas, manejo de
caja chica y cálculo de viáticos en la Administración Pública.
  La UCAU como ya lo vimos en la Unidad I sustituye a la Unidad Tributaria
(UT) en estas tres áreas, pero el resto de las operaciones de la administración
pública (trámite y renovación de documentos) la economía nacional (multas y
pago de impuestos) continúan regidas por la UT, Sustituye la Unidad Tributaria:

 A los fines de la realización de operaciones aritméticas relacionadas con la

materia de contrataciones públicas 
 Cuando dicha unidad tributaria sea utilizada como factor de cálculo
aritmético para la determinación de montos en bolívares, conforme a lo
establecido en la “Ley Constitucional” contra la Guerra Económica para la
Racionalidad y Uniformidad en la Adquisición de Bienes, Servicios y Obras
Públicas.

  El UCAU es entonces un factor establecido en la Ley Constitucional contra la

Guerra Económica para la Racionalidad y Uniformidad en la Adquisición de
Bienes, Servicios y Obras Públicas.
  Esta nueva unidad, que se fijó inicialmente en Bs. 10 mil 850 y que se ha ido
actualizando periódicamente, siendo que en la actualidad es por la cantidad de
30.000 Bs. se emplea como factor de cálculo aritmético para la determinación de
montos en bolívares para contrataciones públicas.
  La UCAU se aplica para el establecimiento del monto máximo de constitución de
los fondos de caja chica; fijar topes a pagar por cada gasto cargado a estas
instancias; y establecer el límite máximo de créditos presupuestarios que podrán
manejar anualmente los responsables de las unidades administradores
desconcentradas mediante dineros girados en anticipo; igualmente sustituirá a la
UT en el cálculo de viáticos para servidores de la administración pública.
  Veamos los parámetros Cuantitativos para las Modalidades de Selección de
Contratistas

Modalidad Contratación de Adquisición de Prestación de

Obras Bienes Servicios
Desde Bs. Desde Bs. Desde Bs.
Concurso Abierto 1.500.000.000.000 600.000.000 900.000.000
(50.000 UCAU) (20.000 UCAU) (30.000 UCAU)

Desde Bs. Desde Bs. Desde Bs.

Concurso Cerrado 600.000.000 Hasta 150.000.000 Hasta 300.000.000 Hasta
Bs. Bs. Bs.
1.500.000.000 600.000.000 900.000.000
(De 20.000 a 50.000 (De 5.000 a 20.000 (De 10.000 a 30.000
UCAU) UCAU) UCAU)
Hasta Bs. Hasta Bs. Hasta Bs.
Consulta de 600.000.000 150.000.000 300.000.000
Precios
(20.000 UCAU) (5.000 UCAU) (10.000 UCAU)

Contratación Cualquier Monto Cualquier Monto Cualquier Monto

Directa

Montos en Bs. Equivalentes al último ajuste de la UCAU de 30.000 Bs.