CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR.

DEFINICIN
ARTICULO 1473
FACULTAD DE PARTES DE NOMBRAR A TERCERO
Al celebrar el contrato puede convenirse que cualquiera de las partes se reserve la
facultad de nombrar posteriormente a un tercero que asuma los derechos y las
obligaciones derivadas de aquel acto.
La reserva de nombramiento no procede en los casos en que no es admitida la
representacin o es indispensable la determinacin de los contratantes.
CONCORDANCIAS:
C.C.

arts. 145, 1421

Comentario
Javier Pazos Hayashida
1. Preliminar: icontrato o estipulacin contractuall
Curiosamente, lo primero que se debe decir del llamado contrato por persona a nombrar es
que no existe o, por lo menos, que no existe como un contrato independiente cuyo objeto se
limite a designar a un tercero y constituirlo en parte, sin. Hacer una referencia concreta a un
conjunto de derechos y obligaciones que seran, finalmente, la fuente que justifica la
existencia de la figura.
A pesar que el nomen iuris otorgado a la institucin bajo anlisis pareciera decir lo
contrario, es claro que el legislador ha pretendido referirse a una estipulacin contractual
que se puede incluir en diversos contratos. Esta consistira en la reserva del derecho de
designar a una tercera persona que asumira todos los derechos y obligaciones derivados del
negocio, reserva que puede ser efectuada por una o por ambas partes.
No resulta reiterativo, entonces, entender que nos encontramos ante un pacto de naturaleza
accesoria que se puede incluir en una variedad de contratos y no ante un contrato particular
nominado de esta manera, como errneamente podra
I concluirse (BlANCA, DE LA PUENTE).
Sin perjuicio de lo indicado, es posible considerar como un contrato por persona a nombrar,
a todo contrato que incluya la estipulacin a la que hemos hecho referencia. As, podemos
hablar de una compraventa, una permuta o una prestacin de servicios por persona a
nombrar. Debe notarse, sin embargo, que lo que caracterizara a cada contrato sera su
propia naturaleza, siendo que el hecho de que se pacte por persona a nombrar resultara
importante pero siempre accesorio.
2. Utilidad de la estipulacin

Dado que las instituciones jurdicas son exclusivamente medios para facilitar la
interrelacin social, deben contar con un determinado nivel de utilidad que justifique su
incorporacin a un ordenamiento particular. De lo contrario, resultaran por dems ociosas.
Precisamente, se ha justificado la insercin de esta figura en el Cdigo Civil por cuanto a
una de las partes puede no interesarle necesariamente mantener dicho estatus, por lo que se
plantea la posibilidad de designar a una persona que asumir sus derechos y obligaciones.
Asimismo, se entiende que la estipulacin ser til en todos aquellos casos en que el
interesado real, el amici, no desea aparecer como parte al momento de celebrar el contrato,
cuestin que se puede deber a las ms diversas circunstancias (CRDENAS).
No cabe duda que la institucin bajo comentario es sumamente til dado que permitira, por
ejemplo, que el estipulante pueda celebrar el contrato asumiendo tan solo la posicin de
intermediario. Adems, en cualquier caso se reduciran los gastos de una doble
transferencia de la titularidad materia del contrato (SCOGNAMIGLlO).
3. Es posible celebrar cualquier contrato con la estipulacin "por persona a
nombrar"
Hemos mencionado que se puede considerar contrato por persona a nombrar, a todo
contrato que incluya la estipulacin en cuestin. Por supuesto, esta afirmacin no lleva
consigo ningn afn generalizador, sobre todo si consideramos que no todo contrato puede
contener una estipulacin de esta naturaleza.
Como indicamos, el hecho que un negocio en particular se configure como un contrato por
persona a nombrar es accesorio. Lo principal es el tipo de contrato que se est celebrando,
sea una compraventa, una permuta, un arrendamiento, etc. La estipulacin "por persona a
nombrar" estar sujeta al tipo de contrato ante el cual nos encontremos. De esta manera, la
posibilidad de incluir la referida figura estar condicionada por la naturaleza del contrato al
que se pretenda anexar.
Bajo esta premisa, ser necesario evaluar la importancia de la fungibilidad del estipulante,
lo que nos lleva, finalmente, a ver si es posible que el amici, el tercero, puede reemplazarlo
vlidamente sin afectar la ejecucin del contrato.
Precisamente, es la fungibilidad del estipulante la que nos lleva a cuestionarnos la
posibilidad de insertar la estipulacin en aquellos contratos que, por su propia naturaleza,
deban ser ejecutados intuitu personae, ya que en estos son las particularidades del
contratante, su propia persona y sus atributos, las que son tomadas en cuenta y determinan
finalmente la celebracin del contrato. En principio, por tanto, el referido carcter y la
posibilidad de establecer la clusula son contradictorios. O se tiene en cuenta lo uno o lo
otro. Por supuesto, el pacto de la clusula "por persona a nombrar" determinara que, para
las partes (y principalmente para el acreedor), el carcter personalsimo a tener en
consideracin en la etapa de cumplimiento obligacional no es tan relevante.

En el mismo orden de ideas, en los casos en que el carcter intuitu personae es, ms bien,
convencional, sera contradictorio establecer la clusula, salvo en aquellos casos en que el
mencionado carcter haya sido importante para la contratacin mas no determinante para
llevar la a cabo.
Por otro lado, el mismo problema de la fungibilidad del eventual estipulante podra
plantearse respecto de contratos cuyo objeto sea regular, modificar, o extinguir una relacin
jurdica preexistente. Dado que el contenido de estos se encuentra sujeto al contrato que dio
origen a la relacin jurdica que vincula a las partes, por lo que podran llamarse contratos
de segundo rango o grado, no sera posible celebrarlos insertando la estipulacin "por
persona a nombrar." Estos contratos, debido a su vocacin regulatoria, solo podran afectar
a las partes de la relacin jurdica a regular, debido a que su propia condicin determina la
imposibilidad de reemplazo de las partes. Considerar lo contrario nos llevara a afirmar que
estando dos sujetos vinculados por una relacin jurdica generada por un/ primer contrato,
una modificacin de esa relacin solo afectara a uno de ellos-ya un tercero, lo que
resultara absurdo (VISINTINI).
Es conveniente acotar, por su parte, que usualmente se ha entendido que la estipulacin
bajo comentario solo puede pactarse en los contratos con prestaciones recprocas. Esto se
ha pretendido justificar en la afinidad que existira entre el llamado contrato por persona a
nombrar y la cesin de posicin contractual, o en el hecho de que en un contrato con
prestacin a cargo de una sola de las partes, el contratante suprstite podra verse
perjudicado con la sustitucin. Resulta claro que ninguno de dichos argumentos es lo
suficientemente slido. As, la cesin de posicin contractual y el llamado contrato por
persona a nombrar tienen caracteres distintos que no justificaran un tratamiento similar.
Asimismo, el riesgo de verse perjudicado con la sustitucin no se minimiza por
encontramos ante un contrato con prestaciones recprocas. Es por lo anterior que
consideramos que la estipulacin "por persona a nombrar" podra pactarse, tanto en
contratos con prestaciones recprocas, como en aquellos con prestacin a cargo de una sola
de las partes. (VISINTINI; Cfr. DE LA PUENTE).
4. Problemtica de la naturaleza del llamado contrato por persona a nombrar
Tradicionalmente, se ha pretendido entender al llamado contrato por persona a
nombrar como un supuesto de representacin, al considerarse que el estipulante, quien deja
para s la facultad de designar al tercero que asumir los derechos y obligaciones emanados
del contrato, acta como representante de este ltimo, independientemente de que tenga un
poder o no (GALGANO). Se entendera, por tanto, que quien contrata en estos casos no lo
hace sino a nombre de un tercero, el representante, que es en principio desconocido. En esta
medida es que se hace referencia a la representacin de una persona incierta
(SCOGNAMIGLlO).
La tesis anterior no ha estado libre de duras crticas. As, se ha considerado que el acto de
reserva de designacin no hace que el estipulante se aleje del contrato. Ciertamente, su
estatus de parte se mantendr inclume mientras no ejercite su derecho de designar al
tercero que lo reemplazar. Es con la mentada designacin, y con la correspondiente
aceptacin del tercero, que se entender realizada la sustitucin con efectos retroactivos.

Mientras no se realice la misma, y cabe la posibilidad de que nunca se llegue a realizar, los
efectos emanados del contrato recaern en la esfera jurdica del estipulante (BlANCA).
A la observacin anterior se puede agregar que considerar al contrato en cuestin como un
caso de representacin, dejara de lado todos aquellos supuestos en que, sin existir un poder
previo, se establece la reserva basada en la mera expectativa del estipulante de encontrar a
un tercero a quien transferir su posicin contractual.
Por otro lado, se encuentra la postura que sostiene que el contrato por persona a nombrar
viene a ser un contrato con sujeto alternativo y con efecto alternativo. En esta medida, el
carcter alternativo estara dado por una suerte de condicin resolutoria implcita relativa a
la determinacin final del estatus de la estipulante y, curiosamente, por una condicin
suspensiva relativa a la consagracin del estatus de parte de la persona a determinar. Se
plantea, de esta forma, que en caso se efecte la designacin del tercero, este asumir con
efecto retroactivo los derechos y obligaciones emanadas del contrato, mientras que en caso
no ocurriese la designacin el contrato quedar firme, tambin con efecto retroactivo,
siendo que las partes, en definitiva, seran los contratantes originarios (MESSINEO).
El cuestionamiento a esta ltima idea es rotundo: la condicin, como modalidad del
negocio jurdico, afecta a este en su integridad. No podemos hablar de una condicin
suspensiva que solo lo sea para un aspecto parcial del negocio y, mucho menos, que otro
aspecto est sujeto, a su vez, a una condicin resolutoria. No podra, entonces, afectar solo
la condicin de parte del estipulante (DE LA PUENTE).
Lo que ocurrira en el caso del llamado contrato por persona a nombrar, es que se pone en
claro que la calidad de parte en el contrato quedar sometida a la eleccin que el propio
estipulante haga. En otras palabras, este ltimo, al haberse pactado la reserva de
designacin, puede optar por mantenerse en el contrato o determinar que un tercero asuma
su posicin al interior del mismo (CRDENAS, DE LA PUENTE).
Lo indicado anteriormente es lo que marcara la diferencia con el contrato a favor de
tercero, figura que genera efectos tanto para el estipulante de dicho contrato como para el
tercero siendo, adems, que este ltimo nunca forma parte del mencionado contrato. En un
contrato por persona a nombrar los efectos recaen de manera excluyente o en el estipulante
o en el tercero que, finalmente, pasa a formar parte de la relacin contractual.
5. Sobre la reserva de nombramiento
5.1. Contenido de la norma
La esencia de la estipulacin "por persona a nombrar", radica en la facultad que se otorga al
estipulante de designar a la persona que asumir sus derechos y obligaciones, facultad que
se manifiesta con la reserva de nombramiento. Conforme a lo establecido en la norma bajo
comentario, se puede acordar que cualquiera de las partes haga la mencionada reserva. El
carcter genrico de la redaccin del artculo 1473 nos lleva a entender que incluso Gabe la
posibilidad de que cada una de las partes, en paralelo, formule la reserva. Importar en todo

caso, como hemos ya mencionado, el grado de fungibilidad de cada una de las partes (DE
LA PUENTE).
/
Por su parte, en lo que concierne al momento de determinacin del tercero: la norma
parecera establecer que corresponde identificar al amici en un momento posterior a la
celebracin del contrato. Entender esto, podra llevamos a concluir que, en estricto, no
podra identificarse al tercero desde el momento de la celebracin del referido negocio, aun
cuando se efectuase la subrogacin en un momento posterior.
A pesar de lo anterior, no existe una razn suficiente para descartar esta ltima posibilidad,
estoffes, para que no haya reserva de la identidad del tercero. De hecho, podran
considerarse diversas razones que justifiquen que el estipulante identifique al amici desde la
celebracin del contrato como, por ejemplo, el hecho de que su contraparte tenga alguna
razn para no vincularse con l. Ciertamente, esta ltima hiptesis no se correspondera con
~I nomen iuris otorgado a la figura.
Sin embargo, no debemos olvidar que las instituciones jurdicas son solo medios que
facilitan la interrelacin social antes que construcciones dogmticas. As, en este caso, lo
importante es la eventual designacin del tercero como parte en el contrato antes que la
reserva de su identidad, por lo que considerar como viable esta posibilidad no
desnaturalizara la institucin (DE LA PUENTE; Cfr. cosso).
5.2. Improcedencia de la reserva
Es en el segundo prrafo del artculo 1473 que se establece que la reserva de nombramiento
no procede en aquellos casos en que no es admitida la representacin o es indispensable la
determinacin de los contratantes.
Considerar la improcedencia de la reserva en los casos en que no es admitida la
representacin, parecera tener su origen en otorgarle al contrato que contiene la
estipulacin, la referida naturaleza. Lo que ocurrira, en este entendido, es que el
estipulante, con poder del tercero, celebra un contrato reservndose, precisamente, la
posibilidad de designarlo con posterioridad con el fin de que asuma sus derechos y
obligaciones.
A pesar de ello, entender que el llamado contrato por persona a nombrar es un supuesto de
representacin, no solo es apreciar parcialmente la figura sino tambin desnaturalizarla. Por
este motivo, el propio legislador ha aclarado que la referencia normativa a la representacin
no implica una toma de posicin respecto a la naturaleza de la institucin bajo comentario,
ms an, cuando esta ltima puede existir sin que haya de por medio una relacin previa
entre el estipulante y el tercero. En este sentido, el propsito de la referencia a la
representacin sera excluir la posibilidad de estipular la reserva de nombramiento, en
aquellos casos en que tampoco sea posible que el negocio en particular sea celebrado por
medio de un representante (CRDENAS).
La norma establece, finalmente, que la reserva de nombramiento no proceder en los casos
en que sea indispensable la determinacin de los contratantes. Esto, como ya mencionamos,

est ntimamente relacionado con la fungibilidad de las partes al interior del contrato. As,
el legislador entiende que no proceder la reserva de nombramiento en todos aquellos casos
en que las partes en el contrato, naturalmente o por pacto, no puedan transferir a un tercero
sus derechos y obligaciones sin desnaturalizar la figura. Como hemos visto, el impedimento
no solo abarcara el caso de los contratos celebrados intuitu personae sino, adems, todos
aquellos supuestos en que la mencionada fungibilidad de las partes no concurra
(CRDENAS; Cfr. DE LA PUENTE).