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Comentarios de FUSADES Sobre La Ley de Competencia de El Salvador
Comentarios de FUSADES Sobre La Ley de Competencia de El Salvador
Diciembre 2004
Ley de Competencia
El 26 de noviembre pasado, la Asamblea constitucional del estado desde 1950, pero no
Legislativa aprobó el Decreto N° 526, que ha tenido un desarrollo legislativo que la haga
contiene la Ley de Competencia, que entrará en efectiva, por lo que la nueva ley, debe ser
vigencia el 1° de enero de 2006. El día 15 de considerada en un avance en la consolidación
diciembre, el Presidente de la del régimen constitucional, pese
República devolvió el proyecto a las críticas que se le harán más
de ley con observaciones a la La protección de la libre adelante.
Asamblea Legislativa, que lo competencia ha sido una
reconsideró y aprobó finalmente obligación constitucional La necesidad de una ley de
en su sesión del día 22 de del estado desde 1950, pero protección del régimen de libre
diciembre. no ha tenido un desarrollo competencia fue reconocida desde
legislativo que la haga
la última década del Siglo XIX
efectiva, por lo que la nueva
El Art. 110 de la Constitución y a partir de la Ley Sherman de
ley, debe ser considerada en
establece: “No podrá autorizarse los Estados Unidos de América,
un avance en la
ningún monopolio sino a favor todos los países con una economía
consolidación del régimen
del Estado o de los Municipios, de libre mercado desarrollada han
constitucional...
cuando el interés social lo haga adoptado algún tipo de legislación
imprescindible. Se podrán encaminada a tal finalidad. En
establecer estancos a favor del Estado. A fin de América Latina, únicamente Guatemala,
garantizar la libertad empresarial y proteger al Honduras, Nicaragua y Paraguay carecen aún
consumidor, se prohíben las prácticas de una. En un principio, fueron concebidas como
monopolísticas”. La protección de la libre leyes destinadas a combatir los monopolios, pero
competencia ha sido una obligación en su desarrollo, su alcance se ha ampliado,
2 concibiéndose como leyes destinadas a proteger
un valor trascendente en que se basa el sistema
parece excesivamente breve; de hecho, con 58
artículos, es la más corta de las leyes
económico, por oposición a otras leyes que buscan latinoamericanas de la materia que conocemos;
proteger un valor inmediato como el interés de en contraste, la ley panameña, que ocupa casi la
los consumidores, y raras veces emplean el mitad de su texto para normas sobre protección
término “monopolio”. a l c o n s u m i d o r, t i e n e 2 2 5 a r t í c u l o s .
Indudablemente, ha sido la suscripción del
En El Salvador, la primera C A F TA y s u i n m i n e n t e
iniciativa para emitir una ley de ratificación por la legislatura, que
libre competencia provino de En El Salvador, la primera hace una necesidad práctica
FUSADES, en 1992, habiéndose iniciativa para emitir una inmediata contar con una
presentado el primer proyecto de ley de libre competencia regulación sobre libre
provino de FUSADES, en
ley, elaborado con asistencia de competencia, lo que ha motivado
1992, habiéndose
asesores chilenos. El proyecto no la rápida aprobación de la ley.
presentado el primer
logró la aceptación del gobierno
proyecto de ley, elaborado
de turno, pero fue el estímulo para La ley está dividida en cinco
con asistencia de asesores
que otras instituciones tomaran títulos, varios de los cuales están
chilenos.
interés en el tema. Desde entonces capitulados. Debemos continuar
aparecieron por lo menos ocho con el análisis detallado de la
proyectos elaborados por el Ministerio de misma para determinar sus cualidades.
Economía y dos elaborados por otras
agrupaciones, todos los cuales han sido objeto Objeto de la ley (Art. 1)
de atención de parte de la fundación.
El inciso primero del Art. 1 señala el objeto de
La ley aprobada está basada en los más recientes la ley, el cual es “promover, proteger y garantizar
proyectos del Ministerio de Economía, pero se la competencia, mediante la prevención y
trata de un texto nuevo. En contraste con las eliminación de prácticas anticompetitivas que,
versiones anteriores, se ha adicionado la parte manifestadas bajo cualquier forma limiten o
relativa a la institución encargada de aplicar la restrinjan la competencia o impidan el acceso al
ley, aunque se ha reducido la parte que contiene mercado a cualquier agente económico, a efecto
normas de carácter sustantivo. Con relación a de incrementar la eficiencia económica y el
todos los demás textos, es el más breve, pese a bienestar de los consumidores”.
la importante adición hecha. En un sistema de
derecho anglosajón, donde se espera que la ley La ley se enmarca así dentro de las tendencias
sea desarrollada jurisprudencialmente, el texto modernas que contemplan este tipo de
parecería excesivamente prolijo; pero en un legislaciones no como un simple mecanismo para
sistema de derecho codificado, como el nuestro, la ruptura de monopolios existentes, a diferencia
de las legislaciones clásicas, sino como un medio
de protección de un valor constitucional en el
dañinas a los intereses de terceros, pero que no
pueden castigarse por no corresponder
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que se basa un sistema económico. exactamente a la figura típica. Sin embargo, las
nuevas leyes salvadoreñas contienen cada vez
Es de hacer notar que el texto de la ley no contiene mayor número de definiciones. Es acertado que
definiciones de las figuras económicas prohibidas, se haya evitado el error en la ley en comento.
tal como insistió FUSADES en varias
oportunidades. Sin embargo, en un comunicado Prohibición general de actos que limiten o
reciente de un partido político de oposición restrinjan la libre competencia (Art. 1)
encontramos una crítica a esto, aduciendo que
“la institución supervisora estará facultada a ser Las últimas versiones del proyecto de ley
arbitraria y discrecional en la aplicación de la elaborado por el Ministerio de Economía carecían
ley”. En realidad, están pidiendo de una prohibición general de todo
que se consagre un error de Es de hacer notar que el tipo de actos tendientes a impedir
técnica legislativa, que puede texto de la ley no contiene o restringir la libre competencia
medirse por el hecho de que los definiciones de las figuras entre los agentes económicos.
proyectos anteriores a la ley económicas prohibidas, tal FUSADES y otras organizaciones
definían términos como como insistió FUSADES en insistieron en que dicha prohibición
“monopolio” u “oligopolio”, que varias oportunidades. se incluyera y no que no sólo se
ni siquiera se utilizaban en los tipificaran conductas comunes que
mismos. implican limitación a la libre
competencia.
Desde su primer año de estudios, todos los
abogados son enseñados que la inclusión de Tal disposición fue incluida en el inciso segundo
definiciones en las leyes es un error, ya que los del Art. 1, de la siguiente manera: “Se prohiben
cuerpos legales no son diccionarios ni textos de los acuerdos, pactos, convenios, contratos entre
estudio. Por otra parte, las definiciones en la ley competidores y no competidores, así como los
tienen un efecto legal, como es la restricción del actos entre competidores y no competidores cuyo
concepto que se define, lo que constriñe al objeto sea limitar o restringir la competencia o
intérprete en su aplicación; si la definición no es impedir el acceso al mercado a cualquier agente
exacta o está errada, se corre el riesgo de una económico, en los términos y condiciones
aplicación de la ley incorrecta o que ésta no establecidos en la presente ley”.
cumpla con su cometido de proteger el bien
jurídico que pretende; éste es un problema que Es de notar, sin embargo, que tal prohibición
se da frecuentemente con las tipificaciones general, por una parte, no considera los actos
penales, que son indispensables, cuando resultan anticompetitivos unilaterales en que pueden
insuficientes para la supresión de conductas incurrir los agentes económicos y, por otra, no
4 puede tener aplicación efectiva. El Título III de
la ley ha sido dedicado a la tipificación puntual
Superintendencia de Competencia (Arts. 3 a
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de las conductas anticompetitivas prohibidas y
son las únicas sobre las cuales puede tomar acción Con el objeto de velar por el cumplimiento de la
la entidad encargada de la vigilancia y aplicación ley, se crea una nueva institución oficial autónoma
de la ley, como se indica más adelante. Esto crea denominada Superintendencia de Competencia,
una contradicción dentro del mismo cuerpo legal vinculada al Órgano Ejecutivo a través del
y deja un vacío importante. Ministerio de Economía.
Habrá también tres Directores suplentes Una recomendación sobre la que FUSADES
nombrados de la misma forma que los insistió constantemente, pero que tampoco fue
propietarios, pero el régimen de suplencia quedaba atendida era la de que el organismo encargado
de la vigilancia de la ley debía tener también
facultades preventivas y consultivas, de manera
En el texto de la ley se han recogido la mayoría
de las figuras económicas que constituyen, en la
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similar a los organismos homólogos existentes experiencia de muchas sociedades, las prácticas
en varios países sudamericanos. En numerosas anticompetitivas más comunes y que como tales
ocasiones, los particulares no son reconocidas por la mayoría de
pueden determinar con facilidad Una recomendación sobre las legislaciones y la doctrina y se
si sus actuaciones se ajustan a un la que FUSADES insistió las proscribe. Al hacer esta cerrada
marco regulatorio complejo y con constantemente, pero que enumeración de conductas
implicaciones económicas sutiles tampoco fue atendida era prohibidas, que son las únicas que
y determinables, en muchas la de que el organismo pueden perseguirse, existe una
ocasiones, por técnicos encargado de la vigilancia contradicción con el inciso segundo
especialistas. La consulta del de la ley debía tener del Art. 1, que proscribe de manera
particular a la institución le también facultades general todo tipo de conductas que,
serviría para aclarar su posición preventivas y consultivas, dentro de la definición hecha en el
legal y suspender la conducta de manera similar a los mismo, obstaculicen la libre
anticompetitiva que pudiera estar organismos homólogos competencia. El más grave defecto
realizando sin tener que enfrentar existentes en varios países del proyecto aprobado es, en nuestra
la sanción estatal, y se crearía una sudamericanos. opinión, la ausencia de una
jurisprudencia debidamente disposición que permita a la
publicitada a la que deben Superintendencia determinar de
atenerse los particulares quienes, acuerdo a criterios técnicos si una
El más grave defecto del
encontrándose en el mismo caso, conducta no contemplada en la ley
proyecto aprobado es, en
quedan advertidos de la necesidad es limitante de la libre competencia.
nuestra opinión, la
de suspender las infracciones en ausencia de una disposición
que incurren o correr el riesgo de que permita a la Todos los autores están de acuerdo
ser sancionados. Superintendencia en que es imposible una tipificación
determinar de acuerdo a exhaustiva de las conductas
Prácticas anticompetitivas criterios técnicos si una anticompetitivas. Cada vez que esto
(Arts. 25 a 36) conducta no contemplada se ha tratado, agentes económicos
en la ley es limitante de la se las han arreglado para burlar el
La ley contempla cuatro tipos libre competencia. espíritu de la ley y recurrir a figuras
distintos de prácticas novedosas que persiguen el mismo
anticompetitivas: a) acuerdos entre competidores; fin, esto es, eliminar a los competidores del
b) prácticas anticompetitivas entre no mercado, de manera que cada vez surgen nuevas
competidores; c) abuso de posición dominante prácticas no previstas en la legislación y seguirán
en el mercado; y d) concentraciones que puedan surgiendo. Todas las leyes en materia de libre
constituir un obstáculo a la libre competencia. competencia que conocemos contienen una
8 disposición que permite a la autoridad determinar
si una conducta novedosa o no señalada por el
En las observaciones hechas por el Presidente de
la República a la Asamblea Legislativa había un
legislador puede constituir una práctica reconocimiento de que la tipificación hecha en
anticompetitiva y la facultad de prohibirla. El la ley aprobada es insuficiente. Una primera
vacío existente en la ley aprobada motivará la observación indica que en el Art. 25, que enuncia
aparición de ingeniosas formas de lograr lo que las prácticas anticompetitivas entre competidores,
proscribe sin burlar la letra de la ley, como ha la enumeración hecha en el mismo debe ser
pasado en todas partes. puramente ejemplificativa, sugiriendo que se
establezca que esas prácticas quedarán prohibidas,
Otro grave defecto que puede señalarse es que adicionándose la expresión “entre otras”, lo cual
en la tipificación contenida en la ley no se han resulta una solución aceptable para el tipo de
incluido las conductas que el Código de Comercio conductas de que trata dicho artículo
califica como “competencia desleal” (Art. 491 exclusivamente.
Com.) y que incluye algunas de las prácticas
anticompetitivas más comunes, aún en nuestro Otra observación, referida al mismo punto, y
medio, especialmente cuando no resultan de complementándolo, indicaba que “precisamente,
acuerdos de algún tipo entre agentes económicos. por no existir la posibilidad que puedan ocurrir
La eliminación de competidores por medio de la otras conductas no previstas en la enumeración
destrucción u ocultación de los envases de las prohibiciones contenidas en el Título III
reutilizables de sus productos, por ejemplo, no de la ley, se hace necesario incorporar una
cabe dentro de las conductas tipificadas en la disposición que aclare las reglas y criterios a los
nueva ley, sino que sigue siendo regulada como que deberá estar sometida la evaluación y
competencia desleal en la legislación mercantil juzgamiento de estas conductas no previstas
común. El afectado por dicha práctica o expresamente. Por esta razón, se recomienda
cualesquiera otras señaladas en el Art. 491 del adicionar un inciso segundo al artículo 46 de la
ley, con el texto siguiente: ‘Asimismo, cuando la
Código de Comercio no tendría la posibilidad de
Superintendencia estime la ocurrencia de una
recurrir a la Superintendencia de Competencia
nueva modalidad de prácticas prohibidas que
para obtener la cesación de aquélla y obtener
atenten contra la competencia, distintas a las
resarcimiento por el daño causado, ya que ésta
enunciadas en el Título III “de las Prácticas
no puede conocer sobre el asunto; tiene que
Anticompetitivas” (sic) de esta ley, deberá motivar
recurrir al procedimiento judicial señalado para
suficientemente la respectiva resolución y de
ello. Es posible que la mayor parte de las prácticas
manera especial deberá consignar en la misma,
anticompetitivas que se dan en el país, e
según sea el caso, el grado de incidencia o
indudablemente las que afectan a pequeños
gravedad de la infracción, el daño causado, el
empresarios, caigan dentro de la figura de
efecto sobre terceros, la duración de la práctica
competencia desleal; para ellos, la nueva ley es
anticompetitiva, las dimensiones del mercado o
ineficaz.
la reincidencia’”.
La Asamblea Legislativa atendió las observaciones
del Presidente y aprobó la adición propuesta, que
otros productos del proveedor o empresas
asociadas al mismo; b) venta sujeta a condición
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consideramos acertada, pero que aún así nos de no usar, adquirir, vender o proporcionar bienes
parece insuficiente. La primera adición se da en o servicios a terceros; y c) concertación entre
el artículo que enumera las prácticas agentes económicos para ejercer dichas prácticas
anticompetitivas entre competidores, no referida o invitación a hacerlo. Todas son reconocidas
a todo tipo de prácticas anticompetitivas, por prácticas contrarias a la libre competencia.
tanto, solo en aquel tipo de figuras queda una
disposición abierta que permite la libertad de A diferencia de los pactos entre competidores, el
juzgamiento por parte de la Superintendencia. Art. 27 establece condiciones para que se dé la
Con respecto a las demás prácticas violación a la ley en las prácticas entre no
anticompetitivas, operaría la tipificación cerrada competidores, tales son: a) que los infractores
que establece la ley. tengan una posición dominante en el mercado
relevante; b) que se realicen respecto de bienes
Acuerdos entre competidores (Art. 25) o servicios que correspondan al mercado relevante
de que se trata; y c) que puedan producir el efecto
El primer tipo de prácticas anticompetitivas de limitar la competencia.
proscritas en la ley cabe dentro de la categoría
de “acuerdos entre competidores”, actividades Se recoge aquí una figura que es cada vez de
hasta ahora permitidas por la legislación mercantil mayor aceptación en la legislación y la
y que se ejemplifica generalmente con la figura jurisprudencia en materia de libre competencia:
que en la práctica es conocida como “pacto de la aplicación de la regla de razón para la
caballeros”. determinación de la incidencia de la práctica en
el sistema económico. A diferencia de las prácticas
Tales tipos de conductas son: a) acuerdos para entre competidores, cuyas figuras tipificadas
fijar precios u otras condiciones de compra o quedan prohibidas per se, en este caso se da un
venta; b) fijación o limitación de cantidades de margen de discrecionalidad al aplicador de la ley,
producción; c) fijación o limitación de precios para determinar si la situación concreta afecta de
en subastas o licitaciones; y d) división del alguna manera el régimen de competencia. Esto
mercado, de cualquier tipo. es así porque se ha comprobado que en
innumerables ocasiones las prácticas generalmente
Prácticas anticompetitivas entre no consideradas anticompetitivas y que son
competidores (Arts. 26 a 29) declaradas prohibidas en las leyes, no producen
distorsiones en el sistema general, por ocurrir
Las prácticas anticompetitivas entre no entre agentes económicos con una participación
competidores que aparecen proscritas en la ley muy limitada en el mercado o por no afectar la
son: a) venta condicionada a la adquisición de circulación de bienes o servicios específicos de
10 que se trata. Las condiciones recogidas en el Art.
27 son las aceptadas generalmente por la doctrina
que los técnicos en la materia, los economistas,
consideren para la determinación de tales
como aspectos a determinar para considerar a la conceptos.
práctica lesiva o no.
Cabe señalar que las facultades de determinar
En el texto de la ley continúan dos artículos según la regla de razón y no según la regla per
estableciendo los aspectos que el aplicador de la se, si una conducta es anticompetitiva o no lo es,
ley debe determinar para decidir sobre el carácter debería extenderse para todo tipo de conducta
anticompetitivo de la práctica. Así tipificada en la ley, inclusive los
según el Art. 28, en la Cabe señalar que las pactos entre competidores, ya que
consideración del mercado facultades de determinar en los mismos pueden darse
relevante se debe ver a: a) según la regla de razón y idénticas circunstancias que las
posibilidades de sustituir el bien; no según la regla per se, si motivan dichas reglas entre los
b) costos de distribución del bien una conducta es actos entre no competidores.
mismo y tiempo requerido para anticompetitiva o no lo es,
abastecer el mercado relevante; debería extenderse para Abuso de posición dominante
c) costos y posibilidades de que todo tipo de conducta (Art. 30)
los consumidores puedan acudir tipificada en la ley, inclusive
a otros mercados; y d) los pactos entre El tercer tipo de conductas
restricciones normativas que competidores, ya que en los proscritas en la ley se trata de las
limiten acceso a fuentes mismos pueden darse que constituyen abuso de posición
alternativas. Según el Art. 29, en idénticas circunstancias que dominante, señalándose como
la consideración de la posición las motivan dichas reglas tales: a) la creación de obstáculos
dominante del agente económico entre los actos entre no a entrada de competidores o
en el mercado se debe ver: a) competidores. expansión de los existentes; b) los
participación del mismo en dicho actos que tiendan a limitar, impedir
mercado y posibilidad de fijar precios o desplazar la competencia en forma significativa
unilateralmente; b) la posibilidad de restringir el dentro del mercado; c) la disminución de precios
abastecimiento en el mercado relevante; c) la por debajo de costos, con objeto de eliminar
existencia y poder de sus competidores, y d) las competidores; y d) la venta de productos a precios
posibilidades de acceso del agente económico y diversos en distintas zonas del país, con objeto
sus competidores a fuentes de insumos. Todas de eliminar competidores en dichas zonas. Todas
estas disposiciones son innecesarias; su lugar está son prácticas ampliamente reconocidas como
en un libro de texto o en los enunciados de la anticompetitivas y a algunas se les ha dado
jurisprudencia, no en una ley, ya que el aplicador regulación en los instrumentos centroamericanos
debe considerar éstos y cualesquiera otros aspectos de integración.
Concentraciones (Arts. 31 a 36) otros: actos, contratos, acuerdos, convenios, que
tengan como finalidad la fusión, adquisición,
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Las concentraciones de empresas, generalmente consolidación, integración o combinación de sus
a través de la forma de fusión de sociedades, pero negocios en todo o en partes; y b) cuando uno o
posibilitadas también por una infinidad de figuras más agentes económicos, que ya controlan por
legales, no son, en sí mismas, prácticas lo menos otro agente económico, adquieran por
anticompetitivas sino situaciones naturales en el cualquier medio el control directo o indirecto de
desarrollo y crecimiento de las empresas exitosas, parte de más agentes económicos.
pero es cierto también que pueden dar lugar a
algunas de las más severas restricciones de El ejemplo típico del primer caso es la fusión de
competencia. Fue precisamente la formación de sociedad, ampliamente considerado por nuestro
concentraciones monopólicas en las economías Código de Comercio; el término “fusión” es usado
capitalistas desarrolladas lo que dio lugar a la en varios artículos del capítulo que se refiere a
aparición de las primeras leyes de protección de las concentraciones como sinónimo de éstas. La
la libre competencia. La consideración de las nueva ley establece que las concentraciones que
concentraciones como posible práctica impliquen combinación de activos que excedan
anticompetitiva requiere siempre de la apreciación de cincuenta mil salarios mínimos anuales urbanos
discrecional del aplicador de la ley para determinar en la industria o cuyos ingresos totales excedan
un gran número de circunstancias, desde la posible de sesenta mil salarios mínimos anuales urbanos
creación de un monopolio hasta la formación de en la industria, necesitan autorización de la
una empresa con una posición dominante en el Superintendencia para llevarse a cabo (Art. 33).
mercado que pueda desplazar a los demás El Art. 34 establece que para determinar, con los
competidores; por otra parte, tiene que considerar mismos criterios que en el caso de los acuerdos
la posibilidad de que surja un monopolio natural, entre no competidores, la posición dominante
que la concentración resulte en beneficio de los que adquirirá la empresa en el mercado, se
consumidores o permita la supervivencia de considerará la eficiencia económica que resulte
empresas que no tendrían la posibilidad de de la fusión y cualquiera otro relevante.
continuar sus operaciones de otra forma. Es por
estas razones que la tipificación de las Se establece además que no podrá denegarse la
concentraciones contenida en la ley no puede ser autorización de la Superintendencia en casos de
considerada como una prohibición absoluta, sino concentraciones “cuando los interesados
que se establece un procedimiento para su examen demuestren que puede haber ganancias
y autorización. significativas en eficiencia, de manera que resulte
en ahorro de costos y beneficios directos al
El Art. 31 de la ley declara que existe consumidor que no puedan alcanzarse por otros
concentración: a) cuando agentes económicos medios y que se garantice que no resultará en
que han sido independientes entre sí realicen entre una reducción de la oferta en el mercado”. Esto
12 ha provocado la protesta de grupos de oposición,
aduciendo que se está facultando a la
Superintendencia deberá escuchar su opinión y
ésta le será vinculante.
Superintendencia a autorizar monopolios, en
violación a la Constitución, y que debería Una situación distinta se da con la segunda figura
mantenerse la norma, que se encontraba en varios señalada en el capítulo. A diferencia de la fusión
proyectos, prohibiendo la fusión de empresas es una situación no contemplada en nuestra
cuando ésta signifique el control de más del 25% legislación mercantil común y puede darse por
del mercado. No podemos estar de acuerdo con múltiples caminos: compra de empresas, compra
esta opinión; la norma transcrita tiene una de acciones de sociedades, contratación de
deficiente redacción, pero es necesaria frente a créditos, herencia, etc., todos conducentes a la
la inminente suscripción y entrada en vigor de formación de grupos económicos que dominan
nuevos tratados de libre comercio que obligan a una multitud de empresas que muchas veces
una amplitud de miras con respecto a la deberían competir entre sí. Las adquisiciones de
competencia que significan las empresas empresas con actividades económicas diversas y
extranjeras para las nacionales. La limitación de las integraciones verticales de empresas
las fusiones a una porción del mercado sólo tiene relacionadas entre sí, por lo general, no producen
razón de ser en una economía cerrada, pero en mayores distorsiones en el sistema de libre
un mercado abierto, las empresas nacionales competencia; distinto es el caso de la unión bajo
tendrán que competir con empresas extranjeras, un mismo agente económico de empresas
a las que no puede ponérseles condicionantes dedicadas a la misma actividad; es uno de los
sobre su tamaño o la proporción del mercado que más evidentes casos de rompimiento del sistema
dominarán, y ante cuyo poder económico la única de libre competencia y todas las legislaciones
posibilidad de supervivencia de muchas empresas sobre la materia tratan sobre el mismo.
nacionales puede ser la fusión para la creación
de nuevas empresas de gran fortaleza y capacidad En la ley nueva, sin embargo, no tiene regulación.
de innovación técnica. Como se indicó antes, no es, en sí misma, una
conducta prohibida, pero toda la regulación sobre
La Superintendencia tiene un plazo de noventa las concentraciones es lógicamente aplicable al
días para emitir opinión sobre las solicitudes de caso de fusión de sociedades. ¿Es que el legislador
autorización de concentraciones que presenten, considera que un accionista mayoritario de una
a partir del día siguiente a la presentación de sociedad debe solicitar autorización a la
solicitud, salvo casos en que determine que Superintendencia antes de adquirir en bolsa de
necesita información adicional; el silencio valores o por cualquier otro medio acciones de
administrativos produce efectos positivos y se una sociedad competidora? La intención del
entenderá que la fusión puede llevarse a cabo legislador no queda nada clara y mas bien, por
(Art. 35). En caso de concentraciones de empresas el texto de las disposiciones que contemplan el
sujetas a otra entidad fiscalizadora del estado, la procedimiento para autorizar concentraciones
parece ser que simplemente hay una omisión en
la consideración de la figura. Un grave problema
no en acciones dolosas sino en la legítima
actividad mercantil de una empresa que por su
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y una situación sin solución se dará, como se agresividad y eficacia consigue una posición tan
indicará a continuación, cuando la concentración dominante que impide el ingreso de nuevos
surja sin autorización previa de la competidores en el mercado, existiendo esa
Superintendencia. potencialidad; el reciente caso de AT&T en los
Estados Unidos es un ejemplo de esto. Es obvio
Sanciones (Arts. 37 a 39) que estas situaciones merecen una corrección,
pero no una sanción como la multa.
Uno de los aspectos más sorprendentes de la
nueva ley y una de sus deficiencias más notorias La mayoría de las situaciones que resultan en una
consiste en que la única sanción a que puede violación del régimen de libre competencia no
hacerse acreedor el infractor de la misma es multa, se resuelven con la imposición de una multa sino
penalidad insuficiente para lograr el respeto del con la orden de tomar las medidas correctivas.
régimen de libre competencia. El abuso de la posición dominante,
particularmente, requiere de
Uno de los aspectos más
El Art. 38 establece que las acciones distintas. El Art. 494 del
sorprendentes de la nueva
infracciones a la ley serán Código de Comercio, que trata de
ley y una de sus deficiencias
sancionadas con multa, la competencia desleal establece:
más notorias consiste en
determinada de acuerdo a criterios “La sentencia que declare la
que la única sanción a que
como la gravedad de la existencia de actos de competencia
puede hacerse acreedor el
infracción, el daño causado, el desleal ordenará además la cesación
infractor de la misma es
efecto sobre terceros, la duración de tales actos, las medidas
multa, penalidad
de la práctica anticompetitiva y insuficiente para lograr el necesarias para impedir sus
la reincidencia, hasta por un respeto del régimen de libre consecuencias y para evitar su
máximo de cinco mil salarios competencia. repetición, así como el
mínimos mensuales urbanos en resarcimiento de daños y perjuicios,
la industria. Además existen cuando sea procedente”. Esta
multas por no brindar la información requerida disposición nos ofrece un excelente modelo de
por la Superintendencia y por denuncias lo que deberían ser las facultades de la autoridad
maliciosas. La suspensión o modificación de la encargada de la vigilancia de la ley de
práctica anticompetitiva, con garantía suficientes competencia; de conformidad a la ley aprobada
de la misma, son eximentes de la sanción, cuando no existen facultades de ordenar conductas, de
no se trate de reincidencia (Art. 39). dividir monopolios, de ordenar ventas de acciones
que provocan concentraciones. Tampoco tiene la
Esto presenta varios problemas. Ciertas situaciones facultad de ordenar el resarcimiento de daños
que afectan la libre competencia pueden motivarse causados a terceros por prácticas anticompetitivas,
14 y aunque el afectado tiene la opción de acudir a
la jurisdicción mercantil ordinaria para obtener
Procedimiento (Arts. 40 a 49)