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-I-
PERSONERÍA
Como surge de la Disposición N° 117 de fecha 10 de agosto de 2015 de la
Subsecretaría Legal de la Secretaría Legal y Administrativa del ex Ministerio de
Economía y Finanzas Públicas (B.O. 14/08/15), cuya copia se acompaña y respecto de
cuya vigencia y autenticidad prestamos juramento de ley, somos representantes del
Estado Nacional- Ministerio de Hacienda (ex Ministerio de Economía y Finanzas
Públicas), solicitando se nos tenga por presentados, parte y por constituido el domicilio
procesal y electrónico indicado.
- II -
OBJETO
1
San Carlos de Bariloche (Provincia de Río Negro), y contra la Provincia de Río Negro
(“la Provincia”), con domicilio en 25 de Mayo 99 de la ciudad de Viedma (Provincia de
Río Negro), a fin de que se declare la inconstitucionalidad del artículo 362 de la
Ordenanza Fiscal 2809-CM-16 dictada por la Municipalidad, en cuanto establece y
crea la “Ecotasa”, violando la Constitución Nacional (arts. 16, 17, 31, 75.2 y ccs), la
Ley N° 23.548 de Coparticipación Federal de Impuestos (“LCFI”) y la Ley Provincial
2226, y las obligaciones asumidas por la Provincia -por sí y en nombre de la
Municipalidad- al momento de adherirse a la LCFI.
2
P rocuración del Tesorodela Nación
Para mayor claridad, ver cuadro comparativo en las páginas 28/29 entre ambos
gravámenes, en el cual se vislumbra la analogía mencionada.
3
provinciales el deber de sujetarse a ella e, incluso, actuar en esta esfera como agentes
naturales de la Nación.
Todo ello, teniendo presente, por lo demás, los compromisos asumidos por la
Provincia -en su nombre y en el de la Municipalidad- mediante el dictado de la ley
provincial 2226, en el marco del llamado Federalismo de Concertación, en cuanto
altera el sistema vigente en el orden nacional, se contrapone con las obligaciones
asumidas a través de la LCFI y la Constitución Nacional.
- III -
EXORDIO
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P rocuración del Tesorodela Nación
- IV -
COMPETENCIA ORIGINARIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE
LA NACIÓN
5
De conformidad con lo dispuesto en los artículos 116 y 117 de la Constitución
Nacional, V.E. tiene atribuida la facultad de ejercer jurisdicción en forma originaria y
exclusiva en el presente proceso, en razón de:
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con tal comprensión, corresponde ordenar que se integre la litis con la Provincia del
Neuquén como codemandada en los términos del art. 89 del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación. Que frente a la conclusión alcanzada de que la Provincia del
Neuquén es también parte nominalmente demandada por ser titular de la relación
jurídica en que se sustenta la pretensión, la causa que se plantea entre una provincia,
por un lado, y una entidad nacional descentralizada por el otro (ley 20.705, decretos
del Poder Ejecutivo Nacional 1075/2003 y 721/2004) es, como principio, de
competencia de esta Corte en su instancia originaria. Ello es así porque, con arreglo a
lo dispuesto en los arts. 116 y 117 de la Constitución Nacional, el fuero federal es
competente en los juicios en que intervienen el Estado Nacional o una entidad de igual
carácter (Fallos: 253: 316; 267:139 y 279; 268:318; 270:436; 276:104; 305:1847 y -2-
1866; 307:90 y 1379; 308:2513, entre otros) en tanto las provincias, en el ámbito de los
Tribunales de la Nación, no pueden ser sometidas sino a la jurisdicción originaria de
esta Corte.”
7
Ordenanza que cuestiono; y la otra por omisión, al no adoptar ninguna medida para
impedirlo, pese a encontrarse legalmente obligada a hacerlo.
4 Zorraquín Becú, Ricardo “El Federalismo Argentino”, Ed. Perrot, 1958, pág. 195.
8
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5 Spisso, Rodolfo R., “Derecho Constitucional Tributario”, Abeledo Perrot, Bs. As., 2009,
9
que confrontan con la norma federal y con las cláusulas constitucionales que rigen el
tema (Fallos: 324:4226, cons. 13°). Por último, y tal como sostuvo este Ministerio
Público al dictaminar in re "El Cóndor Empresa de Transportes S.A. el Provincia de
Buenos Aires" (Fallos: 324:4226), y reiteró en ocasión de dictaminar para los casos
cuyas sentencias están recogidas en Fallos: 327:1051, 1083 y 1108, esta solución no
puede interpretarse como limitación de las autonomías provinciales, toda vez que la
Corte constituye el fuero natural de las provincias argentinas (arts. 116 y 117 de la
Constitución Nacional) y sus competencias -por provenir de la propia Ley
Fundamental- no son susceptibles de ampliarse ni de restringirse o modificarse,
mediante normas legales (Fallos: 180:176; 270:78; 280:176; 302:63; 308:2356;
310:1074; 314:94 y 240; 315:1892; 316:965, entre muchos otros).”
-V-
REQUISITOS FORMALES DE LA ACCIÓN DECLARATIVA DE
INCONSTITUCIONALIDAD
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7 Cfr. Voto del Dr. PETRACCHI, Enrique, en Fallos: 335:790. Similar temperamento fue
adoptado en la causa “Transportadora Cuyana S.A. cl San Juan, Provincia de y otro (Estado
Nacional citado como tercero) s/ acción meramente declarativa”, pronunciamiento del 26-
04-2016.
11
De no declararse la inconstitucionalidad de la norma impugnada, se estaría
convalidando la aplicación ilegítima de una norma que autoriza a la Municipalidad a
establecer y cobrar un impuesto en exceso de las facultades y competencias
asignadas.
Pero a la vez V.E. dejó en claro que la acción puede tener por finalidad
precaver las consecuencias de actos en ciernes, a los que se les atribuya ilegitimidad
y efectos lesivos sobre el régimen constitucional federal, a la par de fijar las
relaciones legales que vinculen a las partes.
Y agregó que para la viabilidad de este cauce procesal debe mediar una
actividad estatal que lesione intereses legítimos; que el grado de afectación sea lo
suficientemente directo; que aquella actividad tenga un grado de concreción
suficiente, y que el régimen legal cuestionado afecte los derechos de la parte actora.
9 Fallos: 333:1088.
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responsabilidad de cada una de ellas, en particular del Estado Nacional como uno de
los garantes de la aplicación de ese sistema.
1039/2008.
11 Fallos: 338:1389.
13
posibilidad de establecer o modificar asignaciones específicas sobre una parte o el
total del producido de la recaudación de impuestos determinados.
14
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cumbre-g20.html
14 Fallos: 307:1379; 310:606; 311:421, entre otros. Cfr. “Día Argentina S.A. y otra c/ Buenos
15
Advertirá V.E. que tales requerimientos se hallan presentes en el caso de
autos y surgen de la propia normativa aquí impugnada.
- VI -
INCUMPLIMIENTO POR PARTE DE LA PROVINCIA DE LAS
OBLIGACIONES ASUMIDAS POR ADHESIÓN AL RÉGIMEN DE LA LEY DE
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La LCFI fue sancionada como Ley N° 23548 y está vigente desde el 1º de enero
de 1988.
“La adhesión de cada provincia se efectuará mediante una ley que disponga:
a) Que acepta el régimen de esta Ley sin limitaciones ni reservas.
b) Que se obliga a no aplicar por sí y a que los organismos administrativos y
municipales de su jurisdicción, sean o no autárquicos, no apliquen gravámenes
locales análogos a los nacionales distribuidos por esta Ley.
17
En cumplimiento de esta obligación no se gravarán por vía de impuestos, tasas,
contribuciones u otros tributos, cualquiera fuere su característica o
denominación, las materias imponibles sujetas a los impuestos nacionales
distribuidos ni las materias primas utilizadas en la elaboración de productos
sujetos a los tributos a que se refiere esta ley, esta obligación no alcanza a las
tasas retributivas de servicios efectivamente prestados…”.
Existen, entonces, tres normas que limitan, de una u otra forma, el poder
tributario municipal. Ellas son:
- El Régimen de la LCFI;
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- El Convenio Multilateral.
15 Jarach, Dino, “Coparticipación provincial de impuestos nacionales”, Tomo II, pág. 155 y
ss; Bulit Goñi, Enrique, “La coparticipación federal en la reforma constitucional de 1994”,
pág. 1065; Casás, José O., “Restricciones al poder tributario de los municipios de provincia a
Municipal, pág. 45; Spisso, Rodolfo R., “Federalismo racional o caos institucional”, en la
obra colectiva Derecho Tributario, Tomo I, pág. 449; Garat, Pablo, “Aportes desde el
Garat, “Aportes al debate sobre la relación fiscal federal”, Fundación Civilidad, 2017, págs.
19
La LCFI expresamente excluye de la obligación de no afectar las materias
imponibles coparticipadas a las tasas retributivas de servicios efectivamente prestados,
los impuestos provinciales sobre la propiedad inmobiliaria y automotor, sobre los
ingresos brutos, de sellos, a la transmisión gratuita de bienes, y los impuestos y tasas
existentes al 31 de diciembre de 1984 que tengan afectación específica a obras o
inversiones dispuestas por las normas de creación de tales gravámenes.
Debió clarificarse dicha circunstancia toda vez que los tributos que recauda la
Nación -y que luego se coparticipan- alcanzan las tres manifestaciones básicas de la
capacidad contributiva de un contribuyente: el patrimonio (i.e., Impuesto sobre los
Bienes Personales); la renta (i.e., Impuesto a las Ganancias; Impuesto a la Ganancia
Mínima Presunta); y el consumo (i.e., Impuesto al Valor Agregado “IVA”). De no
mediar dicho reconocimiento, el ejercicio de la potestad tributaria provincial y
municipal hubiera podido ser fácilmente cuestionado por la violación de la prohibición
de analogía dispuesta por la LCFI.
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P rocuración del Tesorodela Nación
16 Casás, José O., “Restricciones al poder tributario de los municipios de provincia a partir de
la Ley de Coparticipación Tributaria”, obra colectiva Derecho Tributario Municipal, pág. 64;
17 García Belsunce, Horacio A., “Las retribuciones que perciben los municipios bonaerenses
por el uso del dominio público municipal no son tributos”, Impuestos 2006 – A, pág. 685;
Jarach, Dino, Finanzas públicas y derecho tributario, pág. 234; entre muchos otros.
21
Las tasas constituyen una especie de tributo cuyo requisito fundamental es que a
su cobro debe corresponder siempre la concreta, efectiva e individualizada prestación de
un servicio público relativo a algo no menos individualizado (bien o acto) del
contribuyente.
Ese Máximo Tribunal ha indicado que “es un requisito fundamental de las tasas
que a su cobro debe corresponder siempre la concreta, efectiva e individualizada
prestación de un servicio relativo a algo no menos individualizado (bien o acto) del
contribuyente”20 y ratificó su criterio respecto de la naturaleza de las tasas al expresar
que “la tasa especial cuya imposición se pretende no corresponde a un servicio
efectivamente prestado, por lo que su cobro desnaturaliza su concepto”.21
22
P rocuración del Tesorodela Nación
Establece que la base imponible está constituida por un monto fijo por día de
pernocte que abonará cada turista conforme la Ordenanza Tarifaria.
23
turístico está obligado a exigirlo al turista al momento de ingresar al establecimiento o
cuando abona la factura.
El establecimiento turístico puede optar por exigir el pago de esta tasa mediante
la entrega de un comprobante voucher, pre-impreso y numerado, provisto por la
Secretaría de Turismo y Producción de la Municipalidad de San Carlos de Bariloche.
Son dos los caracteres esenciales de esta especie de tributo: (i) la caracterización
de su hecho generador como la prestación efectiva de un servicio público
individualizado en la persona del contribuyente; y (ii) el destino del tributo.
24
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Así, V.E. sostuvo que “… al cobro de una tasa corresponde siempre la concreta,
efectiva e individualizada prestación de un servicio relativo a algo no menos
individualizado (bien o acto) del contribuyente…”24 . V.E. reiteró las consideraciones
antes expuestas al señalar que “… la tasa especial cuya imposición se pretende no
corresponde a un servicio efectivamente prestado, por lo que su cobro desnaturaliza su
concepto…”25.
25 Fallos 325:1370.
25
a quo, puede ser encuadrada dentro de la especie de los tributos denominados tasa.
Efectivamente, es éste un gravamen que establece el Legislador, cuyo presupuesto de
hecho consiste en una situación que determina, o se relaciona, en forma necesaria, con
el desenvolvimiento de una determinada actividad de un ente público referida a la
persona obligada a su pago”26.
[…] En ese orden, cabe recordar que el municipio, al fijar su política tributaria,
no puede transgredir el orden normativo imperante y que, del mismo modo, al definir la
base imponible y el monto de las tasas cuya percepción le compete, debe ajustarse a los
preceptos superiores que regulan su actuación, so pena de que su accionar pueda ser
26 Fallos 323:3770.
27 Fallos 332:1503.
28 Fallos: 234:663; 236:22; 251:222; 259:413; 312:1575; 325:1370; 392:792; entre otros.
26
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27
turística, baños públicos, y todo otro servicio turístico, garantizando un turismo
sustentable desde el punto de vista social, ambiental y económico”.
La lectura del hecho imponible revela que los supuestos servicios que fundan o
dan sustento a la exigencia de la tasa son tan amplios y vagos, que lejos de ser
fundamentos o sustentos son meros justificativos para intentar encubrir el carácter de
impuesto que tiene la supuesta tasa.
La norma también dispone que los montos recaudados formarán parte integrante
del Fondo de Afectación Específica creado al efecto y cuya administración será
efectuada por la Autoridad de Aplicación, esto es, la Secretaría de Turismo y
Producción o quien la reemplace.
28
P rocuración del Tesorodela Nación
29
Ello atenta directamente contra la jurisprudencia uniforme de ese Tribunal, que
ha establecido un claro límite al poder de imposición municipal entre otros casos, en la
causa “Compañía Química Argentina S.A. c/ Municipalidad de Tucumán s/ recurso
contencioso administrativo y acción de inconstitucionalidad”30, en la que tuvo
oportunidad de pronunciarse sobre la constitucionalidad del artículo 120 del Código
Tributario de la Municipalidad de Tucumán.
La mentada norma establecía una tasa “(...) por cualquier actividad comercial,
industrial o de servicios por las que se usen o aprovechen las obras y demás
prestaciones que hacen al progreso regular y continuo de la ciudad, en virtud de los
servicios municipales de contralor, seguridad, higiene, salubridad, moralidad y de
cualquier otro no retribuido por un servicio especial, pero que provenga, asegure y
promueva el bienestar general de la población.”
Se sostuvo en ese fallo que el cobro del citado tributo presuponía la existencia de
un requisito fundamental, “(...) como es que al cobro de dicho tributo debe
corresponder siempre la concreta, efectiva e individualizada prestación de un servicio
relativo a algo no menos individualizado (bien o acto) del contribuyente”31.
Ser efectiva: es decir que no sea meramente potencial, tiene que existir una
prestación de un servicio en forma efectiva.
En definitiva:
30 Fallos: 312:1575.
31 Fallos: 236:22.
30
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Este impuesto es análogo al IVA toda vez grava idéntica materia imponible
(consumos en servicios de hoteles, hospedajes, aparts, etc.). Se superpone con un
impuesto establecido a nivel nacional, originando una doble imposición entre la
Municipalidad –descentralización política de la Provincia- y la Nación, vulnerando al
artículo 9 inciso b) de la LCFI.
31
ECOTASA IVA ANALOGÍA
ESPECIE SEGÚN
Tasa Impuesto Impuesto
TEXTO LEGAL
Normativo: “La Normativo: “Se encuentran Hecho imponible análogo al
contraprestación que la alcanzadas por el impuesto de del IVA:
Municipalidad exige a los esta ley las obras, las 1) El consumo del servicio de
turistas que pernoctan en esta locaciones y las prestaciones hotelería/hospedaje brindado
ciudad, cualquiera sea el tipo de servicios que se indican a como alojamiento turístico,
y categoría del continuación: … 2) cualquiera sea el tipo y
establecimiento de Efectuadas por hoteles, categoría de establecimiento a
alojamiento turístico, por los hosterías, pensiones, todo tipo de persona, en la
servicios turísticos y de hospedajes, moteles, medida que no acredite su
infraestructura turística, campamentos, apart-hoteles y condición de residente en la
directos e indirectos, y similares.” (v. art. 3º, inc. e) Ciudad de San Carlos de
aquellos potenciales que la ap. 2) de la Ley Nº 23.349, Bariloche (v. art. 362 de la
Municipalidad presta en t.o. en 1997 y sus modif., en OF) es análogo a las
concepto de conservación adelante "LIVA") locaciones y prestaciones de
patrimonial, mejoramiento y servicios efectuadas por
protección de los sitios y hoteles, hosterías, pensiones,
HECHO
paseos turísticos, hospedajes, moteles,
IMPONIBLE
comprensivos de ingresos y campamentos, apart-hoteles y
portales a la ciudad, sendas, similares gravadas por el IVA
accesos a lagos y sus playas, (v. art 1º inc. b) y art. 3º inc.3)
ríos y montañas, puntos ap. 2) de la LIVA).
panorámicos, miradores, 2) En la Ecotasa no existe
servicios de información y actividad estatal, específica e
atención turística, baños individualizada que ataña al
públicos, y todo otro servicio sujeto pasivo del tributo, el
turístico, garantizando un hecho generador como la
turismo sustentable desde el prestación efectiva de un
punto de vista social, servicio público no se
ambiental y económico”. (v. concreta en el contribuyente.
art. 362 de la Ordenanza El servicio supuestamente
Fiscal 2809-CM-16, en prestado es de carácter
adelante "OF"). indivisible, por lo tanto,
análogo a un impuesto.
Normativo: constituida por un Normativo: constituida por el Base imponible análoga a la
monto fijo por día de precio neto de la prestación de del IVA: toma como base la
pernocte, que abonará cada servicio que surja de la categoría y los tipos de
turista en la ciudad de San factura, neto de descuentos y establecimiento. La
Carlos de Bariloche, en el similares efectuados de obligación tributaria se
establecimiento turístico que acuerdo con las costumbres de calcula en base al monto
se aloje, cualquiera sea su tipo plaza. (v. art. 10 de la LIVA). facturado, entonces a mayor
o categoría. (v. art. 363 de la categoría mayor monto de
BASE IMPONIBLE
OF). La Ordenanza Tarifaria facturación.
Nº 2810-CM-16 (en adelante,
"OT") establece en el artículo
117 que los montos
correspondientes a la
obligación tributaria serán
acuerdo al “tipo y categoría”
del alojamiento.
32
P rocuración del Tesorodela Nación
33
hechos imponibles de los impuestos nacionales o más restringidas que estén
comprendidas en éstos, aunque se adopten diferentes bases de medición; a pesar de una
diferente definición de los hechos imponibles, adopción de bases de medición
sustancialmente iguales. No será relevante para desechar la analogía la circunstancia
de que no coincidan los contribuyentes o responsables de los impuestos, siempre que
exista coincidencia sustancial, total o parcial, de hechos imponibles o bases de
medición.”
32
http://www.federalismofiscal.com/wp-content/uploads/2011/09/Obligaciones-emergentes-del-
regimen-de-copa-para-PET.pdf
34
P rocuración del Tesorodela Nación
35
conservación patrimonial, mejoramiento y protección de los sitios y paseos turísticos,
comprensivos de ingresos y portales a la ciudad, sendas, accesos a lagos y sus playas,
ríos y montañas, puntos panorámicos, miradores, servicios de información y atención
turística, baños públicos, y todo otro servicio turístico, garantizando un turismo
sustentable desde el punto de vista social, ambiental y económico a los turistas que
pernocten en esa ciudad; obligando a los establecimientos de alojamiento turístico,
según sea su tipo y categoría, que retengan el monto de la Ecotasa por día de pernocte
y por persona.
Resulta entonces claro que, al no existir prestación efectiva del servicio por parte
de la Municipalidad, los dos son tributos que recaen en definitiva sobre el consumo de
servicios prestados por establecimientos de alojamientos turísticos. En otras palabras, la
prestación de servicio de alojamiento hotelero, es gravada doblemente: el individuo
debe pagar la tarifa hotelera, más IVA, y sumarle a su vez el monto de la Ecotasa.
- VII -
OTROS PERJUICIOS
VII.1- Violación al Principio de Libre Circulación y de Igualdad establecidos en la
Constitución Nacional.
36
P rocuración del Tesorodela Nación
permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la
prensa sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines
útiles; de profesar libremente su culto; de enseñar y aprender.”
34 Fallos: 145:283.
35 Fallos: 138:332.
37
restantes contribuyentes que, en igualdad de circunstancias, no han podido acceder a él,
se hallan legitimados para reclamar idéntico tratamiento36.
Por los motivos expuestos, la Ecotasa importa un acto discriminatorio que, como
tal, afecta los principios de igualdad y capacidad contributiva que rigen en materia
tributaria.
En este caso, el Municipio cobra una tasa por la presunta prestación de servicios
turísticos y de infraestructura turística, directos e indirectos, y aquellos potenciales que
la Municipalidad prestaría en concepto de conservación patrimonial, mejoramiento y
protección de los sitios y paseos turísticos, comprensivos de ingresos y portales a la
ciudad, sendas, accesos a lagos y sus playas, ríos y montañas, puntos panorámicos,
miradores, servicios de información y atención turística, baños públicos y todo otro
servicio turístico, garantizando un turismo sustentable desde el punto de vista social,
ambiental y económico.
214/216.
38
P rocuración del Tesorodela Nación
Es decir que han reconocido de manera expresa que el servicio en virtud del cual
se abone una tasa debe ser prestado en forma efectiva y no potencial, y que el monto de
la tasa no debe exceder el costo que derive de su prestación.
El Pacto Fiscal, es parte del derecho intrafederal y por ende superior al derecho
local.
b) que no sólo contiene compromisos entre Estados, exigibles sólo por ellos,
sino que de él derivan derechos subjetivos para los contribuyentes.
“Empresa Distribuidora Sur S.A. (EDESUR S.A.) c/ Buenos Aires, Provincia de s/ acción
39
celebración del Pacto Federal para el Empleo, la Producción y el Crecimiento,
continuación del Acuerdo entre el presidente de la Nación y los gobernadores de las
provincias, pero con un contenido específicamente tributario.”38
Al respecto, ese Alto Tribunal ha afirmado: “Que el Pacto comporta por sus
alcances y contenido la manifestación positiva del llamado federalismo de concertación
tendiente a -según se expresa- establecer mediante la participación concurrente del
Estado Nacional y las provincias un programa, destinado como en el caso, a adoptar
una política uniforme que armonice y posibilite "la finalidad común de crecimiento de
la economía nacional y de reactivación de las economías regionales". Tal aspiración
recogería la vocación de la Constitución Nacional creadora -según lo expresó esta
Corte en Fallos: 178:9 de "una unidad no por supresión de las provincias...sino por
conciliación de la extrema diversidad de situación, riqueza, población y destino de los
catorce estados y la creación de un órgano para esa conciliación, para la protección y
estimuló de los intereses locales, cuyo conjunto se confunde con la Nación misma". Se
trataba, recordaba la sentencia, de consagrar el principio de "hacer un solo país para
un solo pueblo", federalismo de concertación, configura el derecho intrafederal
(Fallos: 314:862) y se incorpora una vez ratificado por la legislatura al derecho
público interno de cada estado provincial aunque con la diversa jerarquía que le
otorga su condición de ser expresión de la voluntad común de los órganos superiores
de nuestra organización constitucional: nación y provincias. Esa gestación
institucional ubica a los tratados o leyes convenios celebrados entre las provincias y el
gobierno nacional con un rango normativo específico dentro del derecho federal.
Prueba de su categoría singular es que no es posible su derogación unilateral por
cualquiera de las partes (Horacio Zorraquín Becú: El Federalismo Argentino, Edit.
Perrot, 1958, pág. 194)… Existen materias de claro contenido federal sobre las que se
elimina toda pretensión tributaria local (tal el caso de la energía cuyo régimen regulan
las leyes nacionales 15.336 y 24.065; Fallos: 307:613, causa "Hidroeléctrica El
38 Bulit Goñi, Enrique G.– Impuesto sobre los Ingresos Brutos – Editorial Depalma – 2°
edición – pág. 39
40
P rocuración del Tesorodela Nación
Chocón S.A." ya citada), y en otros casos el mandato de "dejar sin efecto restricciones
a la oferta de bienes y servicios y las intervenciones en diversos mercados" involucra
ámbitos de competencia local o propuestas de "adherir a políticas federales en materia
de medicamentos" reconociendo por ejemplo "los controles y registros federales" en
ese rubro (punto 10 del art. 1º). En el impuesto de autos el Pacto viene a integrar
conjuntamente con las leyes 15.336 y 24.065 el régimen federal de la energía. Habida
cuenta de que al suscribirlo la provincia asumió la obligación de derogar de manera
inmediata los impuestos provinciales específicos que graven la transferencia de energía
eléctrica (art. 1, ap. 2), la subsistencia de los aquí impugnados entra en colisión con
aquellas disposiciones, frustra el objeto y fin del tratado y deviene inconstitucional (art.
31 de la Constitución Nacional).”39
– VIII –
SOLICITA MEDIDA CAUTELAR
39 Fallos: 322:1781.
41
declaración jurada de la cantidad de pasajeros y el monto cobrado. Los hoteles deben
actuar como agente de retención.
Así las cosas, sin servicio público, la tasa deja de ser tal para convertirse en un
impuesto encubierto. Y los Municipios no están facultados para imponer impuestos,
solamente pueden imponer, establecer y cobrar tasas retributivas de servicios.
Al respecto, cabe señalar que V.E. en recientes fallos hizo lugar a medidas
cautelares contra actos legislativos provinciales41. Asimismo, esa Corte Suprema de
Justicia de la Nación ha dicho “[…] que como resulta de la naturaleza de las medidas
cautelares, ellas no exigen de los magistrados el examen de la certeza sobre la
42
P rocuración del Tesorodela Nación
42 Fallos: 306:2060.
43 Fallos: 335:650.
43
En lo que concierne al peligro en la demora, es indudable que se encuentra
configurado en atención a la gravedad institucional que produce el incumplimiento de
normas y el quiebre de los acuerdos federales generado por uno de sus partícipes.
Porque si bien ese Alto Tribunal ha declarado que medidas cautelares que
implican la suspensión de normas legales no son, en principio, procedentes, la
jurisprudencia de V.E. registra excepciones a dicho principio. Así, ha admitido la
suspensión de los efectos de las leyes cuestionadas bajo dos condiciones específicas:
-que tales leyes sean impugnadas “sobre bases prima facie verosímiles”44; y
44 Fallos: 329:2684 y 4158; 330:2470; 333:60; causas “Chevron San Jorge S.R.L. c/Neuquén,
Provincia del s/medida cautelar”, resolución del 11-12-2007; “Molinos Río de la Plata y otra
44
P rocuración del Tesorodela Nación
En tal sentido, V.E. tiene dicho: “Que en ese estrecho marco de conocimiento, el
Tribunal debe valorar que la finalidad del instituto cautelar es la conservación durante
el juicio del statu qua erat ante (Fallos:265:236, entre otros), de modo de preservar
adecuadamente la garantía constitucional que se dice vulnerada, enderezando la
cuestión con el propósito de evitar situaciones de muy dificultosa o imposible
reparación ulterior (Fallos: 326: 3456; 330: 5226; "Asociación de Bancos de la
Argentina cl Buenos Aires, Provincia de", Fallos: 332:1519).46
45
controvertidas, por otro se modifique el status jurídico o de hecho de los bienes
discutidos, procurando obtener una ventaja de esta actitud."47
Las citas precedentes resaltan los fundamentos que posee la medida que se
solicita y ponen de manifiesto su justificación. La posibilidad de que se disponga la
prohibición de innovar hasta tanto V.E. resuelva la presente acción declarativa de
inconstitucionalidad, permite mantener el necesario equilibrio entre las prerrogativas del
Estado Nacional y las Provincias, y evitar el indeseable efecto contagio respecto de
otras administraciones tributarias que podrían verse animadas a implementar
gravámenes en violación de Constitución Nacional y las normas y Pactos Federales
suscritos.
47 Podetti, Ramiro J., Derecho Procesal Civil, Comercial y Laboral, Tratado de la Medidas
46
P rocuración del Tesorodela Nación
49 Calamandrei, P.: Introduzione allo studio sistematico dei provvedimenti cautelari, Cedam,
47
ser anulados mediante el pronunciamiento judicial a recaer en un juicio ordinario
promovido al efecto.”50
Esta es la situación del presente caso, pues la verosimilitud del derecho invocado
es evidente. Por lo tanto, a fin de salvaguardarlo solicitamos a V.E. conceda una medida
cautelar que ordene a la Provincia y a la Municipalidad suspender la aplicación de la
Ecotasa, bajo apercibimiento de restringir la repartición de los fondos coparticipables.
b) Peligro en la demora
Es evitar que se beneficie con la duración del proceso aquél que no tiene la
razón. En otras palabras, el riesgo de llegar a una sentencia lírica, pues el cambio de
estado de hecho ha tornado inefectiva la sentencia final para quién tenía la razón.
Y el tercer aspecto, conjuga los dos anteriores. Si por una parte tiene derecho a
la tutela judicial efectiva, pero, por otra parte, los daños son hipotéticamente reparables
(si se trata, en general, de cuestiones patrimoniales), implicará un desconocimiento al
50 Horacio D. Diaz Sieiro, “Un nuevo criterio de la Corte Suprema sobre las medidas
48
P rocuración del Tesorodela Nación
Bien visto el tema, la medida cautelar busca la protección judicial efectiva sobre
los derechos e intereses que son el objeto del litigio (en este caso en proceso
administrativo), disfrutar de ellos, y no una indemnización posterior, un reemplazo
por su equivalente. El derecho a la tutela judicial efectiva implica la tutela de los
derechos in natura y no en realizar una expropiación material, reconociéndole a la
contraria la posibilidad de expropiar sobre cualquier objeto, sin respetar las potestades,
los procedimientos y las formas establecidas por la Constitución Nacional (art. 17) para
que este instituto sea llevado a cabo.
51 “Transportadora de Gas del Sur Sociedad Anónima (TGS) c/ Santa Cruz, Provincia de s/
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Dirección Provincial de Rentas pueda eventualmente efectuar tendientes al cobro de la
suma devengada por la aplicación del impuesto a los ingresos brutos.”52
Sabido es que la justicia tardía no es justicia. Y en este caso, amén del problema
de la tardanza, se dará el plus de la irreparabilidad de la situación, viéndose los turistas
condenados a sufrir una expropiación en cuanto al objeto de su derecho, cuya tutela está
reclamando.
50
P rocuración del Tesorodela Nación
53 Recurso de hecho deducido por la actora en la causa “Celulosa Puerto Piray S.A. c/
51
establecimiento de impuesto que se superponer con el IVA. Por ende, V.E. deberá hacer
lugar a la medida solicitada.
d) Contracautela
No corresponde este requisito por ser parte en estos actuados el Estado Nacional.
- IX -
-X-
AUTORIZACIONES
Asimismo, venimos a autorizar a los Dres. Graciela Nora FURNARI, Marianela
MOREIRA, Guillermo ANDERSON, Mariana ANSALDO, Silvia ARIAS, Ezequiel
BLANCO, Elizabeth CATALDO, Ángel CROCE, Francina DE FELICE, Eduardo
FERNANDEZ, Myriam FERNANDEZ, Alejandro LANNEGRASSE, Silvia
PALACIOS, Inés SIGNORIS, Eliana Soledad SUSPERREGUI, y a Nadine Albana
González (DNI 36.156.021), Soledad Sobrino Aranda (DNI 31.089.560), Micaela
Orieta (DNI 39.760.088), Juan Cruz Albizu (DNI 37.120.948) y Sebastián Matías
Decundo (DNI 39.911.622), a consultar y retirar el expediente, retirar copias de
Secretaría, mandamientos, cédulas, oficios, presentar escritos, como así también
52
P rocuración del Tesorodela Nación
- XI-
PRUEBA INSTRUMENTAL
Documental: Se acompaña copia de la Ordenanza N° 2809-CM-16 sancionada
por el Consejo Municipal con fecha 15-12-2016, publicada en el Boletín Oficial de la
Municipalidad de San Carlos de Bariloche N° 181 de fecha 29-12-2016
(http://www.bariloche.gov.ar/boletin_contenido.php?id_contenido=37280&id_boletin=
37278).
- XII -
PETITORIO
Por lo expuesto, a V.E. solicito:
1) Nos tenga por presentados, por parte en el carácter invocado, por acreditada la
personería y por constituido el domicilio procesal y electrónico indicado;
53
contravención a las disposiciones emanadas de la Constitución Nacional (arts. 16,
17, 31, 75 inc. 2 y ccs), la Ley N° 23.548 de Coparticipación Federal de Impuestos
(“LCFI”) y la Ley Provincial 2226, en franco incumplimiento de las obligaciones
asumidas por la Provincia, por sí misma y en nombre de la Municipalidad, al
momento de adherirse a la LCFI y Pactos Fiscales.
ES JUSTICIA.
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