Los criptoactivos y su nueva

regulación en España
Las autoridades públicas e instituciones financieras han puesto en
marcha diversas inciativas para alertar a los clientes de los riesgos

MOISÉS BARRIO
GETTY IMAGES
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Madrid  7 FEB 2022 - 08:14 CET

La aplicación de tecnologías emergentes al sector

financiero de la mano de la revolución FinTech ha
traído, entre otras cosas, la figura de los criptoactivos. El
término «criptoactivo» comprende una amplia variedad
de activos en el ámbito digital, que adoptan diferentes
formas y características. Se incluyen por ejemplo
criptomonedas como bitcóin o ethereum, tokens de
inversión, tokens que dan acceso a un producto o
servicio o los más recientes NFT (non fungible tokens),
muy en auge en los videojuegos o en mercados de arte.
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Por tanto, un criptoactivo es un activo digital que se

caracteriza por tres elementos. Primero, está registrado
en alguna forma de libro mayor digital distribuido
asegurado con criptografía. Segundo, generalmente
utiliza la tecnología blockchain o DLT (Distributed
Ledger Technology). Tercero, se usa como medio de
intercambio o pago, con fines de inversión, para acceder
a un producto o servicio, o bien una combinación de los
anteriores.
Entre sus ventajas, se apuntan la reducción de costes y
tiempo de procesamiento de las transacciones, o la
menor interferencia de los poderes públicos y la práctica
ausencia de supervisión y regulación al hacer uso de
tecnologías descentralizadas como blockchain o DLT.
Pero también tienen riesgos desde la perspectiva de la
ciberseguridad y la protección de los inversores
(especialmente de los minoristas), así como por la
complejidad de sus tecnologías subyacentes. A estos
riesgos se añaden los propios de la estabilidad de los
mercados.
Por eso, las autoridades públicas e instituciones
financieras han puesto en marcha diversas iniciativas
para alertar a los clientes de los riesgos. Y también para
garantizar el cumplimiento de las obligaciones de
prevención del blanqueo de capitales. Así lo han hecho
por ejemplo el Parlamento Europeo, con su resolución de
26 de mayo de 2016 sobre monedas virtuales, la
Autoridad Europea de Valores y Mercados y nuestra
Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV) o
el Banco de España con diversos comunicados desde el
2017.
Europa quiere regularlos mediante un futuro Reglamento
europeo, que será directamente aplicable en todos los
Estados miembros. Es el denominado Reglamento
relativo a los mercados de criptoactivos, más conocido
como Reglamento MiCA (por sus siglas en inglés
de Markets in Crypto Assets). Actualmente está en
tramitación, y en principio parece que será aplicable en
2024.
Por eso, y significativamente para reforzar la protección
del inversor, el Real Decreto-ley 5/2021, de 12 de marzo,
introdujo un nuevo artículo 240 bis en el texto refundido
de la Ley del Mercado de Valores. El artículo habilitó a
la CNMV a desarrollar la regulación relativa a la
publicidad de aquellos criptoactivos que actualmente no
están regulados y que se ofrecen como propuesta de
inversión.
La Circular 1/2022, de 10 de enero, de la Comisión
Nacional del Mercado de Valores, relativa a la
publicidad sobre criptoactivos presentados como objeto
de inversión, ha cumplido esta obligación.
La Circular no establece una regulación completa de este
tipo de activos financieros, ni una regulación sustantiva
de mercados, sino un aspecto particular, el de su
publicidad. Y en realidad no cubre todos los
criptoactivos, sino únicamente los que sean objeto de
inversión y que actualmente no quedan subsumidos en el
vigente concepto legal de «instrumento financiero»,
definido en el artículo 2 y en el anexo de la Ley del
Mercado de Valores.
Por tanto, la Circular desarrolla los requisitos a los que
debe sujetarse la actividad publicitaria sobre
criptoactivos. Obliga a toda persona física o jurídica que
realice una actividad publicitaria sobre ellos. Incluye por
tanto a los influencers. Y establece una regulación
proporcionada, según que consista o no en una campaña
publicitaria masiva.
Estoy completamente convencido que la Circular
ayudará a proteger a los inversores, especialmente a los
ciudadanos, y ofrece un marco de seguridad jurídica para
todas las partes en espera de la aprobación del
Reglamento europeo MiCA.
Moisés Barrio Andrés. Letrado del Consejo de Estado.
Profesor de Derecho digital.