UNIVERSIDAD DE CÓRDOBA

FACULTAD DE CIENCIAS ECONOMICAS, JURIDICAS Y ADMINISTRATIVAS

PROGRAMA DE DERECHO

1
Miguel Escobar, Mairon Ricardo, Robinson Romero y Milka Ruiz

Taller referente a la lectura de la Resolución 0001 de 2015, proferida por la

Autoridad Nacional de Licencias Ambientales.

1) El Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial mediante Auto

3292 del 10 de diciembre de 2007, declaró que el proyecto denominado
"Construcción de la Doble Calzada Sincelejo - Corozal", no requiere de
presentación de Diagnóstico Ambiental de Alternativas. ¿Dentro de este
contexto, considera usted que el Proyecto no necesitaba Licencia
Ambiental? – Argumente su respuesta.

El Proyecto "Construcción de la Doble Calzada Sincelejo - Corozal" si necesita de

la Licencia Ambiental por que es un proyecto de aquellos obligados taxativamente
por la normativa ambiental.

El Decreto 1076 de 2005, estable taxativamente cuales proyectos, obras o

actividades que requieren licencia ambiental, así:

Artículo 2.2.2.3.2.1. Proyectos, obras y actividades sujetos a licencia

ambiental. Estarán sujetos a licencia ambiental únicamente los proyectos, obras y
actividades que se enumeran en los artículos 2.2.2.3.2.2 y 2.2.2.3.2.3 del presente
decreto.

Las autoridades ambientales no podrán establecer o imponer planes de manejo

ambiental para proyectos diferentes a los establecidos en el presente decreto o
como resultado de la aplicación del régimen de transición.

1
Estudiantes de X Semestre de Derecho Nocturno, Universidad de Córdoba. Asignatura: Licencias Ambientales
 UNIVERSIDAD DE CÓRDOBA
FACULTAD DE CIENCIAS ECONOMICAS, JURIDICAS Y ADMINISTRATIVAS
PROGRAMA DE DERECHO

El proyecto de segunda o doble calzada aparece aquí, en el Artículo 2.2.2.3.2.2.

Competencia de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales (ANLA). La
Autoridad Nacional de Licencias Ambientales (ANLA) otorgará o negará de
manera privativa la licencia ambiental para los siguientes proyectos, obras o
actividades: ….

8. Ejecución de obras públicas:

8.1. Proyectos de la red vial nacional referidos a: …

b) La construcción de segundas calzadas; salvo lo dispuesto en el parágrafo 2º

del artículo 1º del Decreto 769 de 2014.

Lo que obliga a la persona natural o jurídica propietaria del proyecto a solicitar la

licencia Ambiental correspondiente a la autoridad ambiental competente antes del
inicio del proyecto, obra o actividad.

El Estudio de Impacto Ambiental - EIA, siempre deberá ser contemplado para el

otorgamiento de este tipo de permisos, mientras que el Diagnostico Ambiental de
Alternativas - DAA, solo lo será cuando la Autoridad ambiental lo solicite; es decir,
es potestativo.

El Diagnostico Ambiental de Alternativas – DAA, le es exigible a este tipo de

proyectos solo en cuanto solicitarle a la autoridad ambiental de su necesidad, es
decir como requisito obligario para el trámite de la Licencia Ambiental; así en el
Decreto 1076 de 2005, establece el Artículo 2.2.2.3.4.1. Objeto del diagnóstico
ambiental de alternativas. El Diagnóstico Ambiental de Alternativas (DAA), tiene
como objeto suministrar la información para evaluar y comparar las diferentes
opciones que presente el peticionario, bajo las cuales sea posible desarrollar un
proyecto, obra o actividad. Las diferentes opciones deberán tener en cuenta el
entorno geográfico, las características bióticas, abióticas y socioeconómicas, el
análisis comparativo de los efectos y riesgos inherentes a la obra o actividad; así
 UNIVERSIDAD DE CÓRDOBA
FACULTAD DE CIENCIAS ECONOMICAS, JURIDICAS Y ADMINISTRATIVAS
PROGRAMA DE DERECHO

como las posibles soluciones y medidas de control y mitigación para cada una de
las alternativas.

Lo anterior con el fin de aportar los elementos requeridos para seleccionar la

alternativa o alternativas que permitan optimizar y racionalizar el uso de recursos y
evitar o minimizar los riesgos, efectos e impactos negativos que puedan
generarse.

Y el Artículo 2.2.2.3.4.2. Exigibilidad del diagnóstico ambiental de

alternativas. Los interesados en los proyectos, obras o actividades que se
describen a continuación deberán solicitar pronunciamiento a la autoridad
ambiental competente sobre la necesidad de presentar el Diagnóstico Ambiental
de Alternativas (DAA):…

13. La construcción de segundas calzadas….

En el mismo Decreto SECCIÓN 6: TRÁMITE PARA LA OBTENCIÓN DE LA

LICENCIA AMBIENTAL, Artículo 2.2.2.3.6.1. De la evaluación del Diagnóstico
Ambiental de Alternativas (DAA). En los casos contemplados en el artículo 18
del presente decreto, se surtirá el siguiente procedimiento:

1. El interesado en obtener licencia ambiental deberá formular petición por escrito

dirigida a la autoridad ambiental competente, en la cual solicitará que se
determine si el proyecto, obra o actividad requiere o no de la elaboración y
presentación de Diagnóstico Ambiental de Alternativas (DAA), adjuntando para el
efecto, la descripción, el objetivo y alcance del proyecto y su localización mediante
coordenadas y planos.

Dentro de los quince (15) días hábiles siguientes a la radicación de la solicitud, la

autoridad ambiental se pronunciará, mediante oficio acerca de la necesidad de
presentar o no DAA, adjuntando los términos de referencia para elaboración del
DAA o del EIA según el caso.
 UNIVERSIDAD DE CÓRDOBA
FACULTAD DE CIENCIAS ECONOMICAS, JURIDICAS Y ADMINISTRATIVAS
PROGRAMA DE DERECHO

Artículo 2.2.2.3.6.2. De la solicitud de licencia ambiental y sus requisitos. En

los casos en que no se requiera pronunciamiento sobre la exigibilidad del
Diagnóstico Ambiental de Alternativas (DAA) o una vez surtido dicho
procedimiento, el interesado en obtener licencia ambiental deberá radicar ante la
autoridad ambiental competente, el estudio de impacto ambiental de que trata el
artículo 21 del presente decreto y anexar la siguiente documentación:….

En conclusión, si la autoridad Ambiental no requiere la elaboración y presentación

del DAA o en algunos casos no se requiera pronunciamiento sobre la exigibilidad
del Diagnóstico Ambiental de Alternativas (DAA), no le está indicando al
propietario de la obra, proyecto o actividad que no debe adelantar la Licencia
Ambiental o queda exonerado de esta obligación ambiental.

Esta empresa concesionaria de vías, es experta en la materia y debería saber de

la solicitud de la licencia ambiental y no obrar de manera temeraria procediendo
con suposiciones subjetivas, entrando a valorar inexactamente las condiciones
medioambientales de la zona de ejecución del proyecto. Recordemos que una de
las características nucleares que rodea a la Licencia Ambiental desde antaño, es
que es un documento técnico PREVIO y PREVENTIVO, que lleva por objeto de
alguna manera el cumplimiento de los principios fundamentales del derecho
ambiental como el de prevención y precaución.

Bajo tal panorama le estaba vedado a todas luces iniciar la obra. Suponemos que
su premura obedeció a temas económicos internos, como la contratación de
maquinaria, de empleados, el pronto cumplimiento del contrato de concesión, etc.
que no viene al caso, lo importante de todo es tener el horizonte presente en
materia de protección del ambiente, y principalmente cumplir con la normatividad
aplicable al caso. Se reitera, la misma empresa incurre en desafueros al
considerar como no necesaria la Licencia Ambiental.
 UNIVERSIDAD DE CÓRDOBA
FACULTAD DE CIENCIAS ECONOMICAS, JURIDICAS Y ADMINISTRATIVAS
PROGRAMA DE DERECHO

2) ¿Considera usted, que la multa por valor de por la suma de Novecientos

Cuarenta y Seis Millones Novecientos Doce Mil Setecientos Cinco pesos
($946.912.705), impuesta a AUTOPISTAS LA SABANA S.A., (N.l.T.
900.135.168-3) se encuentra ajustada a derecho? Argumente su respuesta

La multa por valor de por la suma de Novecientos Cuarenta y Seis Millones

Novecientos Doce Mil Setecientos Cinco pesos ($946.912.705), impuesta a
AUTOPISTAS LA SABANA S.A., (N.l.T. 900.135.168-3) si se encuentra ajustada a
derecho, analizado según varias perspectivas y por varias razones. Primeramente,
corresponde a la entidad que otorga la Licencia ambiental adelantar el proceso
sancionario ambiental al presunto infractor y en caso de encontrarlo responsable
establecer la sanción que para el caso es la multa precitada. Es decir, la Autoridad
Ambiental de Licencias Ambientales la competente.

En cuanto al cumplimiento de un debido proceso, se observa en la resolución

0001 de 2005, el cumplimiento procesal por parte de la entidad ANLA, por cuanto
en la descripción del aparte PROCEDIMIENTO, comparándolo con lo descrito en
la norma del procedimiento sancionatorio ambiental, se cumplen términos y
etapas, como se establecen en la ley 1333 de 2009, Régimen sancionatorio
ambiental, TITULO IV, Procedimiento sancionatorio. Artículos 17 a 31.

El cálculo de la sanción monetaria, que es un análisis con multiplicidad de

conceptos técnicos de diferente índole, se ajusta con todas las variables técnicas
que la norma exige; sin embargo, conceptuamos que en el Beneficio Ilícito (B), el
calculista lo estableció con un valor de (0), como si no hubiese beneficio ilícito. Si
la Autoridad Ambiental hubiese querido ser más rigurosa, esta variable, con un
adecuado aporte de pruebas técnicas y de campo, respecto de horas contratadas
 UNIVERSIDAD DE CÓRDOBA
FACULTAD DE CIENCIAS ECONOMICAS, JURIDICAS Y ADMINISTRATIVAS
PROGRAMA DE DERECHO

de personal y maquinaria, trabajadas antes de obtener la Licencia Ambiental. Bien

tasadas, identificando potenciales multas, sanciones, pagos extras e
indemnizaciones por conceptos de contratos de arriendo de maquinaria, laborales
y de otras actividades. Es decir, ese Beneficio Ilícito (B), debió calcularse como
aquellos rubros que la empresa presumiblemente pudo haberse ahorrado por el
incumplimiento de contratos de arriendo, laborales y demás, es decir como costos
evitados. Faltó mas investigación por parte de la entidad ANLA; con lo que ese
beneficio ilícito (B), incrementaría considerablemente la sanción.

Ese Beneficio Ilícito (B) se conceptúa en El Decreto 1076 de 2005, el Artículo

2.2.10.1.2.1. Multas. Las multas se impondrán por parte de las autoridades
ambientales cuando se cometan infracciones en materia ambiental, en los
términos del artículo 5º de la Ley 1333 de 2009, y con base en los siguientes
criterios:

B: Beneficio ilícito

á: Factor de temporalidad

i: Grado de afectación ambiental y/o evaluación del riesgo A: Circunstancias

agravantes y atenuantes Ca: Costos asociados

Cs: Capacidad socioeconómica del infractor Dónde:

Beneficio ilícito: Consiste en la ganancia o beneficio que obtiene el infractor.

Este beneficio puede estar constituido por ingresos directos, costos evitados o
ahorros de retrasos.

El beneficio ilícito se obtiene de relacionar la ganancia o beneficio producto de la

infracción con la probabilidad de ser detectado.

Es por todo lo anterior, que consideramos que la multa se encuentra ajustada a

derecho y cumple así tanto con la normativa como con su función de evitar que
siga el mismo infractor vulnerando la norma ambiental, y freno para el resto de la
sociedad, haciendo el Estado uso de su Ius Puniendi o facultad sancionadora del
 UNIVERSIDAD DE CÓRDOBA
FACULTAD DE CIENCIAS ECONOMICAS, JURIDICAS Y ADMINISTRATIVAS
PROGRAMA DE DERECHO

Estado, del mismo modo de cumplir con la función preventiva, correctiva y

compensatoria, para garantizar la efectividad de los principios y fines previstos en
la Constitución, los Tratados Internacionales, la ley y el Reglamento, según lo
establece la Ley 1333 de 2009, sobre el Régimen Sancionatorio Ambiental.

También es dable señalar el tema de dañosidad ambiental y grado de

proporcionalidad al aplicar la sanción que se encuentra aplicable en este caso,
pues la norma establece en su artículo 40 que se tendrá en cuenta “la gravedad
de la infracción”, pues eminentemente es un concepto que la norma presenta en
abstracto y no en concreto, por lo que le deja un margen de discrecionalidad a
fallador para que pueda emitir el acto administrativo sancionador. Bajo ese
entendido es claro que por fortuna el derecho sancionador y el poder sancionador
del Estado se encuentra permeado por una serie de principios fundamentes que
sirven para dar sentido y alcance a esta serie de disposiciones abiertas.

Como se dijo, consideramos que el fallo se encuentra ajustado a derecho, pues ha

cumplido a cabalidad con las cargas motivacionales de argumentación fáctica y
jurídica que le impone tanto la ley 1333 de 2009 como el decreto 3678 de 2010.