“Contrato de fianza”

INTEGRANTES:
Ruth Layme Camaticona (2018-127007)
Leonardo Miguel Arcaya Choqueña (2018-127009)
José Enrique Coaquira Chura (2018-127022)

ASIGNATURA:
Derecho Civil VII

DOCENTE:
Dr.Omar Pezo
PROBLEMÁTICA JURÍDICA

¿Cuál es la diferencia entre la Fianza

ordinaria y la carta fianza bancaria, si
bien las 2 cumplen una misma función?

—
01
LA FIANZA
 ANTECEDENTES HISTÓRICOS
En el código Hammurabi En la Grecia primitiva viene
Se encuentra en las Leyes
existe un antecedente de aquello que parece ser como un
de Manú, expedidas en los
la fianza y será en el año aviso filosófico, de que la fianza
años 1280 al 800 a. C
de 1730 a.C, es la precursora de la ruina.

BABILONIA INDIA ATENAS

EGIPTO ISRAEL ROMA

Surgen como formas para garantizar En la historia del derecho

En algunas de las
obligaciones particulares, siendo el romano, más que milenaria, la
parábolas del rey
caso en los tratados internacionales fianza sufrió, a través de las
Salomón se establece la
celebrados para garantizar para la sucesivas épocas, variaciones de
figura de la fianza.
garantizar la amistad entre los fondo y de forma.
pueblos.
¿En qué consiste el contrato de fianza?
 SUJETOS QUE INTERVIENEN

Aquella persona que tiene derecho a pedir que se cumpla

ACREEDOR una obligación, generalmente que se le pague una deuda.

Aquella persona que debe una cosa o está obligada a

DEUDOR satisfacer una deuda.

Se obliga frente al acreedor a cumplir determinada

FIADOR prestación, en garantía de una obligación ajena, si esta no
es cumplida por el deudor.

OBJETO DE LA FIANZA
En cuanto a su objeto existe en la doctrina una discusión, pues unos autores defienden de que el objeto
de la fianza es el cumplimiento de las obligaciones contraídas por el deudor y otros plantean que el objeto
de la fianza es evitar la afectación del acreedor en la relación contractual, que quedará suspendida al
incumplimiento de la obligación, momento desde el cual el acreedor puede exigir la ejecución de fianza
previamente determinada.
CLASES DE FIANZA
 I.- Por su Origen o Fuente:
1.- CONVENCIONAL
Por su naturaleza contractual, la institución
de la fianza tal cual se encuentra regulada
entre los artículos del 1868 al 1904 del Código
Civil, se caracteriza por ser convencional.
Son ellos quienes, en ejercicio de su
autonomía privada, acuerdan que, en el
supuesto de que el deudor garantizado no
cumpliera con el pago de la obligación, el
pago será efectuado por el fiador a favor del
acreedor.
2.- LEGAL
El artículo 1905 del Código Civil parte del entendido
de que, en muchos casos, se celebran contratos de
garantía que no tienen como causa la voluntad de
las partes que la celebran, sino un mandato legal.
“Artículo 1905.- Normas aplicables a la fianza legal
:Los artículos 1868 a 1904 rigen, en cuanto sean
aplicables, la prestación de la fianza en los casos en
que ésta es necesaria por disposición de la ley.”
 I.- Por su Origen o Fuente:

3.-JUDICIAL

El profesor Arias Schreiber (1995), señala que

cuando el artículo 1905 se refiere a la fianza
legal, lo que hace es asimilar dos figuras
distintas: “la fianza que nace por mandato La fianza, sea convencional o legal, requiere
legal y aquella que nace por mandato siempre del consenso de voluntades del fiador o
judicial. “ garante y del acreedor garantizado. Lo que
distingue a una y otra figura, es la causa que motiva
esa celebración y el hecho de que en la fianza legal
Ello se explica en la constatación de que toda
el deudor, necesariamente, tiene un rol activo en la
fianza que se celebra en cumplimiento de un
formación y celebración de la fianza, sea o no parte
mandato judicial se sustenta necesariamente
contractual de esta.
en la existencia de una norma que confiere al
juez la facultad de exigir la constitución de
esa garantía. Entonces, la fianza judicial es
otorgada mediante una resolución judicial.
 II.- Por las personas a las que se garantiza:

1.- • Fianza simple y solidaria 2.- SUBFIANZA

La fianza, en tanto pacto por el cual un sujeto se obliga a
responder ante el acreedor por el cumplimiento de una
obligación a cargo del deudor, puede distinguirse en fianza
simple y fianza solidaria;
En la primera el fiador goza del beneficio de excusión y si
existiese varios fiadores, goza además del beneficio de
división de la deuda entre ellos;
La subfianza supone la existencia de una segunda
fianza para garantizar una fianza anterior. También
se la denomina fianza doble, de segundo grado o
del fiador. Su objeto no es del de garantizar la
obligación principal sino la obligación de fianza del
primer fiador (Guilarte Zapatero, 1997).

En cambio, en la fianza solidaria no opera el beneficio de excusión, de tal modo que el acreedor
puede dirigirse directamente contra el fiador sin necesidad de ejecutar los bienes del deudor
principal y además puede demandar por el total a cualquiera de los fiadores solidarios. (Cas. N°
2750-2005 -Lima).
 II.- Por las personas a las que se garantiza:

3.- La Co-fianza

Por su parte el código civil regula en su artículo 1893 la repetición

del fiador contra los demás cofiadores, es por ello que es factible
hacer mención cuando y como se da la confianza y podemos
decir que es cuando dos o más fiadores garantizan a un mismo
deudor, obligándose todos en un idéntico nivel. El que pagará
podrá reclamar su parte a los cofiadores, a no ser que uno de
ellos sea insolvente, en este caso su parte se distribuirá
proporcionalmente entre los demás.

Artículo 1893.- Repetición del fiador contra cofiadores: ”Cuando varias

personas otorgan fianza a un mismo deudor por la misma deuda, el
fiador que haya pagado tiene acción contra los demás fiadores por su
parte respectiva. Si alguno de ellos resulta insolvente, la parte de éste
se distribuye proporcionalmente entre los demás.”
 III.- Por la Extensión en que constituye la
obligación del fiador:
1.- Fianza Limitada e Ilimitada

La fianza será limitada cuando el fiador garantice con su

conducta solo el cumplimiento de la prestación principal
o una parte de la misma.
“Artículo 1878.- Extensión de la fianza : La fianza, si no
Por su parte, la fianza será ilimitada cuando el fiador,
fuere limitada, se extiende a todos los accesorios de la
además del cumplimiento de la prestación principal,
obligación principal, así como a las costas del juicio
garantiza el pago de los accesorios de la misma como son
contra el fiador, que se hubiesen devengado después
los intereses moratorios y compensatorios y las costas y
de ser requerido para el pago.”
costos del juicio contra el fiador.

Sea que la fianza sea limitada o ilimitada el fiador no

podrá pagar al acreedor más allá de los límites de la
obligación del deudor principal.
 IV.- Otras clases de Fianza según la
Doctrina:

1.- La “fianza ómnibus” 1.-La fianza para obligación futura

Es conocida también como fianza abierta, de De acuerdo con el artículo 1872 del Código Civil: “Puede
gran popularidad y uso en operaciones prestarse fianza en garantía de obligaciones futuras
bancarias crediticias. Se trata de una figura de determinadas o determinables cuyo importe no sea aún
mucha utilidad para estas operaciones, pero conocido, pero no se puede reclamar contra el fiador hasta
que conlleva grandes riesgos. No es una figura que la deuda sea líquida. Es igualmente válida la fianza por
típica, no está regulada en nuestro Código Civil una obligación condicional o a plazo”.
ni en ninguna otra norma especial, es por lo
tanto producto de la autonomía de la voluntad
y la costumbre mercantil. Por tanto la fianza puede ser otorgada también para
garantizar una obligación futura, es decir, para garantizar
una deuda que, al momento de la celebración del
contrato de fianza, no existe, si bien existirá con toda
http://agnitio.pe/2018/07/23/breves-notas-sobre-la-carta-fianza-y-el-contrato-de-fianza-comentarios-a-la-cas probabilidad como consecuencia de un hecho productivo
más o menos inminente.
acion-n-2776-2015-piura/
FORMALIDAD DEL
CONTRATO DE
FIANZA
 CARACTERES
ESTRUCTURALES DE LA
“RELACIÓN DE FIANZA”
REQUISITOS DEL
CONTRATO DE
FIANZA
EXTENSIÓN DEL
CONTRATO DE
FIANZA
DERECHOS DEL
FIADOR
 Definición C
o a) el fiador debe
n oponerlo luego de que el
Lo encontramos regulado en el art. 1879 CC. Fernández d acreedor le requiera el
Fernández (2020) señala que el beneficio de excusión no pago.
i
opera de pleno derecho, sino que el fiador deberá b) el fiador debe señalar
c
invocarla. Asimismo, concluye que la oportunidad para qué bienes ejecutables
hacer uso de tal beneficio es tan pronto el acreedor le haya i
cuenta el deudor
requerido el pago, es decir, en la primera oportunidad, sea o
principal dentro del
esta realizada por vía extrajudicial o judicial, por lo que, el n
territorio peruano
fiador tiene el derecho de invocarlo en cualquiera de las 2 e
vías. s
El beneficio de excusión es la facultad que se confiere al
fiador y tiene por objeto atenuar o detener la pretensión
ejecutiva del acreedor de la relación jurídica principal
dirigida contra él. Asimismo, recalca que esta facultad tiene
como razón de ser el principio de subsidiariedad de la Bienes no considerados
fianza. Bienes embargados, litigiosos,
hipotecados, dados en anticresis o
prendados, por deudas
preferentes
 Improcedencia del beneficio de excusión

Conforme al artículo 1883 CC

Cuando el fiador ha
01 Cuando el fiador se
renunciado
02 ha obligado 03 En caso de quiebra
expresamente a ella del deudor
solidariamente con
el deudor
 El relevo del fiador
Según el art. 1897 del CC: El fiador puede accionar
contra el deudor, antes de haber pagado, para
que este lo releve o, en su defecto, preste garantía
suficiente para asegurarle la satisfacción de su Según Giusti, la acción de
eventuales derechos de subrogación en los casos relevo no busca que el
siguientes: deudor afianzado pague al
fiador, sino que el relevo por
liberación tiene 2 objetivos:
1. cuando el deudor es citado judicialmente para “(i) o bien lograr que el
el pago; deudor principal pague
2. cuando el deudor deviene insolvente o realiza directamente al acreedor,
actos tendientes a la disminución del evitando el pago del fiador;
patrimonio; (ii) o bien que el deudor
3. cuando el deudor se obligó a relevarlo de la obtenga del acreedor la
fianza dentro de un plazo determinado y éste ha renuncia a la garantía
vencido y;
4. cuando la deuda se ha hecho exigible.
 El derecho de regreso LA ACCIÓN SUBROGATORIA

Díez-Picazo, indica que, el fiador que paga la deuda Contenida en el artículo 1889 CC: El
afianzada se convierte de pleno derecho en acreedor del fiador que paga la deuda queda
deudor afianzado, pues de dejar pasar el pago efectuado al subrogado en los derechos que el
acreedor, se produciría un injustificada pérdida económica acreedor tiene contra el deudor.
del fiador. Tal fiador que paga al acreedor dispone de un a) La subrogatoria solo abarca lo que el
derecho de crédito contra el deudor que afianzó. Tal crédito fiador pagó (1889 CC); mientras que, en
será ejercido mediante 2 maneras: mediante la acción de la acción de reembolso, el fiador podrá
regreso o de reembolso o, mediante la subrogación en los exigir, además del monto que pagó, los
derechos que tenía el acreedor principal. intereses pagados y los gastos
ocasionados (1890 CC).
Contenido y efectos de la acción de regreso: Conforme al art. 1890 b) Los efectos del art. 1262 CC lo vemos
del CC: “La indemnización que debe serle pagada al fiador reflejado en caso se haya pactado una
comprende: fianza independiente o de una garantía
1.- El total de lo pagado por el fiador. real existente a favor del acreedor,
2.- El interés legal desde que hubiese hecho saber el pago al deudor, mientras que la acción de reembolso
aunque no lo produjese para el acreedor. solo es una acción personal entre deudor
3.- Los gastos ocasionados al fiador, después de poner éste en y fiador.
conocimiento del deudor que ha sido requerido para el pago.
4.- Los daños y perjuicios, cuando procedan”.
 EL BENEFICIO DE DIVISÓN
Según Márquez Martín (1998) “es el Aplicación del beneficio
derecho que compete a cada uno de los Ortega Piana nos plantea el siguiente ejemplo:
cofiadores, cuando son varios, para exigir La fianza fue otorgada por cuatro cofiadores
del acreedor que divida su reclamación (mancomunidad obligacional) por S/. 100,000. El
entre todos ellos. acreedor solo puede dirigirse contra cada uno
de ellos hasta por S/. 25,000, correspondiendo a
cada fiador un 25% de interés en la distribución
Produce efectos que se reflejan en 2
de la deuda. Si uno de los cofiadores deviene en
momentos diferentes: el primero se da
insolvente, su parte se redistribuye, por lo que
cuando uno de los fiadores deviene en
cada uno de los tres fiadores restantes tomará
insolvente, situación en la que su parte recae
el 25% de la suma de S/. 25,000, ¿qué pasa con
en los demás deudores; y la segunda
el restante 25% que no ha podido redistribuirse?
situación es cuando uno de los fiadores
Se pierde, lo cual quiere decir que para fines
decide limitar su responsabilidad a una
prácticos se reduce la garantía, ya que el
determinada suma del monto total de la
acreedor asume ese riesgo, asume parte de la
deuda, de tal manera que responde sólo por
insolvencia, afectándose la recuperación del
cierta parte, por lo que los demás fiadores
crédito
responderán por el resto de la deuda.
 EFECTOS DEL
CONTRATO DE FIANZA
 Efectos del contrato de fianza
Efectos de la fianza entre el
fiador y el acreedor

Pago anticipado de la
Respecto a la negligencia del
obligación por el fiador
El fiador cumple su obligación
acreedor en la excusión de
derivada de la relación de fianza Se da cuando el fiador
los bienes del deudor y este
ejecutando la prestación debida, realiza el pago de la deuda
se convierte en insolvente, no
en la cuantía, modalidades y objeto de la obligación
podrá dirigirse contra el
tiempo o, en su defecto, en los principal, mas esta se
fiador, pues este ya ha hecho
términos propios de la obligación encontraba sujeta a plazo,
uso del derecho de excusión
garantizada. Asimismo, el pago por lo que, el fiador no
y le ha indicado qué bienes
realizado por el fiador extingue la podrá dirigirse contra el
ejecutables cuenta el deudor
relación de fianza. deudor.
para pagar el monto de la
deuda.
 Las excepciones oponibles por el deudor frente a la
pretensión de reintegro del fiador

a) Conforme al art. 1892 c) Cuando el fiador paga la deuda

del CC: “el fiador no tiene b) Art. 1894 CC: Si el principal del deudor antes del
acción contra el deudor si, fiador paga sin vencimiento del plazo pactado
por haber omitido comunicarlo al deudor, ante el acreedor de este último,
comunicarle el pago este puede hacer valer solo se subrogará (sustituir)
efectuado, éste ha contra él todas las después que haya vencido el
cancelado igualmente la excepciones que plazo pactado. Esto se debe a que
deuda. Lo expuesto es sin hubiera podido oponer el deudor cuenta con el beneficio
perjuicio del derecho de al acreedor del plazo.
repetición del fiador contra
el acreedor.
 Causas de extinción de la Fianza
Existe una relación accesoria entre la obligación garantizada-obligación principal- y la obligación fideiusoria, lo
cual implica que la extinción de la obligación garantizada conlleva la extinción de la relación de fianza, pero
esta solo sería una de las formas en que se puede extinguir tal relación.

1. Extinción indirecta de la relación de fianza

La novación. Artículo
a) El pago de la obligación b)
Dación en pago
c) 1283 CC: “en la novación
A excepción del
garantizada (deuda). no se transmiten a la
pago efectuado por
tercero. nueva obligación las
garantías de la
La compensación: obligación extinguida,
salvo pacto en
d) Art. 1291 del CC:
“El garante puede contrario”.
oponer la
e) La cesión de posición
contractual. Art. 1439 CC: “Las
compensación de garantías constituidas por
lo que el acreedor terceras personas no pasan al
deba al deudor”. cesionario sin la autorización
expresa de aquellas”.
 Causas de extinción de la Fianza
Forma directa de extinción de la
relación de fianza
Consolidación El perjuicio del
2 El pago del fiador al
3 entre el fiador y el 4 derecho de
acreedor. deudor principal subrogación

Liberación del
Liberación del fiador
5 fiador en la fianza
6 en la fianza por plazo
por plazo
indeterminado
determinado.
02 LA CARTA
FIANZA
Distinción con la
Fianza Ordinaria
 Definición
Según Cecilia Vargas la carta
fianza bancaria es: aquella
garantía otorgada por una
entidad financiera a favor de
un tercero, a solicitud de su
cliente, por la cual el banco se
compromete, ante el eventual
incumplimiento de las
obligaciones asumidas por el
afianzado, a abonar al tercero
una determinada cantidad de
dinero, convirtiéndose
automáticamente en acreedor
directo de su cliente de
llevarse a cabo el citado
desembolso.
Sujetos que forman
parte
Por el contrato de crédito
indirecto, que es
denominado por la
doctrina como “crédito
de firma”, la entidad
bancaria otorga a su
cliente una garantía que
debe cumplir al solo
requerimiento a fin de
garantizar alguna
obligación asumida por
su cliente frente a un
tercero, quien será el El ordenante o deudor
beneficiario.
El garante (La entidad
bancaria)
Acreedor o beneficiario
 Características principales de la carta
fianza

b. Origen
a) Forma escrita c. Garantía atípica
Convencional
Conforme señala la Circular N° B-
2101-2001 emitida por la SBS sobre la Carta
Fianza, en el numeral 2 del artículo 5.

f. Es de realización
d. Solidaria e. Es irrevocable
automática
 Diferencias con la Fianza tradicional

a. La autonomía o
b. La carta c. La fianza La fianza ordinaria
independencia de
fianza es ordinaria es es subsidiaria.
la carta fianza
pactada sin accesoria
La intención de que la obligación En la carta fianza la
beneficio de i) la invalidez de la obligación obligación de la entidad
del garante es independiente de principal acarrea
la relación base se concretiza en
excusión financiera garante es
necesariamente la invalidez solidaria; de tal suerte que,
la inclusión de una cláusula para la de la fianza; ii) el fiador puede
“pagadera a primer el beneficiario de la misma
parte oponer al acreedor las podrá dirigirse
requerimiento”. De tal manera excepciones propias de la
que, la entidad financiera fiadora directamente contra la
obligación principal o entidad financiera para que
afianzadora no podrá oponer garantizada; y, iii) la obligación
excepción o derecho derivado del cumpla con la obligación de
del fiador no puede exceder la pagar el monto asumido.
contrato entre deudor y acreedor. del deudor principal
 CONCLUSIONES
● Podemos definir al contrato de fianza como aquel acuerdo accesorio en virtud del cual un tercero
llamado fiador se obliga frente a otra parte acreedora (de una relación jurídica obligacional previa)
a cumplir con una prestación determinada en garantía de la obligación ajena de la cual su acreedor
es también acreedor. No pudiendo el fiador ser obligado a cumplir con su prestación sin que antes
se haga excusión de los bienes del deudor de la relación jurídica primigenia (subsidiariedad).
● En el contrato de fianza si bien no nos señala cual es el contenido de este, entendemos que abarca
ya sea una obligación de dar, hacer o no hacer, así también el fiador al sumir una obligación
fiduciaria en favor del acreedor, de acuerdo al tema está obligado a cumplir aquello sobre el cual
se comprometió por lo cual estaríamos hablando de una fianza limitada cuando este cumple no
solo con la deuda principal sino también a los intereses entre otros accesorios a la obligación, que
él, cómo fiador haya decidido asumir, de la misma forma la legislación señala que tanto el fiador
como el acreedor no están obligados de comunicarle al deudor de que se va a realizar un contrato
de fianza, asimismo si luego que el deudor le haya propuesto al acreedor la posibilidad de nombrar
un fiador, será decisión del acreedor aceptar o no aunque en la práctica si se acepta porque es un
doble aseguramiento patrimonial a favor de este.
 CONCLUSIONES

● El beneficio de excusión resulta un derecho trascendental del fiador ante el acreedor, pues le va a
permitir que, ante el requerimiento del acreedor para el pago de la deuda, poder paralizar y quizá
evitar el cobro de la deuda hacia su persona, pues, si el deudor afianzado cuenta con bienes
ejecutables para pagar la deuda, el acreedor primeramente deberá dirigirse contra tal patrimonio
y, de no ser posible ejecutarlos, recién dirigirse contra el fiador para exigirle el pago de la deuda.
Con ello, queda claro la característica de la subsidiariedad de la fianza ordinaria.
● La carta fianza se diferencia del contrato de fianza ordinario, en cuanto la primera es una garantía
atípica; sin beneficio de excusión, es decir solidaria; de ejecución a primer requerimiento del
acreedor e irrevocable. En cambio, como principal diferencia que tiene la fianza ordinaria respecto
a la carta fianza, es que, aquella es una garantía accesoria a una obligación principal, de tal manera
que, la invalidez de la obligación principal acarrea necesariamente la invalidez de la fianza, el fiador
podrá hacer uso de las excepciones propias de la obligación principal, así como, el monto dinerario
a pagar por el fiador no puede exceder al monto de la obligación principal.