TEMA N° 1

DERECHO Y SUCESIONES

1. SUCESIÓN ETIMOLOGÍA

2. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

3. FORMAS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

4. CARACTERÍSTICAS

5. CLASES DE SUCESIÓN

6. FUENTES DE LA SUCESIÓN

7. FUNDAMENTOS DE LA SUCESIÓN

8. SISTEMAS DE LA SUCESIÓN

1.- SUCESIÓN ETIMOLOGÍA

Podemos citar que la palabra SUCESIÓN proviene de la voz latina "SUCCESSIO" que
significa "acción o derecho de suceder a otra persona, cuyo lugar se ocupa y cuyos
derechos se adquieren". Por antonomasia, constituye la
sucesión hereditaria a titulo universal.
En la época del Derecho Romano la SUCCESSIO significaba, para los jurisconsultos
romanos clásicos, la sustitución de una persona por otra en lo referente a sus
relaciones juridicas, es más se señala en la historia del Derecho Romano que el
sucesor continuaba a la persona del causante o de cujus en el ejercicio de sus
derechos patrimoniales y el culto familiar.
El término SUCESIÓN, en su concepto general, además de significar la sustitución de
una persona por otra, también equivale, en su sentido amplio, a la transmisión de
derechos u obligaciones entre vivos o por causa de muerte.
Pero el fenómeno sucesorio adquiere particular relevancia cuando el cambio o
sustitución del sujeto de las relaciones juridicas se impone en razón de su muerte. El
fallecimiento provoca inevitablemente, la extinción de la personalidad y ello planten,
inmediatamente, el problema de la subsistencia o extinción del complejo de relaciones
juridicas existentes, de diversos modos, en el momento de la desaparición fisica de la
persona. El derecho sucesorio debe, pues, regular los modos, caracteres y efectos de
la atribución de esas relaciones juridicas que, en vida, protagonizó como titular aquel
cuya sucesión se trata, expresión que traduce el aforismo latino "is de
cujussucessione agitar", de donde proviene la designación "de cujus" atribuida al
causante de la sucesión.
2.-CONCEPTO Y DEFINICIÓN
Inicialmente dentro de un concepto que es de carácter general corresponde señalar
que en gramática, la "sucesión" consiste en el cambio de una cosa por otra, de un
sistema a otro, el reemplazo de una persona por otra; en el ámbito del Derecho de
Sucesiones, significa la TRANSMISIÓN de derechos y obligaciones de una persona
fallecida a favor de otra o varias personas que le sobreviven llamada también sucesión
mortis causa o sucesión por causa de muerte.
El Derecho Sucesorio es un parte del Derecho Civil que se halla inserta en el Libro IV,
que tiene por objeto el estudio de la transmisión de los bienes, acciones, derechos y
obligaciones de una persona a favor de quienes le sobreviven, misma que se produce
al fallecimiento del titular. Consiguientemente es una forma de adquirir los bienes a
titulo gratuito y además universal.
SUCEDER, es reemplazar a una persona por otra. Toda relación de derecho supone
siempre un SUJETO y un OBJETO, la transmisión es una realidad de la vida juridica,
por lo cual los bienes al fallecimiento de un titular, nunca desaparecen, sino son
trasmitidos a sus herederos o causa-habientes.

Los tratadistas Escriche y Canedo, determinan que el derecho sucesorio ES UNA

FORMA DE ADQUIRIR LOS BIENES, sean estos muebles o inmuebles, dicen también
que es "una forma muy especial, muy propia y se diferencia fundamentalmente de las
otras formas de adquirir una propiedad" por lo siguiente: "por el Derecho Sucesorio el
heredero adquiere la universalidad de los bienes del causante".

Cuando se refieren a la universalidad de los bienes, lo hacen en el entendido que la

sucesión por causa de muerte, alcanza a todos los DERECHOS, ACCIONES Y
OBLIGACIONES que tuviera el cediente o fallecido, por lo que se dice que la sucesión
es una forma universal; mientras que en las demás formas de adquirir la propiedad
como en los casos de los contratos de USUCAPION, ACCESIÓN, DONACIÓN, etc., se
adquieren los derechos o acciones sobre la propiedad en una forma muy particular,
más no las obligaciones existentes sobre esos bienes, o sea que tan solo se adquiere
un bien en forma determinada y a cambio de un precio u otra caracteristica y además
siempre debe existir la voluntad de las partes intervinientes en ese contrato: en tanto
que la sucesión por causa de muerte alcanza la universalidad de los bienes y no
siempre se requiere de la voluntad de ambas partes, porque el sobreviviente es
HEREDERO FORZOSO del de cujus,

Esta transmisión de derechos y obligaciones de una persona a otra por causa de

muerte generalmente tiene su origen y fundamento en la relación de parentesco
natural de consanguinidad, civil o adoptivo que media entre el sucedido y los
sucesores, o en su caso, como consecuencia de un acto de disposición unilateral del
titular del patrimonio a favor de personas ajenas a la relación parental, vinculadas
simplemente por el afecto amigable u otro hecho concurrente en la vida del
transmitente, como por ejemplo, cuando el difunto ha constituido un legado a favor de
una persona ajena a su relación familiar, como retribución o reconocimiento por los
servicios personales prestados, o el auxilio y la ayuda recibida en circunstancias
especiales, acto de disposición de última voluntad que puede ser catalogado como una
forma de expresión de gratitud y desprendimiento por tales acciones ejemplares.

En la sucesión mortis causa, a diferencia de lo que ocurre en las otras ramas del
derecho civil, para que opere la transmisión patrimonial o la sucesión hereditaria, es
presupuesto fundamental "sine qua non" que se produzca la muerte real y fisiológica
o declaración judicial de muerte presunta de su titular, cuyo hecho juridico además es
inevitable en la vida de las personas.
3. FORMAS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

Es conveniente citar lo que indican los tratadistas RIPERT y PLANIOL, cuando ven por
conveniente hacer un estudio más metódico, sobre las formas de adquirir la propiedad,
por considerarlos de más importancia en la economia en este término ellos dividen
las formas de adquirir la propiedad en dos partes: ORIGINARIO Y DERIVATIVO.
a) ORIGINARIO

Indican que la forma originaria de adquirir la propiedad es aquella que no deriva de

otro es decir un determinado bien con anterioridad no tenia propietario, o sea no hay
intermediarios y de esta forma se considera que la ocupación de un bien corresponde
a este renglón o forma de adquirir la propiedad, misma que esta

Quedando en desuso, porque al presente todos los bienes tienen un propietario o por
lo menos corresponden al Estado. Esta forma de adquirir la propiedad es de carácter
primitivo. La forma originaria de adquirir la propiedad se subclasifica del siguiente
modo:

1. Apropiación de tesoros: Cuandouna persona encuentra algún tesoro, que

obviamente no tiene dueño, entonces resulta ser propietario desde el momento de
haberlo hallado.

2. Caza y Pesca: Es cuando una persona se apropia de animales que no tienen dueño
ni tampoco corresponden a la propiedad del Estado: entonces pueden considerarse
como propietarios de los mismos en forma originaria; ya que anteriormente no tenian
dueño alguno.

3. Aguas: Cuando este elemento liquido, puede ser libremente almacenado al ser
tomado se sus corrientes originarias; empero los ríos y otros, que constituyen aguas
fluviales son de propiedad originaria del Estado.
b) DERIVATIVAS

Son aquellas cuyo derecho propietario necesariamente deriva de una tercera persona,
es decir que antes de tener el derecho propietario de una cosa, esta
pertenecia a otra y solamente cuando transfiere o cede ese derecho propietario, el
nuevo adquiriente puede tener derecho propietario sobre elbien y en consecuencia
puede usar, gozar, disfrutar y también disponer de acuerdo a sus mejores intereses;
entre estas tenemos.

1. La convención: No es otra que la compra venta un bien inmueble; en el cual se

transfiere el derecho propietario por voluntad de ambas partes

contratantes a cambio de un monto de dinero en reemplazo de la cosa

adquirida. 2. La usucapión: Es la forma de adquirir la propiedad por el transcurso del

tiempo y con el solo requisito de haber poseido la cosa en forma ininterrumpida. Esta
usucapión puede ser ordinaria, cuando hay cinco años de posesión y extraordinaria
cuando son diez años.

3. La accesión: Cuando ciertos bienes se adhieren en forma accidental a uno principal

que puede ser objeto de compra venta y tienen que ser obligatoriamente transferidos
junto al principal.

4. La adjudicación: Es cuando un bien pertenece originariamente al Estado y una

persona particular en forma derivativa puede adquirir el derecho propietario
adjudicándose lo que era del Estado, realizando trámites especiales; corresponde
generalmente a trámites mineros.
5. Donación: Es una forma de adquirir la propiedad en forma gratuita y entre vivos.

6. Sucesión: Es otra forma de adquirir el derecho propietario de un bien a

titulo gratuito, pero en forma diferente a todas las demás alcanza a la

universalidad de los bienes y se opera a la muerte o fallecimiento del titular. Luego de

esto es importante señalar según Guillermo Cabanellas que la propiedad por
antonomasia resulta ser la facultad de gozar y disponer ampliamente de una cosa. Por
lo que adquirir la propiedad es lograr el uso, el goce, el disfrute y la disposición de una
cosa.

Por su parte el articulo 110 del Código Civil cuando se refiere a la forma o modo de
adquirir la propiedad y determina que se adquiere la propiedad por ocupación,
accesión, por usurpación, por efecto de los contratos, por SUCESIÓN MORTIS CAUSA,
por la posesión de buena fe y por los otros modos establecidos por la ley".

De lo expuesto se concluye que el DERECHO SUCESORIO es una forma de adquirir la

propiedad de carácter derivativo y como textualmente señala el Código Civil la
SUCESIÓN MORTIS CAUSA es una forma de adquirir la propiedad lo que importa los
derechos de uso, goce, disfrute y disposición: pero también se debe tener en cuenta
que es una forma distinta a las demás por ser en la UNIVERSALIDAD de los bienes,
acciones, derechos y obligaciones.

4. CARACTERÍSTICAS

El derecho sucesorio presenta caracteristicas propias a diferencia de las demás

ramas que conforman el derecho civil, a ese respecto, señalaremos las principales:

a) UNIVERSALIDAD: Considerando que el patrimonio es único en la vida de las

personas, a su fallecimiento, el heredero recibe el acervo hereditario en su totalidad,
es decir, en toda su universalidad jurídica que comprende tanto los bienes, acciones,
derechos, obligaciones y cargas. La universalidad representa la cohesión que tienen
entre los elementos que componen el patrimonio y no se disgrega, aunque haya varios
herederos, porque este hecho implica solamente la participación de varias personas
en esa unidad ya que la parte de cada heredero es cuantitativamente igual a las de los
demás sucesores. Existe una especie de co-propiedad, porque los herederos tienen
derecho a la masa común del patrimonio sucesorio que no pierde su carácter de
universalidad en la transmisión hereditaria.

b) LA INDISCRIMINALIDAD: Por este carácter, los herederos llamados a la sucesión,

concurren en igualdad de condiciones y de derechos, atendiendo únicamente al grado
de proximidad de parentesco o de relación juridicofamiliar que los vinculan con el
difunto. En el caso hipotético de los descendientes, no interesa el origen de la familia
de donde provengan, asi se traten de hijos matrimoniales, extramatrimoniales o
productos de la ficción dela ley por la adopción; con relación a los bienes
patrimoniales, reciben una cuota igual de herencia en forma indistinta.

c) LA INDIVISIBILIDAD: Por el hecho de que los bienes, derechos y obligaciones

adquiridos por el de cujus constituyen su patrimonio, se transmiten en su
universalidad y unidad, éstos no reconocen divisibilidad, es decir, que los bienes de la
herencia no reconocen división objetiva a favor de unos y otros herederos en forma
desequilibrada, ni permiten la elección de uno solamente por los activos y de otros
por los pasivos, ni aceptarse una parte renunciando a la otra. Por este principio, los
sucesores reciben la totalidad de la cuota de herencia que les corresponde o la
renuncia de igual forma.
d) LA EQUITATIVIDAD: En la sucesión hereditaria, los llamados a suceder adquieren
los derechos y obligaciones de su causante en forma equitativa y en porciones iguales,
de modo que no signifiquen ventaja para unos y desventaja para otros, las porciones
son siempre igualitarias y equitativas tanto en los activos como en los pasivos, no hay
diferencia de edad ni sexo..

5. CLASES DE SUCESIÓN

Con relación a la clasificación de la sucesión mortis causa como ocurre enmuchas

ramas del derecho, existen varios criterios, pero tomando en cuenta los criterios
vertidos por varios autores, se la puede clasificar desde dos puntos de vista en sentido
amplio o en razón de su género y en sentido estricto o por su especie. La primera
categoria comprende la sucesión a titulo universal y a titulo particular y la segunda
categoria comprende a la sucesión legal y testamentaria.

a) EN RAZÓN DE SU GÉNERO

A titulo Universal:

La sucesión es universal cuando comprende la totalidad del patrimonio sucesorio o

una parte proporcional (alicuota parte) del mismo. Esta forma de sucesión equivale a
la herencia en sentido especifico y los sucesores se denominan herederos por
antonomasia.

A titulo particular:

En cambio, es a título particular o singular cuando la sucesión se produce sobre un

bien o derecho especifico, determinado o determinable en su naturaleza y en su
cuantia, puede recaer sobre un bien inmueble, mueble o un derecho; el sucesor se
llama legatario y no heredero.

b) POR RAZÓN DE SU ESPECIE

Legal:

Este tipo de sucesión se refiere a la sucesión forzosa y es cuando por mandato de la

ley se determina la transmisión patrimonial de los bienes, acciones derechos y
obligaciones del causante a favor de sus causa-habientes
(sucesores), cuando el titular ha fallecido sin dejar testamento o existiendo éste fue
declarado nulo y sin eficacia, en forma parcial o total.

Testamentaria:

Cuando el titular ha dispuesto como manifestación de última voluntad, la suerte futura

de sus bienes para cuando haya dejado de existir, nombrando a sus sucesores
mediante testamento válido, otorgado por escrito o de palabraen los márgenes
establecidos por la ley.

6. FUENTES DE LA SUCESIÓN

Entre las fuentes tenemos las siguientes:

a) VOLUNTAD DEL CAUSANTE: Tomando en cuenta la teoria de la Autonomia de la

Voluntad ésta llegaria a constituir una fuente básica e importante del DERECHO
SUCESORIO, ya que se presume que el deseo de una persona es y será el de favorecer
con sus bienes y a su muerte, a sus descendientes, cónyuge, ascendientes, colaterales
y terceras personas en su caso.

b) LA LEY: Es la determinación e imposición de la norma jurídica la que determina

quiénes son los herederos del causante en función de la relación del parentesco que
existe. En este caso la voluntad no se considera porque muchas veces el hombre
podria ser fácilmente influenciable para perjudicarde alguna manera a sus herederos
cuando llega su muerte, en ese sentido el causante está obligado a dejar la mayor
parte de sus bienes a sus herederos forzosos, lo propio para otorgar su testamento
igualmente debe someterse a laley en lo referente a los porcentajes de liberalidades
que se le concede y las formalidades y requisitos que debe cumplir.

7. FUNDAMENTOS DE LA SUCESIÓN

Existen varias teorias que pretenden a su manera justificar la sucesión, es decir como
a la muerte del causante titular del derecho propietario se debería disponer los bienes
de éste y entre éstas diversas teorias encontramos las siguientes:

a) LA TEORÍA DELA ANTROPOLOGÍA CIENTÍFICA: Indica que por la

misma naturaleza humana el hombre es el único ser que trabaja aún después de

su muerte y también es el único que después de su muerte sigue asistiendo a sus

descendientes a través de los bienes adquiridos en vida. Bajo este criterio

de la prolongación de la asistencia familiar a los descendientes incluso después de la

muerte del titular, todo el patrimonio deberia obligatoriamente pasar a los herederos
en función de la relación del parentesco y no permitirse se deje bienes a terceros por
testamento.

b) LA CO-PROPIEDAD DEL DERECHO GERMANO: Tiene su fundamento en el principio

de la co-propiedad de los bienes entre los miembros de una familia, en ese sentido si
todos los miembros de una familia son CO PROPIETARIOS entonces ellos deben
sucederse unos a otros y en consecuencia esos bienes no pueden beneficiar a
terceras personas que sean ajenas a la familia, por lo que sustenta la sucesión forzosa
y no la testamentaria.

c) LA VOLUNTAD PRESUNTA DEL DERECHO FRANCÉS: Se sustentaen la teoria de la

autonomia de la voluntad en cuanto corresponde el derecho de la libre disposición de
los bienes y de esa manera considera que el fundamento del Derecho Sucesorio radica
en la voluntad presunta que se encuentra en el titular del derecho propietario que
además es de carácter individual y de esa forma permite que el testador pueda dejar
precisamente todos sus bienes a favor de quienes el determine exista o no relación
de parentesco.

d) CONCEPTO BIOLÓGICO DE D'AGUANO: Indica que el hombre hereda biológicamente

de sus progenitores diferentes aspectos que van desde lo somático, el carácter,
enfermedades, defectos fisicos y también grandes cualidades, entonces en la misma
medida los herederos que se ven obligados biológicamente también deben
forzosamente heredar los bienes de sus causantes. Esto porque la ley garantiza la
propiedad privada o particular. entonces se debe reconocer y garantizar su
transmisión en forma biológica y psicológica lo contrario seria desnaturalizar la
propiedad privada.
8. SISTEMAS DE LA SUCESIÓN

En el devenir histórico, se han conocido dos sistemas clásicos del derecho de

sucesiones: El sistema del derecho romano y el que corresponde al derecho
germánico, como conjunción de ambos, se conoce el contemporáneo que es mixto.

a) DE LA LIBRE DISPOSICIÓN: En este sistema de origen en el derecho romano y

profundizado por el derecho francés, la sucesión no se limitaba a la esfera patrimonial
del difunto, sino que el sucesor representaba al fallecido. como continuador de su
personalidad, pues el sucesor o el "heres" recogía la soberania doméstica y solo como
consecuencia de esta se subrogaba en las relaciones patrimoniales. De esa manera,
el sucesor recibía la transmisión de la soberania doméstica de la familia y la
representación en el ámbito religioso, por lo tanto, era un continuador de culto
familiar, de ese modo, la sucesión se producía en la persona, antes que en los bienes.

En resumen, el de cujus tenía toda la libertad de disponer sus bienes de acuerdo a su

voluntad sin restricción ni limitación alguna, de ahi que se sustenta la sucesión
testamentaria.

b) DE LA LEGÍTIMA OBLIGADA: Apoyado en derecho germano, no pasó de la sencilla

transmisión de bienes particulares o suma material de bienes, porque las deudas no
formaban parte de la herencia. En este sistema, la sucesión se produce sobre los
bienes y no en la persona.

En el derecho germánico, la familia era una mera comunidad, sin función politica ni
religiosa, los bienes permanecian en propiedad de la familia por lo tanto a la muerte
del padre la transmisión operaba en forma automática, sin implicar la confusión del
patrimonio del causante con los del heredero, por tanto no existia la responsabilidad
ULTRA VIRES HEREDITARIA como en el derecho romano, por cuanto el patrimonio
debía responder previamente a las deudas del difunto si los había y después se
fraccionaba automáticamente entre todos los parientes consanguineos. La sucesión
era ante todo una liquidación del patrimonio con el objeto de pagar las obligaciones
adquiridas por fallecido, y el sobrante, o sea el activo líquido, era lo que percibian los
herederos; de ahi que la sucesión hereditaria, implicaba un modo de adquirir la
propiedad de los bienes de IPSO JURE.

El derecho germánico solo reconoce una clase de herederos: El consanguinco y el

heredero llamado a la sucesión, adquiere la herencia de pleno derecho (ipso jure)
desde el instante mismo de la muerte del causante.
c) SISTEMA COMBINADO O MIXTO: Resulta una conjunción de los dos anteriores
sistemas por lo que la sucesión de los herederos se produce tanto en la persona como
en los bienes patrimoniales del causante. Existe una fusión de ambos sistemas, por
eso el sucesor recibe tanto la parte patrimonial activa de la herencia como las deudas
o el pasivo, teniendo la obligación de cumplirlas en los mismos términos estipulados
por el difunto. Por esta razón se dice que el sucesor continúa con la personalidad y en
el ejercicio de los derechos patrimoniales del difunto. Aunque respecto al primer
concepto, existe discrepancia entre los autores de la materia, quienes afirman que los
sucesores sólo se sustituyen en la situación patrimonial del difunto y no involucra para
nada la personalidad del difunto o del heredero.

Este sistema adopta nuestra legislación y en el Libro IV. Capitulo VI introduce

precisamente los términos de la legitima y la liberalidad, el primeroentendido como la
parte que obligatoriamente les corresponde a los herederosforzosos en relación al
parentesco y la segunda como la parte o porción que puede disponer libremente por
testamento. En ese sentido tenemos lo siguiente:
TEMA N°2

SUJETOS DE LA SUCESIÓN Y LA VOCACIÓN HEREDITARIA

1. SUJETOS DE LA SUCESIÓN

2. LA DEFERENCIA HEREDITARIA

3. HEREDEROS Y SUS CLASES

4. REQUISITOS PARA SER HEREDERO EL CÓMPUTO CIVIL

5. DELACIÓN Y VOCACIÓN SUCESORIA

1. SUJETOS DE LA SUCESIÓN
Sucesiones-Mortis Causa
Para una mejor comprensión en el estudio de la materia, se hace necesario identificar
en forma precisa a los sujetos de derecho sean estos naturales o jurídicos, que
concurren en la relación sucesoria, en calidad de transmitentes o llamados causantes
de los bienes patrimoniales o en condición de sucesores o beneficiarios del acervo
hereditario llamados causa-habientes, aspecto que se da desde el momento de la
apertura de la sucesión que importa el momento mismo de la muerte o fallecimiento
de la persona. En consecuencia, habrá que distinguir por un lado al sujeto pasivo de
la sucesión que es el causante o el de cujus que con su muerte ha perdido la titularidad
de sus derechos patrimoniales, integrado por bienes materiales o inmateriales
apreciables en dinero y obligaciones. Por otro lado, está el sujeto activo o los causa-
habientes que son las personas que adquieren la nueva titularidad del patrimonio a
quienes de modo general y común se los denomina como HEREDEROS.

Otro aspecto importante es el aclarar que los sujetos activos pueden ser CAUSA
HABIENTES, aquellos que se hallan ligados al de cujus mediante relaciones de
parentesco de consanguinidad en condición de descendientes, ascendientes o, el
vinculo juridico del cónyuge sobreviviente. LEGATARIOS, los que son llamados a la
sucesión por voluntad expresada por el causante antes de su fallecimiento mediante
testamento, sin necesidad de alguna relación de parentesco.

2. LA DEFERENCIA HEREDITARIA

La viabilización de la transmisión universal del patrimonio, según nuestra

legislación, se produce de dos formas:

a) POR DETERMINACIÓN DE LA LEY. Cuando se habla del principio de

la ley se refiere a las modalidades de transmisión patrimonial conforme a las normas

establecidas por el ordenamiento juridico, el que actúa en suplencia de la voluntad del
cujus cuando éste ha fallecido sin haber tenido la oportunidad de dejar disposición
testamentaria nombrando a sus herederos, o sea, que ha fallecido ab-intestato, es en
esa circunstancia que la ley defiere la herencia a favor de lo herederos estableciendo
la prelación en el llamamiento en base de los parámetros legales y el nexo parental
que media entre el causante y los sucesores, de acuerdo a los grados de proximidad
en el cómputo del parentesco estipulados en la misma ley.
b) POR VOLUNTAD EXPRESA. Al respecto, el artículo 1002 del Código Civil nos señala
en su parágrafo primero que: "La herencia se defiere por laley o por voluntad del de
cujus".

Entonces, cuando se refiere a la voluntad expresada por el de cujus, se quiere

significar que el titular de los derechos patrimoniales ha dispuesto expresamente la
suerte futura de sus bienes, derechos, acciones y obligaciones, mediante actos
celebrados inter-vivos o por disposición de última voluntad; a cuya forma de
transmisión patrimonial la ley conceptúa como deferencia hereditaria por voluntad
expresada en el testamento por el causante.

La Ley aclara que en el primer caso, la sucesión es legal, en el segundo, es

testamentaria.

3. HEREDEROS Y SUS CLASES

Una vez que en el punto correspondiente habiamos determinado quiénes son sujetos
de la sucesión, corresponde en este punto, referirnos al sujeto activo llamado
HEREDERO, término que etimológicamente proviene según algunos tratadistas del
latin HAERES, que significa señor o amo; para otros del verbo latino HOERES que
significa estar junto o pegado a otro, por la proximidad de sangre o de afecto que existe
entre el causante y el sucesor. Para otros del términolatino HEREAS O HEREDIS que
quiere significar PROPIETARIO o algo como DERECHO A HEREDAR.

El heredero ejerce un status exclusivo de manera erga omnes (contra todos),

intuitupersonae (Por razón de la persona o en consideración a ella), por el imperio de
la ley o por voluntad del causante, y por ese titulo sustituye al de cujus en la titularidad
de su patrimonio y continúa con su personalidad, cumpliendo sus obligaciones en la
forma y condiciones que le habría correspondido hacerlo personalmente.
Podemos definir al HEREDERO "como la persona que por ministerio de la ley o por
determinación del causante entra a ocupar el lugar de aquel en todos sus derechos.
Acciones y obligaciones, o sea que se subroga toda la relación jurídica". De ahí que se
indica que el heredero forzoso tiene característica de ser TÍTULO UNIVERSAL.

El Código Civil no otorga una definición de heredero dejando seguramente esa tarea a
la doctrina pero será bueno recuperar la definición que daba el Código Civil Santa Cruz
en su artículo 485: "Heredero es aquel que después de la muerte del testador, entra
en todos los bienes, acciones y derechos del difunto, ocupando
el lugar que éste dejó...".
El heredero en consecuencia es quien sustituye al de cujus en su personalidad y
asume la representación en sus derechos y obligaciones. En resumen, el heredero es
la persona que por imperio de la ley o por disposición testamentaria, sucede en los
derechos patrimoniales que tenía el difunto a tiempo de su fallecimiento.

Haciendo una relación entre lo que determina la doctrina y nuestra legislación civil, se
distingue la existencia de las siguientes clases de herederos:

a LEGALES: Los herederos legales son las personas llamadas a la sucesión por el
mero principio de la ley, haya o no el testamento; con el único requisito esencial de
estar vinculado mediante relación del parentesco en la línea directa o transversal y
en los grados de proximidad con el de cujus de donde unos pueden tener prelación
sobre otros.

b. TESTAMENTARIOS: Son aquellos sujetos que son nombrados para suceder por
expresa voluntad del causante como disposición de última voluntad mediante el acto
jurídico del testamento, en que individualizando a las personas y particularizando los
bienes, posibilita la transmisión patrimonial; llamados legatarios y no es necesaria
ninguna relación de parentesco.

c. CONTRACTUALES: Esa forma de sucesión se refiere a las personas que participan

de la transmisión patrimonial de derechos sucesorios por estar vinculados con el de
cujus mediante actos jurídicos o contratos celebrados inter-vivos entre el causante y
los sucesores, a través de actos de liberalidad como son las donaciones o ventas, o
sea, transmisiones patrimoniales a título gratuito u oneroso con efectos mortis causa.
En base a ésta clasificación, nuestro Código Civil en el artículo 1002 bajo el

epigrafe de "delación de la herencia y clases de sucesores "determina la existencia de

los herederos que nacen por determinación de la Ley por la voluntad del causante:
POR DETERMINACIÓN DE LA LEY, en ésta categoria están quienes tienen una relación
de parentesco y entre estos hace referencia a los herederos forzosos que resultarian
ser los descendientes y la otra categoria se refiere a los simplemente legales entre
los que estarían los ascendientes y colaterales.
POR VOLUNTAD DEL CAUSANTE, se refiere expresamente a los herederos
testamentarios o llamados también legatarios que no requieren de ninguna relación
de parentesco con el causante.
La diferencia que realiza nuestro Código resulta ser innecesaria y hasta incorrecta,
toda vez que todos los herederos en su conjunto con de carácter legal porque se hallan
previstos por la norma jurídica, lógicamente existen unos de carácter forzoso en
relación de parentesco pero existe la regla de la sucesión y el parentesco que primero
están los descendientes, luego los ascendientes y en tercer lugar los colaterales y la
otra regla es que el más próximo excluye al más lejano.
Finalmente los llamados herederos contractuales como tales no existen en la
clasificación de nuestro Código Civil pero sin embargo se refiere a la sucesión
mediante contrato en los artículos 1005 y 1006 y determina que solo recae sobre los
bienes o derechos que forman parte de la porción de libre disponibilidad, sin afectar
la legitima, pero sino existen herederos forzosos, el titular puede disponer por
contrato la totalidad o parte de su propia sucesión.

Algo que es innegable aunque en no esté previsto en el Código Civil es el ANTICIPO DE

LEGITIMA que en realidad resulta ser HEREDEROS CONTRACTUALES por lo que ni
podemos dejar de referirnos a una forma de ellos, pues de pronto es la única
oportunidad o momento en el que podemos hacer en el presente texto. El escenario
en que existe y desarrolla éste tipo de herederos conocido en nuestro medio como un
ANTICIPO DE LEGITIMA se desarrolla y justifica de la siguiente forma:
Pará ratificar este criterio expuesto de nuestra parte es importante referirnos a la
JURISPRUDENCIA que señala lo siguiente:
Esa forma de sucesión o transmisión patrimonial es eminentemente excepcional, por
cuanto la regla del artículo 1004 declara la nulidad de todo contrato por el cual una
persona dispone de su propia sucesión o dispone de los derechos que puede esperar
de una sucesión no abierta o renuncia a ellos. Esta prohibición tienesu fundamento en
el hecho de que no se puede hablar de herencia cuando no se ha producido la apertura
de la sucesión, o sea, que el titular aún no ha muerto.
Finalmente dejando claramente establecido que SI ES POSIBLE un ANTICIPO DE
LEGITIMA O DE HERENCIA, resulta también importante referirse a la disposición bajo
ésta modalidad de los bienes muebles e inmuebles; es decir la forma o modalidad por
la que se debe realizar un CONTRATO DE ANTICIPO DE LEGITIMA.
Como se podrá apreciar si bien la recomendación es en inmuebles mediante
instrumento público y muebles con documento privado reconocido, sin embargo se
debe tomar en cuenta también que en la vida real es posible que no se cumpla con
estas recomendaciones, pero por suerte nuestra normativa tanto sustantiva como
adjetiva civil prevé en ésta situación como tenemos ya señalado precedentemente
pararegistra en Derechos Reales un Anticipo de Legitima realizado mediante
Documento Privado, lo propio en el caso de automotores; por lo que en realidad no es
necesaria la ANTIGUA PROTOCOLIZACION DE DOCUMENTOS que dicho sea de paso con
el nuevo C.P.C. ya no existe.
Algo que es muy importante para terminar esta parte es que EL ANTCIPO DE LEGITIMA
NO DEBE CONFUNDIRSE CON LA DONACION como normalmente suele ocurrir, pues
se trata de dos instituciones del derecho de sucesiones totalmente distintas como ya
tenemos dicho el ANTICIPO DE LEGITIMA que no es sino una anticipada forma de
repartir o distribuir los bienes entre los herederos legales; mientras que la
DONANACION ES LA DISPISICIONPOR LIBERALIDAD. Para mejor comprensión es
importante la siguiente jurisprudencia.

4. REQUISITOS PARA SER HEREDERO Y EL CÓMPUTO CIVIL

La adquisición de la herencia requiere la existencia de los siguientes requisitos:

a) Es condición fundamental que ocurra la muerte real o presunta del causante,

ya que no se concibe la idea de la sucesión universal entre personas vivas (intervivos).

b) La existencia de un patrimonio, no importando que solo se encuentre constituido
por bienes activos o pasivos solamente, o ambos a la vez.

e) La existencia de uno o más llamados para suceder, que demuestren la vocación

hereditaria, como efecto derivativo del principio de la Ley o la voluntad del testador.

d) Que los llamados la sucesión mortis causa, no sean incapaces (indignos o

desheredados) para suceder o para recibir la herencia o el legado.

e) Que los sucesores acepten la herencia o no la repudien dentro de los plazos que
señala la ley (este requisito en algunas legislaciones no es necesario).

f) Tomar posesión efectiva de los derechos patrimoniales que conforman la herencia.

Con referencia al cómputo civil es necesario considerar lo determinado en el Código

de las Familias (artículos 8, 9 y 10) además de lo que expresamente establece el Código
Civil en el artículo 1008 "Capacidad de la persona" y determina que para suceder es
preciso existir en el momento de la apertura de la sucesión y la existencia se entiende
por estar nacido o concebido.

Como indica Carlos Morales Guillén a tiempo de realizar sus comentarios al Código
Civil la personalidad comienza con la concepción y se extingue con la muerte. Para
efectos de la capacidad para suceder el nacimiento debe producirse entre los 180 dias
que es el minimo y los 300 dias que es el máximo, plazos computables desde la
apertura de la sucesión y en caso de nacimientos múltiples no hay diferencia con el
nacido primero todos son iguales; el nacido fuera de estos términos es excluido de la
sucesión porque dará lugar a la acción de negación del hijo póstumo

Nuestra legislación civil, al poner en práctica el principio de la conmoriencia, simplifica

el fenómeno juridico de la premoriencia, que en la práctica presentaba muchas
complicaciones innecesarias, de ahi que cuando fallecen varias personas dentro de un
grupo familiar no importa quien murió primero y quién último, porque en forma
automática la ley llama a los sucesores inmediatos que tienen vocación y capacidad
de heredar.

5. DELACIÓN Y VOCACIÓN SUCESORIA

En el ámbito de Derecho de Sucesiones, existen varias figuras y términos jurídicos

que además hacen a la secuencia elemental que da lugar a la transmisiónpatrimonial
del causante a favor de sus causa-habientes, desde el instante en que se produce el
fallecimiento del causante hasta la posesión definitiva de la herencia por el heredero.
Estas fases juridicas son descritas técnicamente como: DELACIÓN, VOCACIÓN,
ADQUISICIÓN Y POSESIÓN DE LA HERENCIA.

El tema de la DELACIÓN YLA VOCACIÓN ha sido de mucha discusión y análisis para

los tratadistas que se han ocupado de distinguirla, dando cada uno su criterio, pero el
que de manera clara y precisa la ha diferenciado, fue D'BETTY, indicando que: "En la
VOCACIÓN se encuentra el título o fundamento juridico del llamamiento a la sucesión;
mientras de la DELACIÓN concreta la efectividad de esa posibilidad, pendiente ya tan
sólo de una declaración afirmativa de la voluntad del llamado a suceder".
La DELACIÓN no es más que la declaración que está definida como la potestad que la
ley atribuye a una o más personas para aceptar o repudiar la herencia a
consecuencia de la apertura y de la vocación sucesoria. En todo caso, en la sucesión
mortis causa se denomina DELACIÓN al llamamiento que hace la ley alos que tienen
la vocación hereditaria; la delación es también el ofrecimiento de laherencia a quien
ha sido llamado y éste adquiere en mérito de la aceptación de la herencia (o adición).
La delación hereditaria es una fase que se manifiesta en forma inmediata así como

se produce muerte y tiene efecto de deferir la herencia convocando a quienes poseen

la vocación hereditaria para concurrir a la sucesión por la voluntad expresa del
testador o el principio de la ley (ab-intestato). Entretanto que la VOCACIÓN palabra
que proviene del latín VOCATIO, ONIS,

constituye acción de llamar o convocar a los presuntos herederos que demuestren

aptitud para suceder, viene a ser la posibilidad que tiene toda persona de ser llamado
a suceder por disposición de la ley o voluntad expresada en el testamento, cuya
posibilidad se concreta en el instante en que se produce lamuerte del causante.

Se dice que una persona tiene vocación hereditaria cuando por disposición de la ley o
por haber sido instituido sucesor por el de cujus en su testamento, tiene la posibilidad
de entrar en su herencia, así el hijo tiene vocación hereditaria respecto a su padre,
pero esta vocación solo es expectativa, que se concretará o materializará si el padre
muere antes que el hijo; de modo que al morir elcausante, la vocación se convierte en
realidad, se hace operante y recién la ley ofrece al presunto heredero una opción de
aceptar o rechazar la herencia que se le defiere. Este es precisamente el efecto de la
delación, ofrecer una herencia para que el llamado lo acepte o rechace.

Existen dos clases de vocación: a) Directa y

b) Indirecta.

a) Es directa, normal o principal, cuando proviene de la ley (es legitima o abintestato).

b) La vocación es indirecta o subsidiaria, la que proviene de la voluntad del causante,

expresada en el testamento.
Esta vocación también puede estar en función a la cantidad o número de herederos
sean estos por la relación de parentesco o por la voluntad del causante en ese
momento tomando en cuenta el número de herederos puede ser ÚNICA O MÚLTIPLE.
Finalmente puede ser también la vocación PARCIAL o SOLIDARIA dependiendo si para
la herencia el causante hizo asignación de cuotas determinadas o no.
TEMA N°3

CAPACIDAD E INCAPACIDAD EN LAS SUCESIONES

1. CONCEPTO DE CAPACIDAD E INCAPACIDAD

2. CAPACIDAD JURÍDICA PARA SUCEDER

3. REQUISITOS VÁLIDOS PARA LA SUCESIÓN

4. DETERMINACIÓN DE LA EXISTENCIA

5. CAUSAS DE INCAPACIDAD
6. INCAPACIDAD: IMPEDIMENTO PARA LA SUCESIÓN

1. CONCEPTO DE CAPACIDAD E INCAPACIDAD

Dos aspectos fundamentales desde todo punto de vista en el campo de las el campo
de la sucesiones, son sin duda el determinar la capacidad e incapacidad en los sujetos
de la sucesión, para esto será importante como siempre partir de conceptos claros de
estos términos dentro de la generalidad del ámbito jurídico.

En ese sentido corresponde indicar que la capacidad se define en su forma más

amplia, como la APTITUD O IDONEIDAD que se tienen para ser sujeto de derechos y
obligaciones en las relaciones juridicas, familiares, reales, contractuales, obligaciones
y sucesorias; es la aptitud para ser sujeto activo o pasivo, en las relaciones juridicas
determinadas; ésta capacidad puede ser absoluta cuando permite al sujeto actuar en
toda clase de actos juridicos y políticos por si mismo; o relativa, cuando consiste en
realizar algunos de esos actos y no otros, asi se puede tener capacidad absoluta para
adquirir, ejercer, obrar o disponer sobre los derechos, o solamente la de adquirir y no
la de obrar o de disponer. Asi mismo la capacidad es juridica cuando se refiere a la
aptitud paraser sujeto de derecho y es de obrar cuando esa aptitud es para ejercer los
derechos.
Conforme a su acepción juridica, la capacidad presenta dos implicaciones ifica la
aptitud o idoneidad para ser titu a) La capacidad significa la aptitud o idoneidad para
ser titular de derechos, lo sustanciales:
que implica tener personalidad, y;
b) La idoneidad legal para ejercitar por sí mismo esos derechos (puede ser mediante
otra persona en caso de incapacidad relativa).
En sentido restringido, se la conceptúa como la IDONEIDAD LEGAL para ser titular de
derechos subjetivos y ejercitarlos por si mismos y contraer obligaciones, o sea, ser
sujeto de derechos y obligaciones. De todo lo ampliamente expuesto en lo referente a
la capacidad, cuando ahora nos
referimos a la incapacidad, estamos hablando de todo lo contrario o contrapuesto,
en ese sentido la incapacidad consiste en la falta de aptitud o idoneidad legal. En
consecuencia de una definición general, se afirma que la incapacidad es el defecto.
falta de aptitud o idoneidad legal para ejercer derechos y contraer obligaciones, puede
ser: absoluta o relativa.

A partir de ahí nace la incapacidad absoluta para suceder se da como una forma muy
excepcional y restringida, conceptuándose como una incapacidad jurídica y no de
obrar esto por la ausencia del requisito esencial que es la personalidad como ocurre
con los no concebidos o nacidos muertos, al igual que los indignos o desheredados
que por analogia se los considera incapaces absolutos; ante la presencia de estos
casos, la incapacidad opera por el solo principio de la ley. Contrariamente, la
incapacidad relativa es amplia y se manifiesta de diferente manera según concurran
determinadas circunstancias con efectos jurídicos excluyentes, pero no representada
por aquellas particularidades que de acuerdo con la ley y las causales previstas en
ella, impiden definitivamente la sucesión hereditaria. En cambio la incapacidad relativa
se refiere a la existencia de una prohibición excepcional o una limitación al derecho
de heredar respecto a determinados sujetos llamados para suceder o para recibir una
herencia.

En resumen, la incapacidad para suceder está representada por aquellas

circunstancias que de acuerdo con la ley, impiden la sucesión hereditaria es decir que
el incapaz no puede asumir la calidad de sucesor para ser considerado como heredero
legal o testamentario, al encontrarse separado, excluido o prohibido por alguna causal
determinada expresamente en la ley o la voluntad del causante, así por ejemplo, el
heredero que está afectado con alguna de las causas señaladas para la indignidad, el
desheredado o el prohibido para recibir la herencia, comose verá más adelante.

De donde se llega a la compresión que la capacidad es la regla y la incapacidad la

excepción. La incapacidad viene a significar la antitesis de la capacidad, significando
la falta de idoneidad para ser titular de derechos y obligaciones.

Para ser sujeto sucesorio, se requiere contar con capacidad jurídica que en este caso
es amplia.
2. CAPACIDAD JURÍDICA PARA SUCEDER

De lo explicado precedentemente con relación a la capacidad jurídica en el campo de

las sucesiones se entendería como esa APTITUD O IDONEIDAD de la que se halla
INVESTIDA una persona para recibir una herencia y la consiguiente transmisión de la
titularidad de los derechos provenientes de otra persona. Se trata de la capacidad
JURÍDICA de ser sujeto de derecho y no la de obrar, razón por la que un menor de
edad o el simplemente concebido de acuerdo al artículo 1008 del Código Civil puede
ser heredero "para suceder es preciso existir en el momento de abrirse la sucesión,
nacido o concebido".
De lo anterior se llega a la conclusión que a la muerte del titular de los derechos y
poder acceder a la sucesión hereditaria, por el ministerio de la ley o la voluntad del de
cujus, es necesario cumplir con el requisito establecido por el precitado articulo 1008
del Código Civil y en consecuencia tener existencia a través de la concepción y el
nacimiento y estos hechos biológicos son los que otorgan la capacidad juridica para
hacer viable la transmisión de la herencia.

3. REQUISITOS VÁLIDOS PARA LA SUCESIÓN

De acuerdo con la doctrina moderna y contemporánea, acerca de la persona natural,

que no difiere con los principios del Derecho Romano, se dice que para ser capaz de
suceder, es necesario haber nacido o al menos encontrarse concebido en el momento
en que se produce la apertura de la sucesión, aspectos que como ya citamos se hallan
incluidos también en nuestra legislación en el articulo 1008 del Código Civil y de ahí se
denotan la existencia de dos requisitos:
a) que se debe contar con personalidad, y

b) la capacidad se la debe tener en el momento de la apertura de la sucesión

La propia ley formula la presunción legal cuando se refiere a que: "salvo prueba
contraria, se presume concebido a aquel que al momento de abrirse la sucesión a
nacido con vida dentro de los 300 días después de muerto el de cujus", aspecto que
podria demostrarse eficazmente con el certificado de nacimiento del heredero donde
constan los datos precisos de la fecha, lugar y año del nacimiento, asi como del propio
fallecimiento del causante, aunque no se descarta el existencia de prueba en contrario.

En estricta aplicación de estos aspectos doctrinarios y legislados se llega a la

conclusión que como requisitos para poder ser heredero se deben considerar los
siguientes:

a) Al momento o fecha de la apertura de la sucesión se debe estar concebido, éste

hecho natural de la concepción recordemos es el principio de la personalidad y esto
se relaciona con la capacidad juridica de ser sujeto de derecho a estos se los llama
herederos naturales.
b) El otro aspecto es la existencia real a través del nacimiento y a estos se los llama
precisamente herederos reales. e) Finalmente si bien se está concebido al momento
de la apertura de la sucesión, pero ahi nace otro elemento cuál haber nacido vivo.
Hecho natural que confirma al derecho de la personalidad del ser humano o como
establece el

articulo 1° del Código Civil: "el nacimiento señala el comienzo de la

personalidad".

4. DETERMINACIÓN DE LA EXISTENCIA

Algunos autores se refieren con bastante detalle a este tema de la determinación de

la existencia, motivo por el cual nos permitimos incluir éste aspecto que considera
que la existencia de la persona natural se determina bajo la concurrencia de las
siguientes fases o periodos:

Existencia natural del ser:

Que se inicia desde el momento preciso o en que el espermatozoide masculino fecunda

el óvulo femenino, o sea, el instante en que se produce el hecho biológico

de la concepción.

Existencia legal del ser:

Esta existencia legal propiamente dicha de un ser a los efectos de derecho se concreta
en el momento de su nacimiento con vida.

En consecuencia para los fines de la transmisión hereditaria, las personas son

capaces para suceder, y por lo tanto, adquirir derechos, desde el momento de su
concepción, estando supeditados al hecho jurídico de nacer con vida como un requisito
sine qua non, aunque muera inmediatamente después. Sobre el particular existe un
principio juridico incluido en el artículo Iro Parágrafo II del Código Civil que dice "al
que está por nacer se lo considera nacido para todo lo que pudiera favorecerle, y para
ser tenido como persona basta nacer con vida". De todo esto se concluye con claridad
que es importante determinar la existencia de una persona a efecto de la sucesión,
como bien se dijo, el derecho lo tiene desde la concepción, pero para consolidarlo y
hacerlo efectivo requiere haber nacido y haberlo hecho con vida

5. CAUSAS DE INCAPACIDAD

A efectos que la sucesión patrimonial mortis causa pueda surtir sus efectos, es decir
pueda realizarse efectivamente como determina nuestro ordenamiento juridico, se
requiere decíamos de gozar de capacidad jurídica y habíamos indicado también que su
antitesis es la incapacidad, éste aspecto se halla claramente determinado por el
Código Civil y en ese orden se refiere a la incapacidad en lo referente a las

personas naturales y jurídicas.

3) INCAPACIDAD DE LAS PERSONAS NATURALES. Cuando se trata de 00 la

incapacidad de las personas naturales, obligatoriamente por razón de método y
comprensión, debemos referirnos en el caso de los herederos no concebidos, y
finalmente el caso de los declarados

y de los nacidos, pero no con vida indignos o desheredados.

En el primer caso de los no concebidos a la muerte del causante, estos tienen

incapacidad absoluta para suceder por no tener una existencia real o no contar con la
personalidad juridica mortis, razón por la cual no pueden ser instituidos herederos,
en vista de que no se puede transmitir la herencia en favor de atpersonas inexistentes,
sean éstas naturales o juridicas.

El segundo caso cuando al fallecimiento quedaron concebidos, pero nacieron muertos,

son considerados como inexistentes al no haber logrado consolidar su personalidad
jurídica o adquirir la calidad efectiva de persona, tomada cuenta que estos extremos
se lo logra al nacer vivos, en consecuencia tienen una incapacidad absoluta.

Finalmente nos referirnos al caso de la indignidad y desheredación que constituyen

ser causas de exclusión de los herederos de la sucesión por causas propias
establecidas y fijadas expresamente por el Código Civil. En ambos casos inicialmente
gozaban de la capacidad para suceder, pero ésta la pierden e ingresan en el campo de
la incapacidad como dijimos por causas propias y expresas.

b) INCAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS. Conocemos que las personas

jurídicas son aquellas corporaciones, instituciones o entidades cualquiera sea su
naturaleza que de acuerdo a las disposiciones legales deben.
cumplir ciertas formalidades y requisitos legales para que su personería juridica se
les sea reconocida por autoridad competente y lógicamente carecen de capacidad para
suceder si no cuentan con el reconocimiento de su personalidad juridica, de
conformidad con los requisitos y condiciones prescritas en la ley (articulo 54 y
siguientes del Código Civil).
6. INCAPACIDAD: IMPEDIMENTO PARA LA SUCESIÓN

Dejamos en claro en los puntos pertinentes del presente tema que en materia de
derecho de sucesiones con efectos mortis causa, la incapacidad consiste en la falta
de aptitud o idoneidad legal para ser heredero, es decir resulta ser el DEFECTO O
FALTA de esos elementos que precisamente tiene la capacidad.

Algo que resulta importante comentar es que la doctrina clásica reconoce la existente
de dos clases de incapacidades: la absoluta y la relativa; pero la doctrina moderna no
acepta la existencia de la incapacidad absoluta puesto que todas las personas
naturales o juridicas, al estar dotadas de la capacidad juridica necesaria, siempre
tienen la capacidad para suceder, por eso se dice más bien que existen circunstancias
que impiden la sucesión por la concurrencia de diversos factores legales, por esa
razón es que sólo se concibe las incapacidades relativas. La incapacidad para suceder
está representada por aquellas circunstancias que de acuerdo con la ley impiden la
sucesión hereditaria.

TEMA N°4

PARENTESCO CON RELACIÓN A LA SUCESIÓN

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

2. CLASES DE PARENTESCO

3. EL TRONCO O RAÍZ

4. CÓMPUTO DEL PARENTESCO PARA LA SUCESIÓN

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

Sucesiones-Mortis Causa

Conocemos por los estudios de derecho de familia que el parentesco es la relación o

vinculo juridico natural o consanguineo existente entre dos o más personas que
descienden unos de otros o tienen como origen un tronco común. Por otro lado
podemos indicar que es la relación de familia que existe y está formada por personas
ligadas por ciertos vinculos que pueden ser de sangre, de relaciones matrimoniales o
puramente ficticias creadas por ley.

Para Guillermo Borda, el parentesco es "el vinculo jurídico que nace de los lazos de
sangre, matrimonio o adopción". En forma similar su compatriota argentino Daniel
Hugo D' Antonio, dice que: "El parentesco es la relación juridicaque media entre dos o
más personas y deriva de su común origen, del matrimonio o de la adopción".

Por otro lado citamos lo que dice el articulo 8 del Código de las Familias Ley 603 que
define de la siguiente manera: "El parentesco es la relación familiar que existe entre
dos o más ersonas. Es de consanguinidad o de adopción".
La doctrina concibe la idea del parentesco, como la relación reciproca que existe entre
las personas: esta relación requiere de un ascendiente común mediato o inmediato
que crea la unión familiar. Dentro de esta corriente, se admite la unidad familiar que
la mayoría de las religiones acepta; todos los hombres y mujeres, que descienden de
una pareja, se encuentran en forma forzosa, relacionadas por un parentesco; ya sea
de una u otra modalidad.
Aunando los criterios anteriores, se afirma que parentesco es el vinculo natural o nexo
de familiaridad que existe entre dos o más personas, debido a una relación biológica
de consanguinidad, también resulta por efecto del matrimonio y la adopción creada
por ficción de la ley con iguales efectos según determina el Código Niño, Niña y
Adolescente.

De todo lo dicho precedentemente al hablar del parentesco, conocemos que no es

una tarea propia de ésta rama del derecho, pero se constituye en la base fundamental
de las relaciones sucesorias mortis causa de ahi que su estudio y referencia se hace
absolutamente necesario e imprescindible y como afirma el tratadista MESSINEO: "El
vinculo familiar tiene reflejos económicos aún.
después de la muerte del cujus, como una especie de obligación alimentaria que pasa
más allá de la vida". De esos fundamentos, el vinculo familiar que une a las personas
resulta la prolongación de su unidad a través de la reserva patrimonial destinada a
satisfacer las necesidades elementales de los hijos, el cónyuge y demás parientes,
como aquella parte que constituye la legítima por ejemplo. De ahí su importancia.

Dicho esto corresponde aclarar que como se ha señalado los herederos son los
parientes y por lo tanto se debe demostrar ese VINCULO JURIDICO que en el caso del
Matrimonio está el Certificado de Matrimonio y en el caso de los hijos o ascendientes
el Certificado de Nacimiento, el problema radica en el caso de las Uniones Libres para
acreditar ese vínculo juridico, en éste caso se debe tener en cuenta lo previsto por el
Código de las Familias ley 603 en los artículos ARTÍCULO 173. (IGUALDAD CONYUGAL).
I. Los cónyuges tienen los mismos derechos y deberes en la dirección y gestión de los
asuntos del matrimonio o de la unión libre como el mantenimiento y responsabilidades
del hogar y la formación integral de las y los hijos, si los hay; ARTÍCULO 166.
(COMPROBACIÓN JUDICIAL). I. Si la unión libre no se hubiera registrado, cumpliendo
ésta con los requisitos establecidos, podrá ser comprobada judicialmente. II. Esta
comprobación judicial puede deducirse por cualquiera de los cónyuges o sus
descendientes o ascendientes en primer grado, en los casos siguientes: b)
Fallecimiento de uno o ambos cónyuges; asi mismo se debe tomar en cuenta sobre
esta determinación lo previsto por el ARTÍCULO 434. (ALCANCE). Se tramitarán en
proceso extraordinario las siguientes acciones: e) Comprobación de matrimonio o de
unión libre, cuando esta última no esté registrada. De lo que queda claro que para
poder Aceptar la Herencia o hacerse Declarar como Heredera la o el conviviente, debe
con carácter previo tramitar vía proceso extraordinario familiar la comprobación de
la Unión Libre.

2. CLASES DE PARENTESCO

En el ámbito de la doctrina clásica, se conocen cuatro clases de parentesco, de los

cuales, nuestra legislación familiar sólo le asigna efectos jurídicos a dos, no obstante
de ello, en las otras aún muestran su influencia en nuestro sistema jurídico; esa
categoria de vínculos son los siguientes:
a) El parentesco de consanguinidad
b) El parentesco civil o de adopción. e) Por afinidad o legal y d)

El espiritual o religioso.

a) PARENTESCO DE CONSANGUINIDAD O NATURAL. Es la relación con vínculo de

consanguinidad existe entre las personas que descienden unas de otras, como sucede
con los hijos y los padres, los nietos y los abuelos; o también aquellas que proceden
de un tronco común, como una persona que sin oludescender directamente de la otra
se halla vinculada parentalmente a ella, tal como acontece con los hermanos, los
primos, los sobrinos y otros. Esta relación PP constituye el parentesco por excelencia
y desenvuelve dentro del círculo de la consanguinidad. En esa comprensión, el articulo
8 inc. a) del Código de Familias señala: "El parentesco de consanguinidad es la relación
entre personas que descienden la una de la otra o que proceden de un ascendiente o
tronco común".

b) CIVIL O DE ADOPCIÓN. La relación, resulta de una ficción de la ley que crea el nexo
parental entre una persona denominada adoptante y otra denominada adoptado art.8
inc. b) del Código de las Familias

Entre los efectos juridicos del parentesco civil o de adopción, la relación familiar y de
la sucesión mortis causa, está asimilada a la forma del vinculo de consanguinidad por
intermedio del Código Niño, Niña y Adolescente, que tuvo la virtud de introducir
cambios sustanciales en la legislación familiar, creando vinculos profundos y
definitivos entre los adoptantes y adoptados; este instrumento juridico regula en su
artículo 57 que: "La adopción es una institución juridica mediante la cual se atribuye
calidad de hijo del adoptante al que lo es naturalmente de otras personas", y el artículo
59 complementar: "Los vínculos del adoptado con la familia de origen quedan
extinguidos, salvo los impedimentos matrimoniales por razón de consanguinidad. La
muerte de los adoptantes no restablece los vínculos ni la autoridad de los padres
biológicos".

Como fundamento sociológico y dogmático, este instituto jurídico, tiene la finalidad de

dar una familia a quien carece de ella, y dar hijos a quien la naturaleza no puede
dárselos.
DE AFINIDAD O LEGAL. El articulo 8 inc. c) del Código de las Familias señala que: "La
afinidad es la relación que existe entre un cónyuge y los parientes del otro".

En la misma línea y en el mismo grado en que una persona es pariente de uno de los
cónyuges es afin del otro.

La afinidad cesa por la disolución o invalidez del matrimonio, salvo para ciertos
efectos especialmente determinados.

De donde resulta que el parentesco por afinidad es el nexo que existe entre el marido
y los parientes consanguineos de su mujer, y reciprocamente. Surge como
consecuencia del matrimonio o la constitución de la relación libre o de hecho.

Este parentesco es el que existe entre los suegros, yernos o nueras y entrecuñados.
Como la afinidad no crea afinidad, no hay parentesco entre los consuegros, ni entre
hermanastras y hermanastros, al punto de poder casarse eventualmente entre sí, sin
necesidad de dispensa alguna; sin embargo, el nexo familiar, que es en realidad la
naturaleza de la relación, es susceptible de cesación por efectos de disolución o
invalidez del matrimonio, aunque sus efectos subsisten en casos especiales a pesar
de la disolución del matrimonio, a las situaciones particulares como la prestación de
alimentos o como impedimento para matrimonio.

La afinidad es un simple vínculo de familiaridad que une a los parientes de los

cónyuges. En materia de sucesiones mortis causa, sólo da a lugar a la sucesión del
cónyuge que sobrevive, descartando a los demás parientes por afinidad.

3.EL TRONCO O RAÍZ

Se denomina tronco, al grado de donde parten dos o más líneas, las cuales por su
relación y por su origen se denominan ramas; es el principio común del cual procede
una familia o el más próximo ascendiente entre dos personas, que ocurre entre el
padre y el hijo, el abuelo y los nietos, entre los hermanos y sus padres, los sobrinos y
los tíos-abuelos, y demás casos.

4.CÓMPUTO DEL PARENTESCO PARA LA SUCESIÓN

El cómputo del parentesco consiste en la determinación de los grados que separan a

los miembros de una familia con relación a sus ascendientes o descendientes y el
tronco común, es decir, la proximidad del vínculo jurídico o del GRADO en el que se
encuentra una persona y otra dentro de una línea.
De acuerdo con lo que prescribe el artículo 11 del Código de las Familias, el cómputo
de grados se opera de la siguiente forma: en la linea recta directa se computan tantos
grados cuántas son las generaciones, EXCLUYENDO AL TRONCO COMÚN; así, el hijo
respecto al padre se encuentra en Primer Grado, el nieto en el Segundo Grado con
relación al abuelo, el bisnieto en Tercer Grado con relación al bisabuelo, y así
sucesivamente hasta lo infinito teniendo en cuenta para ello que se trata de la línea
descendente. La sucesión en la línea recta descendiente, en estos casos, ópera hasta
lo infinito, o sea, hasta que se golpean los parientes de la línea de ascendiente,
admitiendo el derecho de la representación, en concordancia a lo previsto por el
artículo 1090 del Código Civil en su parágrafo I.

En la linea ascendente, el padre del causante se encuentra en Primer Grado, el abuelo

en Segundo, el bisabuelo en Tercero y, así sucesivamente. Empero, se debe tener
presente que en esta línea, el pariente más próximo excluye al más lejano y no admite
en derecho de la representación, así establece el Parágrafo II del artículo 1090 del
Código Civil.

Cuando el de cujus muere sin dejar herederos de la categoría de los forzosos, le

suceden sus parientes colaterales. Articulo 1109 del Código Civil: "al que muere sin
dejar descendientes, ni ascendientes, ni cónyuge o conviviente, suceden, según las
reglas de la representación, los hermanos y los hijos de los hermanos premuertos
(sobrinos) o de otra manera impedidos para heredar".

En la LÍNEA TRANSVERSAL 0 COLATERAL, los grados se computan por el número de

generaciones, partiendo desde uno de los parientes para ascender hasta el tronco
común y luego descendiendo hasta el otro pariente de la otra línea de donde se
encuentra el pariente con quien se trata de establecer vínculo excluyendo siempre al
tronco común. Así por ejemplo, los hermanos se encuentran en segundo grado, el tío
y el sobrino en tercero, y los primos hermanos en cuarto grado.

Si una persona muere sin dejar herederos forzosos, ni hermanos o sus descendientes
hasta el CUARTO GRADO del parentesco colateral en la línea descendente con el de
cujus, la sucesión se abre en vor de los otros parientes.
colaterales más próximos hasta el TERCER GRADO; para esta operación, es preciso
acudir entonces a los otros parientes colaterales en sentido ascendente, artículo 1110
del Código Civil.
Consideraremos los siguientes ejemplos:

Ha, es el padre o tronco común. B C y D son hermanos, parientes de segundo grado

Supóngase que ha fallecido B, sin dejar ascendientes ni descendientes, ni cónyuges,
admitase también que han premuerto los hermanos C y D y sus sobrinos y parientes
de (3er. grado) E y H, quedando únicamente vivos al tiempo de la apertura de la
sucesión su sobrino nieto F (4to. grado) y su sobrino bisnieto G (5to grado). Heredará
F. Si éste también hubiera premuerto G ya no tendrá entrada a la sucesión, porque lo
excluyen los otros parientes colaterales.
Supóngase como en el ejemplo anterior, que muere B después de su padre A, sus
hermanos C y D, sus sobrinos E y H y su sobrino F, quien deja a su hijo G, sobrino
bisnieto (5to grado) de B. Que quedan vivos al tiempo de la muerte de B, sólo los
hermanos de su padre A, sus tíos X y, que son otros parientes colaterales (no de la
línea colateral descendente) en 3° grado. Por la regla del artículo 1110, estos heredan
excluyendo a G (pariente en 5to grado). Si viviera F pariente en 4togrado de la línea
colateral descendente, excluiria a X y Y. Los cómputos para estos ejemplos, conforme
lo dispuesto por el artículo 1088, responden a las reglas de artículo 11 del Código de
Familia.
Es importante anotar en resumen de todo lo expresado que en la línea descendente
se ingresa hasta el cuarto grado, luego en la línea ascendente hasta el tercer grado
en la linea de los colaterales hasta el tercer grado. Los otros extremos cuando se
refiere hasta lo infinito en el caso de la representación no se entiende que ingresen
los herederos descendentes precisamente hasta el infinito.

Finalmente por expreso mandato del artículo 1111 del Código Civil a falta de otros
herederos llamados a suceder, la herencia se defiere al Estado. La aceptación se la
hace de puro derecho sin que exista la necesidad o el requisito que éste exprese su
aceptación o rechazo, por otro lado el Estado no hereda las deudas es decir sólo
recibeen calidad de herencia los bienes y no las obligaciones y cuando existen
obligaciones pendientes sólo responde y paga por ellas hasta donde habria alcanzado
el patrimonio del causante.
TEMA N°5

PATRIMONIO SUCESORIO

1. CONCEPTO DE PATRIMONIO

2. PATRIMONIO Y SUS CARACTERÍSTICAS

3. COMPOSICIÓN DEL PATRIMONIO HEREDITARIO

4. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES HEREDITARIOS

5. BIENES TRANSMISIBLES E INTRANSMISIBLES

6. EL PATRIMONIO EN NUESTRA LEGISLACION

1. CONCEPTO DE PATRIMONIO

Dentro el campo del derecho de las sucesiones, como se ha podido observar hasta el
momento, existen términos que son muy propios y particulares de la especialidad a
los mismos que debemos necesariamente adecuarnos y utilizarlos; es así que otra
denominación o terminología es: herencia, acervo hereditario, masa hereditaria o
patrimonio sucesorio, estos términos resultan ser propiamente como sinónimos
cuando nos tenemos que referir o designar al conjunto de bienes, derechos que
constituyen el objeto de la transmisión sucesoria por causa de muerte.

La palabra herencia, proviene del latín HAERENTIA (lo que queda adherido); a su vez,
de HAERERE (esta fijo, adherido). En su concepción técnica, tiene un doble sentido,
pues significa tanto el derecho de heredar por los sucesores como el conjunto de
bienes, en derechos y obligaciones que deja al morir el causante para su transmisión
a los sucesores, uniéndose a la sucesión a título universal a favor de los herederos o
a título singular en beneficio de los legatarios.

Al referirse sobre el tema, el jurista argentino Ramírez Gronda definía diciendo que la
"herencia es el conjunto de bienes y cargas que formaban el patrimonio de una
persona, que se transmiten por sucesión testada o intestada".

De acuerdo a la concepción doctrinal contemporánea, "el patrimonio, no es un conjunto

de cosas (objetos), sino de derechos y obligaciones, o sea, de relaciones jurídicas
patrimoniales, activas y pasivas, conexas entre sí. Por cuyo hecho, el patrimonio como
tal, no puede transferirse a título universal por

actos inter-vivos, procediendo únicamente por causa de muerte, salvo las

transmisiones de bienes patrimoniales singulares a título particular, o sea,
determinados bienes con derechos en calidad de venta o de donación". De donde
podemos afirmar que la herencia o el patrimonio sucesorio, es el conjunto de bienes,
en derechos, obligaciones y cargas, el conjunto de relaciones jurídicas y de derechos
fincados por el cujus durante toda su existencia, los que al no extinguirse con su
muerte real o presunta, pueden ser transmitidos a otras personas
denominadas sucesoras o herederas, en toda su universalidad jurídica o
en una alicuota parte, conforme a los principios señalados en la ley o la voluntad
expresada por su titular entidad en testamento. Por la herencia, se transmiten todos
los derechos reales de los cuales era titular el difunto.

2. PATRIMONIO Y SUS CARACTERÍSTICAS

El patrimonio, como atributo de la personalidad, que permanece inseparable durante

toda la vida de su titular, se caracteriza por las siguientes particularidades:

a) Sólo las personas pueden poseer un patrimonio:

Tratándose de la persona fisica natural como sujeto de derechos y obligaciones, no

pueden dejar de tener un patrimonio, el concepto se hace extensivo a las personas
juridicas o abstractas que son titulares de un patrimonio, aunque no puedan transmitir
por sucesión mortis causa.

De donde se deduce que solamente las personas suelen poseer un patrimonio, como
único objeto de derecho, son capaces de crear, adquirir, modificar y extinguir
derechos, y contraer obligaciones.

b) Toda persona tiene necesariamente un patrimonio:

Por regla general, en el campo del derecho, no se concibe la idea que una persona no
pueda tener un patrimonio, ya que este forma parte de los atributos de su
personalidad; por cuya situación, se ha descrito en la doctrina clásica con el aforismo
de que: "toda persona tiene necesariamente un patrimonio, así conste más de deudas
que de activos, de las prendas o andrajos con que se cubra".

c) Una persona no puede tener más de un patrimonio:

El principio deviene del concepto de la UNIVERSALIDAD y la UNIDAD del patrimonio.

Una persona puede poseer bienes en cualquier parte del mundo aparte del lugar donde
radica y habita, no por ello le está permitido poseer varios patrimonios, sino al
conjunto de esos bienes constituye el patrimonio de la persona que es único.

Sin embargo, este principio fue motivo de discusión y critica ardua, surgiendo

frente a ella la idea de la pluralidad del patrimonio, que consiste en el hecho de que
una persona puede AFECTAR ciertos bienes de su patrimonio a un fin determinado
para constituir un patrimonio diferente al suyo propio. Por cuya consecuencia y como
excepción, se conoce que el PATRIMONIO DE AFECTACIÓN, que consiste en la
separación parcial del patrimonio motivados por la celebración de actos, o relaciones
jurídicas para la constitución de la sociedad de responsabilidad limitada (S.R.L.), de
donde el socio responde al patrimonio societario solamente con el monto o que ha
constituido el giro comercial, ese patrimonio constituye uno distinto al suyo propio; el
mismo fenómeno produce la constitución del patrimonio familiar.

Dentro del propio derecho de sucesión se produce la existencia de dos patrimonios

poseidos por el heredero de forma simultánea, situación juridica que se produce
cuando el llamado a suceder acepta la herencia con el beneficio de inventario; caso en
el cual el heredero llega poseer dos patrimonios diferentes, el suyo propio y el
proveniente de su causante, los que no se confunden y permanecen separados hasta
la liquidación de las obligaciones hereditarias y los legados.

d) El patrimonio no es transmisible entre vivos

El patrimonio al constituir una universalidad juridica, no es susceptible de transmisión

en su integridad en vida de su titular, ya que no es posible concebir la idea de la
existencia de una persona viva sin patrimonio, ya que él forma parte de su
personalidad que es inseparable, además que la muerte civil fue proscrita
definitivamente en Bolivia, por lo que su transmisión total sólo es posible a la muerte
fisiológica del causante.

Se considera además, que cuando una persona muere, juridicamente no ha

desaparecido, sino que logra pervivir en la persona de sus herederos a través de su
patrimonio. Así lo ha conceptuando la teoria clásica o subjetiva del patrimonio.

El patrimonio constituye garantia o prenda tácita y común de todos los acreedores El

artículo 1335 del Código Civil prescribe que: "todos los bienes muebles e

inmuebles, presentes y futuros del deudor que se ha obligado personalmente,

constituye en garantía común de sus acreedores. Se exceptúan los bienes
inembargables".
Del análisis de este precepto juridico, se deduce que todos los bienes de los deudores
se hallan afectados al cumplimiento de las obligaciones contraidas en vida por el
causante, de donde para lograr el pago, pueden ejercitarse por los acreedores
hereditarios todas las acciones recuperatorias que faculta la Ley, como las ejecutivas,
las de conservación del patrimonio o a través de la acción oblicua, la pauliana en
garantía de la obligación para hacer ineficaz el acto de disposición del deudor, o el
heredero.

Entre los demás caracteres, se dice que el patrimonio es PERSONALISIMO,

INAGOTABLE, INDIVISIBLE E INALIENABLE, pero, embargable y ejecutable,
expropiable por causa de necesidad y utilidad pública.

3. COMPOSICIÓN DEL PATRIMONIO HEREDITARIO

Por la generalidad, el patrimonio de una persona se halla compuesto por: bienes

corporales o materiales, y bienes incorporales o inmateriales.

a) BIENES CORPORALES O MATERIALES. Son aquellos que se refieren a cosas

materiales que son susceptibles de apropiación y que caen directamente bajo el
dominio de los sentidos, Ej.: una casa, una mesa, un vehículo y otros.

A su vez, los bienes materiales se dividen en:

Bienes consumibles y no consumibles.

Bienes divisibles.

Bienes fungibles y no fungibles.

b) BIENES INCORPORALES O INMATERIALES. Son aquellos derechos

subjetivos que tienen un valor económico y que, no siendo apreciables por lo sentidos,
sólo pueden concebirse con el esfuerzo de la inteligencia, ejemplo: la hipoteca, el
crédito, etc. A ese orden corresponden también las creaciones exteriores del espíritu
humano, como la invención y los derechos del autor.

Los bienes incorporales se dividen a su vez en:

a) Derechos reales. Que constituyen una relación jurídica en virtud de la cual una
persona tiene la facultad de obtener de una cosa un derecho exclusivo en forma
oponible a terceros, toda la utilidad que produce o parte de ella, verbigracia: el derecho
de propiedad, la servidumbre, el usufructo, etc. El derecho real se opone al derecho
personal.

b) Derechos personales. Se refieren a las relaciones juridicas derivadas que una

acreencia generó obligación, en virtud de la cual una persona llamada acreedora tiene
en derechos de exigir a otra llamada deudora el cumplimiento de una prestación
determinada o viceversa, positiva o negativa, como son las

obligaciones de dar o no dar, hacer o no hacer.

c) Derechos intelectuales. Son aquellos que pertenecen a una persona sobre

toda manifestación exterior de su actividad intelectual, Ej. la invención, los derechos

de autor, los que por su significación económica pueden ser transmitidos en inter-
vivos por sucesión mortis causa, y ser objeto de delegados o disposiciones
testamentarias.

4. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES HEREDITARIOS

Considerando que el patrimonio sucesorio con la herencia han (conceptuando como

conjunto objetivo) constituye una universalidad, o sea un conjunto unitario y orgánico
de relaciones jurídicas, en forma genérica se clasifican en dos puntos bienes activos
y, bienes pasivos.

a) Bienes activos: Se los definen como al conjunto de bienes y derechos estimados en

dinero, que son parte de un patrimonio o su universalidad juridica. De modo general
se los conoce como el conjunto compuesto por todos los bienes, derechos y acciones
que pertenecian al de cujus afincados durante toda su existencia, como por ejemplo,
los inmuebles, muebles, cuentas de ahorros, acciones bancarias; los derechos
intelectuales, como son los derechos de autor, de registro de marcas, etc., en fin, todos
los derecho reales y de crédito.

b) Bienes pasivos: Constituyen el conjunto de las obligaciones y las cargas que gravan
el patrimonio sucesorio, como las deudas, en las hipotecas y otras (deudas del difunto)
y, aquellos que surgen como efecto de la propia sucesión (gastos funerarios,
impuestos fiscales sucesorios, pago de beneficios sociales, los legados, etc.).

5. BIENES TRANSMISIBLES E INTRANSMISIBLES

Con anterioridad anotamos que por consecuencia de la sucesión hereditaria el
causahabiente se subroga toda relación jurídica, sin embargo es importante anotar o
distinguir que aun tratándose de la UNIVERSALIDAD existen de todas formas bienes
que se hallan excluidos de tal posibilidad. De ahí que a éste efecto podemos señalar
que los bienes se clasifican en:

a) BIENES TRANSMISIBLES, Están constituidos por todos los bienes (cosas), acciones
y derechos susceptibles de apropiación y avaluadas en dinero o que ha logrado fincar
el de cujus, que no desaparecieron ni se extinguieron con su muerte, en el que se
consideran también las obligaciones,o sea, todos los bienes materiales e inmateriales
que tengan una representación económica, especialmente, los bienes muebles e
inmuebles que constituyen los activos del causante.

Al respecto, el articulo 1003 del Código Civil expresa puntualmente que: "La sucesión
sólo comprende los derechos y obligaciones transmisibles que no se extinguen con la
muerte".

Por la sucesión patrimonial mortis-causa, se concibe la idea de la continuación de la

personalidad del de cujus mediante su patrimonio, en virtud de que sus derechos
surten efecto aún más allá de su muerte, los que al no perecer conjuntamente su
titular perviven en el tiempo en sus herederos, como ocurre en la relaciones
patrimoniales de naturaleza real, aún cuando tengan por objeto bienes inmateriales.

b) BIENES INTRANSMISIBLES. Existen otras relaciones juridicas y otros

derechos subjetivos que resultan intransmisibles al heredero, o sea, no susceptibles

de sucesión mortis-causa. Estos, se tratan propiamente de las relaciones juridicas
con derechos personales que se extinguen con la muerte de su titular, en razón de
que no surten sus efectos más allá de la existenciadel sujeto por corresponder el
ejercicio del derecho al orden estrictamente personal e insustituible. Entre esas
peculiaridades podemos señalar al derecho de habitación, el mandato, el contrato de
obra, las cuentas corrientes, en los oficios de derecho privado y público, los titulos
honorificos, las
relaciones personalisimas sobre el matrimonio, el estado civil, la nacionalidad, la
asistencia familiar, las rentas de vejez e invalidez, el usufructo y otros.

6. EL PATRIMONIO EN NUESTRA LEGISLACION

Como no podia ser de otra manera el Código Civil no se refiere al tema del patrimonio
y lo da sobre entendido, porque éste aspecto corresponde en su regulación al Derecho
de Familia, lo que importa decir que para hablar del patrimonio en sucesiones,
obligatoriamente debemos referirnos al régimen del

patrimonio familiar previsto en este caso por la Ley 603 CODIGO DE LAS

FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR, EN ESE SENTIDO A DIFERECIA DEL ANTERIOR

Código ahora existe una forma más ordenada del origen de los bienes y en ese sentido
corresponde referirse de manera textual alos siguientes articulos:
ARTÍCULO 178. (BIENES PROPIOS). Los bienes propios pueden ser obtenidos: a) Por
modo directo. b) Con causa de adquisición anterior al matrimonio. c) Donados o
dejados en testamento. d) Por sustitución. e) Personales. f) Por acrecimiento.

ARTÍCULO 179. (BIENES PROPIOS POR MODO DIRECTO). Son

bienes propios por modo directo de la o el cónyuge: a) Los que cada uno tiene antes
de la constitución del matrimonio o la unión libre. b) Los que reciben cualquiera de
ellos, durante el matrimonio o unión libre, por herencia, legado o donación.

ARTÍCULO 180. (BIENES CON CAUSA DE ADQUISICIÓN ANTERIOR AL MATRIMONIO O

UNIÓN LIBRE). Son bienes propios

de la o el cónyuge, los que adquieren durante el matrimonio o la unión libre, aunque

sea por titulo oneroso, cuando la causa de adquisición es anterior a la unión.
Corresponden a esta categoría: a) Los adquiridos por efecto de una condición
suspensiva o resolutoria cumplida durante el matrimonio, si el titulo es de fecha
anterior a éste; b) Los enajenados antes de consti ida la unión y recobrados durante
esta por una acción de nulidad y otra causa que deja sin efecto la enajenación; e) Los
adquiridos por título anulable antes de la unión y confirmados durante esta; d) Los
adquiridos por usucapión durante la unión cuando la posesión comenzó con
anterioridad a ésta; e) Las donaciones remuneratorias hechas durante la unión por
servicios anteriores a la misma.

ARTÍCULO 181. (BIENES DONADOS O DEJADOS EN

TESTAMENTO). I. Los bienes donados o dejados en testamento conjuntamente a ambos

cónyuges, pertenecen por mitad a cada uno de éstos, salvo que la o el donante o la o
el testador establezca otra proporción. II. Es A válida la cláusula por la cual se dispone
que si uno de los donatarios no puede o no quiere aceptar la donación, su parte acrezca
a la del otro. III. Si las donaciones son onerosas, se deduce de la parte de cada cónyuge
el importe de las cargas que hayan sido abonadas por la comunidad ganancial

ARTÍCULO 182. (BIENES PROPIOS POR SUSTITUCIÓN).I. Son bienes propios por
sustitución los siguientes: a) Los adquiridos con dinero propio o por permuta con otro
bien propio. b) El crédito por el precio de venta, por el saldo de una permuta o de la
partición de un bien propio, que se aplica a la satisfacción de las necesidades comunes.
c) Los resarcimientos e indemnizaciones por daños o pérdida de un bien propio. II. En
el caso del inciso a) del presente Artículo, debe hacerse constar y acreditarse la
procedencia exclusiva del dinero o del bien, empleados en la adquisición o permuta.

ARTÍCULO 183. (BIENES PROPIOS PERSONALES). Son bienes propios de carácter

personal: a) Las rentas de invalidez, vejez y similares. b) Los beneficios del seguro
personal contratado por la o el cónyuge en provecho suyo o del otro, deducidas las
primas pagadas durante la unión. c) Los resarcimientos por daños personales de uno
de los cónyuges. d) Los derechos de propiedad intelectual. e) Los recuerdos de familia
y efectospersonales como los retratos, correspondencia, condecoraciones, diplomas,
armas, vestidos, adomos, libros y otros, así como los instrumentos necesarios para el
ejercicio de una profesión u oficio, salvo la compensación que deba hacerse en este
último caso a la comunidad ganancial.
ARTÍCULO 184. (BIENES PROPIOS POR ACRECIMIENTO). Son bienes propios por
acrecimiento: a) Los títulos o valores de regalías por revalorización de capitales o
inversión de reservas que corresponden a titulos o valores mobiliarios propios y se
dan sin desembolsos. b) Los títulos o valores an adquiridos en virtud de un derecho
de suscripción, correspondiente a un título o valor propio, salvo compensación a la
comunidad ganancial, si se pagan con fondos comunes. c) La supervalía e incrementos
semejantes que experimentan los bienes propios, sin provenir de mejoras.

Por otro lado se encuentran los BIENES COMUNES O GANANCIALES que se establece
de la siguiente forma:

ARTÍCULO 187. (BIENES COMUNES). Los bienes comunes pueden ser los adquiridos
por modo directo o por sustitución. ARTÍCULO 188. (POR MODO DIRECTO). Son bienes
comunes por modo directo: a) Los adquiridos con el trabajo o industria de cualquiera
de los cónyuges. b) Los frutos de los bienes comunes y de los propios de cada cónyuge,
c) Los productos de juegos de loteria o azar, siempre que no se trate de los que
provienen de sorteo o retención de valores o titulos pertenecientes a uno solo de los
cónyuges. d) Los que se obtengan por concesión o adjudicación del Estado.

ARTÍCULO 189. (POR SUSTITUCIÓN). Son bienes comunes por sustitución: a) Los que
se adquieren durante la unión a costa del fondocomún, aunque la adquisición se haga
a nombre de uno solo de los cónyuges. b) Los aumentos de valor por mejoras útiles
hechas en los bienes propios con fondos comunes o por la industria de la o el cónyuge.
c) Los inmuebles construidos a costa del fondo común sobre suelo propio de uno de
los cónyuges, descontando el valor del suelo que le pertenece.

ARTÍCULO 190. (PRESUNCIÓN DE COMUNIDAD). I. Los bienes se presumen comunes,

salvo que se pruebe que son propios de la o el cónyuge. II. El reconocimiento que haga
uno de los cónyuges en favor de la o del otro sobre el carácter propio de ciertos bienes
surte efecto solamente entre ellos, sin afectar a terceros interesados.
De nuestra parte NOS ABSTENEMOS DE HACER MAYORES CONSIDERACIONES, por no
ser una temática propia de la materia, pero si

juzgamos que era necesario citar la normativa pertinente para que nos quede claro
cómo se procederá a futuro con la división y partición de los bienes y algo que si
podemos y corresponde establecer es que TOMAMOS EN CUENTA LOS BIENES
PROPIOS que tienen una forma distinta de ser divididos al fallecimiento de la persona
en relación a los BIENES COMUNES O GANANCIALES que también por cierto tienen su
propia forma de división; pero resaltar que no sólo es tema de FORMA, sino que va al
FONDO por cuanto desde el punto de vista económico tiene una profunda diferencia.

Por cierto ahora sólo nos limitamos a ver el patrimonio y existen temas específicos
para hablar de esa división, pero quede claro que esta diferencia de bienes propios y
comunes es fundamental a la hora de la división.
TEMA N°6

SUCESIÓN LEGAL oAb -INTESTATO

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

2. FUNDAMENTOS

3. PRINCIPIOS

4. CONDICIONES DE LA SUCESIÓN LEGAL

5. ORDEN DE LAS SUCESIONES

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

Sucesiones-Mortis Causa

La sucesión legal es conocida también como la sucesión AB-INTESTATO quiere

significar sin testamento, es decir resulta ser aquella que se produce en virtud de la
ley, es LA LEY la que regula la transmisión patrimonial del causante en favor de sus
herederos legales o legítimos llamados los causahabientes; esto se suscita en
ausencia de la voluntad del titular expresada válidamente en un testamento; en ese
entendido, la sucesión se opera por determinación de la ley y no por efecto de la
voluntad del causante. que

Hay sucesión legal o sucesión ab-intestato, cuando la ley regula la transmisión de los
bienes del de cujus, en ausencia de la voluntad de este manifestada válidamente en
un testamento.

Los autores, la fundamentan en el cariño o afecto del de cujus, a la vez que en su

voluntad presunta, según Messineo es una especie de debe de carácter ético referido
al causante para proveer, aun después de la muerte, a las necesidades económicas
de sus familiares. Precisamente podemos citar una definición dada por Messineo con
referencia a la sucesión legal que dice "sucesión intestada, significa sucesión en virtud
de la ley y no por efecto de la voluntad privada, expresada en el acto jurídico
testamento" Este sistema juridico tiene vigencia, cuando el de cujus ha fallecido sin
haber tenido

la oportunidad de dejar disposición testamentaria alguna nombrando a su sucesor

proveyendo en consecuencia la suerte futura de sus bienes patrimoniales, o que
habiendo otorgado testamento, éste es declarado nulo o ineficaz por alguna causa
señalada en la ley, en todo o en parte

Este principio es aceptado por todas las legislaciones aunque cada una la desarrolla
de una manera diferente y peculiar particularmente en lo referente a las personas
llamadas por ley, entre las que se diferencian los herederos stricto sensu y el Estado
que es un sucesor irregular. Nuestro Código Civil se refiere a éste tema en el articulo
1083 y siguientes cuando precisamente se refiere al "orden de los llamados a suceder"
aunque de acuerdo a la línea que sigue nuestro ordenamiento civil no se caracteriza
por dar definiciones en varios de los temas
por lo que reforzamos con definiciones doctrinales como la citada precedentemente.

2. FUNDAMENTOS

Entre sus fundamentos jurídicos, la sucesión legal o intestada, tiene su base y

sustentación en los vínculos de familiaridad que existe entre el de cujus y sus
herederos, los que no se rompen con la muerte y se constituyen en un medio con el
cual se reafirma el vinculo familiar, por cuya razón los bienes del causante son
deferidos al núcleo familiar, como confirmación de la continuidad del nexo o vínculo
de parentesco que existe más allá de la muerte, y que los familiares son los naturales
destinatarios de los bienes adquiridos durante toda la vida, en especial, los
descendientes, tutelando así el interés superior de la familia, el cual no queda
comprometido por la muerte de uno de sus componentes. Ese es el sentido que le
atribuyen los autores de la materia, entre ellos, Messinco, quien nosrefiere: "Que es
una especie del deber ético, adscrito al difunto, de proveer, aún después de la muerte,
a las necesidades económicas de sus familiares".

Entre otras teorias, la sucesión legal se inspira en la voluntad presunta del causante,
que al haber fallecido sin dejar testamento, la ley actúa en suplencia de su voluntad
presunta, es decir, actuando como lo podría haber hecho estando en vida,
distribuyendo su patrimonio según su preferencia a sus parientes con quienes se haya
vinculado más próximamente, partiendo a sus descendientes, su cónyuge o
conviviente, sus ascendientes y así sucesivamente. Tampoco se excluye que este
sistema sucesorio se basa en el afecto o el amor filial, si la muerte se lleva a un
individuo que estaba vinculado a una familia en la que existe un principio de unidad
constituido por la naturaleza (por el parentesco), este estaba integrado intimamente
a ella compartiendo los bienes materiales, activos y espirituales, es natural que los
bienes patrimoniales se empleen en el bien común de la familia, porque ésta continua
perpetuándose aunque haya variación detitular.

No obstante la difusión de doctrinas y teorías, es menester patentizar que la sucesión

legal reconoce como fundamento primordial, la esfera del vinculo de parentesco, es
decir, que operan dentro de los límites de las relaciones de consanguinidad o
parentesco, de acuerdo a los grados de proximidad que los liga, y no se manifiesta
fuera de ella, con excepción de la unión conyugal, y el Estado que es un sucesor
irregular.

3. PRINCIPIOS

La sucesión legal o ab-intestato, reconoce principios que le son excepcionales a

diferencia de las otras instrucciones que conforman el derecho de sucesiones, como
explicamos a continuación:

a) PREVALENCIA. En nuestro sistema juridico, la sucesión legal tiene prevalencia

sobre la testamentaria, en razón de que ésta ópera sin necesidad de testamento por
el sólo imperio de la ley.
La cuestión de la prevalencia varia según la costumbre juridica adquirida por los
diferentes pueblos; en Bolivia, la sucesión ab-intestato tiene preferencia en su utilidad
antes que la testamentaria que tiene mayor aceptación y la libertad
de testar reconoce mayores privilegios jurídicos.

En la sucesión legal o intestada, según al orden familiar al que

correspondan los herederos se excluyen unos a otros, es decir, que el pariente más
próximo excluye al más lejano de acuerdo al grado de proximidad familiar que exista
entre el causante y el heredero, o la mayor intimidad del vinculo de sangre, Ej. Los
hijos excluyen a los nietos, los nietos a los bisnietos y así sucesivamente en la linea
directa descendente; o como acontece con el orden de grados donde los descendientes
excluyen a los ascendientes y estos a los parientes colaterales. Produciéndose de esa
manera, en este sistema, la preferencia de los parientes por grados para suceder. El
cónyuge o conviviente que sobrevive, concurre a la sucesión conjuntamente los hijos,
si existen, o con los ascendientes, pero igual excluye a los parientes colaterales del
difunto. Lo anotado tiene relación con lo que legisla el articulo 1086 del Código Civil:
"En cada una de las líneas el pariente más próximo en grado excluye en la
herencia al más lejano, salvo el derecho de representación".
c) SUCESIÓN POR DERECHO PROPIO Y POR REPRESENTACIÓN. En

la sucesión legal, en su terminología técnica, se dice que los hijos heredan POR
CABEZA y los demás descendientes, por estirpe, de modo que suceder por cabeza
significa suceder por propio derecho, o lo que es similar; suceder POR ESTIRPE
significa suceder por el derecho de representación que uno ejerce aspecto que se
halla determinado por el artículo 1094, parágrafo II del Código Civil.
d) RIGE TRATO JURÍDICO IGUALITARIO. Artículo 1084 del Código Civil. A los
descendientes, ascendientes y parientes colaterales se les defiere la herencia sin
tener en cuenta el origen de la relación de familia ellos y la persona de cuya sucesión
se trata.
Conforme a la moderna corriente doctrinal en la que inspira nuestra Carta Magna
(Articulos 194, 195), no se hacen más diferencias en cuanto a las filiaciones se trata,
entre legitimas o naturales, con relación a los hijos; ni elorigen de la relación familiar
que existió entre ellos y el causante, como seria la matrimonial o extra-matrimonial;
cualidad por la que entre los sucesores y el causante, no tiene ninguna relevancia ni
efecto juridico, patentizándose entre estos el principio de la igualdad juridica. Por esta
razón, todos los llamados a suceder concurren en igualdad de condiciones conforme
al orden y grado de relación familiar o parentesco.

4. CONDICIONES DE LA SUCESIÓN LEGAL

Entre las condiciones juridicas necesarias para que opere la sucesión legal, se
requiere la concurrencia de las siguientes circunstancias:

a) MUERTE REAL O PRESUNTA DEL CAUSANTE. Indudablemente uno de los elementos

importantes que hemos estado repitiendo en varios temas como requisito es la muerte
real o en su caso la declaratoria presunta de fallecimiento que es declarativo ya que
no existe posibilidad de suceder a una persona viva en la totalidad de su patrimonio.
b) UNIVERSAL. La sucesión legal es SIEMPRE UNIVERSAL en todo lo que comprende
el patrimonio del causante, en especial las obligaciones y las cargas, situación que
conlleva la EXCLUSIÓN DE LOS LEGADOS.

c) LEGAL. La sucesión también es LEGAL, porque al no existir disposición

testamentaria, es la ley la que se en carga de suplir la voluntad del de cujus y organiza
el sistema de parentesco que existe entre en el cujus y los sucesores. De ese modo,
la sucesión corresponde en primer lugar a los herederos forzosos o legitimos, luego
a los simplemente legales y finalmente, al Estado.

d) SUPLETORIA. Pues, la sucesión opera sin necesidad de testamento, o existiendo

este, es declarado nulo por no cumplir con las condiciones previstas en la ley y es ella
la que se encarga de suplir la voluntad del causante distribuyendo sus bienes en la
forma que hubiese querido el causante, de haber podido hacerlo, en el momento de
otorgar su testamento.
5. ORDEN DE LAS SUCESIONES

El orden del llamamiento a la sucesión que hace la ley, está estructurado según la
vocación sucesoria que demuestra cada uno de los grupos o clases de herederos,
obedece en todo caso, a la proximidad de la relación parental existente entre el
causante y los sucesores, dando preferencia a los que se hallan ligados
estrechamente por vínculos de consanguinidad, como son los descendientes
inmediatos, o sea, los hijos y, así sucesivamente; en esa comprensión la disposición
estructural establecida por nuestra legislación, es la siguiente:

1. De los hijos y sus descendientes

2. De los padres y demás ascendientes

3.Del cónyuge o conviviente

4. De los parientes colaterales

5. Del Estado
TEMA N°7

HEREDEROS FORZOSOS

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

2. CONSTITUCIÓN DE LOS HEREDEROS

3. PRINCIPIO JURÍDICO DE IGUALDAD

4. SITUACIÓN DE LOS DESCENDIENTES

5. SITUACIÓN DE LOS PADRES Y OTROS ASCENDIENTES

6. SITUACIÓN DE LOS HIJOS ADOPTIVOS Y SUS DESCENDIENTES

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN
Los herederos forzosos son los causahabientes universales llamados a la sucesión
por el sólo ministerio de la ley de manera imperativa así no sean instituidos en
testamento y a quienes la ley reserva para su beneficio en los bienes del causante,
una porción, la legítima de la que no pueden ser privados sin justa causa de indignidad
o desheredación. El testador tampoco puede modificar esa porción y menos invertir el
orden de los grupos de personas que lo conforman.

Como herederos forzosos, los hijos y descendientes, en línea recta descendente,

ostentan un título de preferencia en materia de legítima y dentro de cada línea según
la proximidad del parentesco, aparece la prelación a favor de los hijos con respecto a
los demás descendientes, o sea, de los que les sigue en grado. Los hijosson los que
por derecho propio tienen la primera ubicación en la legítima de la herencia de sus
padres. Los nietos y demás descendientes la tienen por virtud del lugar que ocupan
respecto al progenitor por derecho similar al de la representación.

2. CONSTITUCIÓN DE LOS HEREDEROS FORZOSOS

Estos herederos forzosos que dijimos se hallan en función de su relación de

parentesco así determinados por la ley aunque el artículo 1002 parágrafo II del Código
Civil hace una innecesaria diferencia entre los forzosos y aquellos llamados
simplemente legales; de todas formas el orden de los herederos forzosos está
constituido de la siguiente forma:

Primer orden: Los propios y descendientes del causante.

Segundo orden: Los padres y ascendientes del causante. Tercer orden: El cónyuge
superstite

3. PRINCIPIO DE IGUALDAD JURÍDICA

Cuando los descendientes son llamados a la sucesión en el mismo grado, no existe

diferencias que si provienen de un origen matrimonial o extramatrimonial, edad, o

sexo; bastará que el hijo extramatrimonial, por ejemplo, se halle legalmente
reconocido por el causante. De modo que cuando son llamados para suceder,
concurren por derecho propio en exacta igualdad entre todos ellos y heredan en
partes iguales y por cabeza; por eso, como se dijo antes, para la sucesión de los hijos
no interesa el origen de familia de donde proceden.

4. SITUACIÓN DE LOS DESCENDIENTES

Por mandato Constitucional establecido en el articulo 195 corroborado por el artículo

1059 del Código Civil que determina la igualdad cualquiera sea el origen de los hijos y
además los prescritos por el articulo 173 del Código de Familia, todos los hijos sin
distinción de origen tienen los mismos derechos y deberes respecto a sus padres, de
manera que, en nuestro ordenamiento legal, todos los hijos y sus descendientes con
filiación establecida, son herederos forzosos en un mismo pie de igualdad, articulo
1094 Código Civil.

La sucesión corresponde en primer término a la linea recta descendiente. Los hijos y

sus descendientes suceden a sus padres y demás, ascendientes sin distinción de sexo
ni edad aunque procedan de distintos matrimonios; con lo cual quedan abolidos los
antiguos privilegios de la masculinidad y la primogenitura. Los nietos y demás
descendientes heredan por derecho de Representación.

Los hijos y descendientes excluyen a los ascendientes y a los parientes colaterales de

la sucesión, pero los hijos no se excluyen entre si.

Entre los descendientes del mismo grado no existe ningún privilegio referente a la
edad y al sexo; cuando todos ellos son llamados por su propio derecho concurren en
plano de igualdad; "suceden por partes iguales y por cabeza", los representantes se
reparten la porción del representado.

5. SITUACIÓN DE LOS PADRES Y OTROS ASCENDIENTES

Conforman este orden el padre, la madre muerta o cualquiera de los abuelos y abuelas
de quienes desciende el causante. En la sucesión intestada, los padres, abuelos o
ascendientes más lejanos son llamados a falta de los hijos, nietos o descendientes
ulteriores en línea directa. En tal caso los ascendientes excluyen en absoluto a los
colaterales aun siendo éstos de grado más próximo.

Son los ascendientes los que constituyen el segundo orden de los herederos forzosos,
a falta de los hijos y descendientes del de cujus y precisamente los ascendentes
pueden ser desheredados por las causales establecidas por la ley. Artículo 1173 y 1175
del Código Civil. Los artículos 1097 y 1099 establecen que a falta de hijos del causante
y sus descendientes lo heredan a sus padres y a falta de estos lo heredan a sus
ascendientes (abuelos, bisabuelos y demás antepasados) con exclusión de los
colaterales.
La sucesión de los padres y ascendientes del de cujus sólo admite la concurrencia del
cónyuge superstite si existe quien percibirá la mitad de los bienes del causante, la otra
mitad corresponde a los ascendientes, articulo 1104 Código Civilcuando fallece el
adoptado, lo suceden sus descendientes, ascendientes consanguineos, cónyuge
superstite y parientes colaterales hasta el segundo grado. Por via de excepción, y
frente a la ausencia de personas que pertenezcan a alguno de los órdenes aquí
señalados, lo hereda el adoptante artículo 1100 Código Civil yartículo 231 del Código de
Familia.
6. SITUACIÓN DE LOS HIJOS ADOPTIVOS Y SUS DESCENDIENTES

El Código de Familia en su artículo 215 define a la adopción "es un acto de la autoridad

judicial que atribuye la calidad de hijo del adoptante al que lo es originariamente de
otras personas".
La legitima y la porción disponible de los hijos adoptivos es idéntica a lasporciones
que corresponden a los demás hijos artículo 1059-III Código Civil es decir cuatro
quintas partes (legitima) y como porción disponible 1/5.

El artículo 1095 del código civil prescribe: "El hijo adoptivo y sus descendientes
heredan al adoptante en igualdad de condiciones con los hijos que después de la
adopción pudo llegar a tener este último pero son extraños a la sucesión de los
parientes de dicho adoptante", ya que no ingresa a la familia de este de acuerdo a lo
que establecen los artículos 225 y 231 del Código de Familia.
La filiación adoptiva tiene efectos restringidos por un lado sólo crea lazos de
parentesco entre los adoptantes y adoptados que éste ingrese a la familia de aquellos
y por otro lado, no hace perder al adoptado su filiación originaria con relación a su
padre pues el adoptado conserva todos sus derechos y deberes con su familia de
origen artículo 223 Código de Familia. El hijo adoptado quedará excluido de la sucesión
si existiendo juicio para revocar

la adopción por un hecho imputable a él, la Sentencia revocatoria se pronuncia

después del fallecimiento del adoptante. Artículo 1096 Código Civil.

TEMA N°8

HEREDEROS SIMPLEMENTE LEGALES

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

2. SUCESIÓN DE LOS HERMANOS CON CONCURRENCIA DOBLE Y SIMPLE VÍNCULO

3. SISTEMAS SUCESORIOS ENTRE HERMANOS

4. CONCURRENCIA DE HERMANOS Y SOBRINOS

5. SUCESIÓN ÚNICA DE SOBRINOS Y OTROS COLATERALES

6. SUCESIÓN DEL ESTADO Y SUS CARACTERÍSTICAS

7. HERENCIA VACANTE Y BIENES MOSTRENCOS

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

En ausencia de descendientes, ascendientes o cónyuge, heredan en primer término

los hermanos y los sobrinos estos últimos por derecho de representación. Según
Scaevola en el Derecho Romano cuando el efecto familiar no se podia extender hacia
abajo o hacia arriba, por falta de descendientes o ascendientes la sucesión se extendia
hacia el costado, es decir a lo que dentro del derecho de familia se llama los
colaterales.

Herederos simplemente legales, son los parientes que entran a la sucesión a falta de
herederos forzosos y testamentarios. A este grupo de herederos corresponden los
parientes colaterales hasta el tercer grado de consanguinidad.

Una vez abierta la sucesión y no existiendo ninguno de los órdenes de herederos

forzosos y si el causante murió sin dejar testamento válido, de acuerdo a los articulos
1109 y 1110 del Código Civil la herencia se defiere a favor de los parientes colaterales
que son los herederos simplemente legales, es decir la sucesión se abre a favor de
los otros parientes colaterales más próximos hasta el tercer grado.

Se trata del único orden que al no comprender herederos forzosos, actualiza su

vocación con carácter supletorio al llamamiento que el causante hubiese efectuado en
un testamento. Además es el único orden que resulta excluido por el cónyuge
superstite.

Si no existe ningún heredero forzoso ni testamento ni parientes colaterales en los

grados indicados la herencia es declarada vacante y será deferida al Estado.
2. SUCESIÓN DE LOS HERMANOS CON CONCURRENCIA DEDOBLE Y SIMPLE VÍNCULO

La generalidad de los hermanos del causante se hallan en el mismo grado de

parentesco, sin embargo, es necesario distinguir si todos ellos son hermanos de doble
vinculo vale decir hijos del mismo padre y de la misma madre o si algunos lo son sólo
por parte de madre o de padre es decir medios hermanos. Sondiferentes los efectos
jurídicos que recaen sobre cada una de las situaciones.

Los hermanos de doble vínculo llamados también "hermanos germanos" son los
hermanos de padre y de madre. Los hermanos unilaterales o medios hermanos son
"hermanos consanguíneos" cuando tienen un padre común y "hermanos uterinos"
cuando tienen una madre común.
3. SISTEMAS SUCESORIOS ENTRE HERMANOS

Existen tres sistemas que rigen las sucesiones donde concurren hermanos de doble
y simple vínculo.

a) SISTEMA DE EXCLUSIÓN

Por el que los hermanos bilaterales excluyen a los unilaterales de la sucesión, este
sistema es de inspiración romana y regia en el Código Civil Boliviano de 1831.

b) SISTEMA DE COMPLETA IGUALDAD

Entre todos los hermanos, sean estos de doble o simple vinculo, rige este sistema en
el Código Civil.

SISTEMA DE LA PORCIÓN DOBLE

Atribuye al hermano bilateral una porción doble de la que en materia de herencia se

asigna al hermano unilateral, fundándose en la consideración de que al parentesco
doble debe corresponderle una porción hereditaria también doble Este es el caso que
sigue nuestro Código Civil articulo 1 109-11.

Estiman los tratadistas que el sistema de la porción doble es más racional y justa pues
nadie podrá desconocer o negar que, aunque sea más vivo el amor entre hermanos
bilaterales, es también fuerte el ligamen efectivo entre los hermanos que proceden
todos del mismo padre o de la misma madre.

4. CONCURRENCIA DE HERMANOS CON SOBRINOS

Los hermanos ocupan un lugar preferente en la línea sucesoria colateral en su calidad

de parientes de segundo grado. Abierta la sucesión a favor solamente de los hermanos
del causante y si entre ellos existe un hermano que ha renunciado a sa parte de la
herencia, o ha sido declarado indigno, o está desheredado, o hubiera fallecido, y que
al mismo tiempo dejó descendencia, estos sobrinos concurren a la herencia, por
derecho de representación juntamente con sus tios. En la linca colateral este derecho
de representación sólo se da entre tíos y sobrinos canales, al tenor de los articulos
1091 y 1109 del Código Civil. Como en toda sustitución por derecho de representación,
los que entran a suceder en virtud de ella, lo hacenpor estirpe, en tanto que, los que
suceden por derecho propio, lo hacen por cabeza
5. SUCESIÓN ÚNICA DE SOBRINOS Y OTROS COLATERALES

Una vez abierta la sucesión concurren a ella solo sobrinos, todos heredan por partes
iguales, es decir se divide el haber hereditario entre tantos sobrinos sean, y no se
toma en cuenta si hay número desigual de hijos entre los hermanos del causante,
articulo 1087 del Código Civil.

En este caso cada sobrino es un pariente de tercer grado y concurre a la herencia por
derecho propio y si no existen tios, no ha lugar la representación y cada sobrino
hereda por cabeza.

Sucesión de otros parientes colaterales. Fallecida una persona y no deja ascendientes

ni descendientes ni cónyuge o conviviente ni hermanos o sus descendientes hasta el
cuarto grado de parentesco con el de cujus, la herencia se difiere a los otros parientes
colaterales más próximos hasta el tercer grado según el artículo 1110 del código Civil.

Este suborden lo forman los demás parientes colaterales hasta el tercer grado de
parentesco, donde se encuentran los tíos y sobrinos.
6. SUCESIÓN DEL ESTADO. SUS CARACTERÍSTICAS

A falta de otros llamados a suceder previa declaratoria judicial de vacancia de bienes,

la herencia se difiere al Estado. La adquisición se opera de derecho, sin que haga falta
la aceptación ni tenga lugar la renuncia. El Estado no responde por las deudas
hereditarias más allá del valor que tengan los bienes adquiridos, artículo 1111 del
Código Civil.

La Ley confiere al Estado, el derecho de recoger las sucesiones sin herederos,

convirtiéndolo en un sucesor irregular, pues recibe la totalidad de la herencia y sólo
paga las deudas hasta el monto del activo adquirido. Se afirma que existe herencia
vacante cuando al fallecimiento del causante, ningún sucesor legal o testamentario
consolida su vocación sucesoria y por ende los bienes no son atribuidos a persona
alguna en carácter de heredero o legatario.

No se trata necesariamente que a la muerte del causante no sobrevivan titulares de

un llamado legal o testamentario, puesto que los llamados pueden renunciar a la
herencia o dejar de ejercer el derecho de opción que les corresponde. El Estado se
constituye en el último orden en la sucesión ab intestato, el Estado es

en realidad un heredero irregular y por el total del haber hereditario. El artículo

1083 y 1111 del Código civil, lo tiene por sucesor, ya que a falta de personas que tengan
derecho a heredar conforme al orden sucesorio legal (descendientes, ascendientes,
cónyuge o conviviente y colateral), sucede el Estado.

Caracteristicas. El Estado como sucesor irregular debe cumplir lassiguientes

caracteristicas:
1. Es un sucesor irregular

2. Accede a la herencia sobre el total de la posesión de los bienes.

3. Debe pedir la entrega de la posesión de los bienes. 4. Recibe la universalidad de

bienes el activo y el pasivo.

5. Está obligado a pagar las deudas del causante.

6. Su responsabilidad alcanza hasta el limite del activo. 7. Su obligación es "intra vires

sucesiones".

De manera complementaria a lo previsto por el Código Civil que señala que el Estado
no requiere aceptar, sino que se opera de ipso facto, el artículo 482 establece un
procedimiento breve, siempre comprendiendo que estamos tratando los procesos
voluntarios y reconoce que cualesquier persona que tuviera conocimiento de existir
viene vacantes debe denuncia ante la autoridad judicial, instancia que luego de admitir
la denuncia, designará curador a un servidor del Ministerio de Economía y Finanzas
Públicas con facultades de intervenir en todos los trámites y recursos ordinarios y
extraordinarios, aun en el caso de que procedimiento se tornare contencioso.

Es necesario la publicación de edictos por dos veces cada quince días en un periódico
circulación nacional, porque pueden existir personas que reclamen su derecho
propietario, en ese caso se declara contencioso y se libra los derechos de las partes
a la via llamada por ley, es decir para ser tramitado por la via de un proceso de
conocimiento ordinario

De no presentarse interesados dentro del plazo de treinta días en el caso deinmuebles

y de ocho días en el de muebles, se dictará resolución declarando los bienes de
propiedad del Estado.
7. HERENCIA VACANTE Y BIENES MOSTRENCOS

Siguiendo la concepción tradicional adoptada por la doctrina clásica, los bienes

vacantes estan constituidos por los bienes inmuebles que no tienen dueño; los bienes
mostrencos, serian los bienes muebles o semovientes que igualmente no tienen dueño
y se encuentran en estado de total abandono.

En materia de derecho de sucesiones, no existe la herencia vacante ni bienes

mostrencos, ya que a falta de herederos forzosos y los simplemente legales, es el
Estado que en su condición de heredero legal ocupando el quinto orden sucesorio,
sucede de pleno derecho en forma inmediata, de modo que los bienes del causante no
se hallan desprovistos de titularidad ni un solo instante, ese el criterio de la doctrina
moderna, precisamente el articulo 1111 señala textualmente. (ADQUISICIÓN DE LOS
BIENES POR PARTE DEL ESTADO)- L A falta de otros llamados a suceder, la herencia
se defiere al Estado. La adquisición se opera de derecho sin que haga falta la
aceptación ni tenga lugar la renuncia. Entonces corresponde aclarar que no hay bienes
libres por la via de la sucesión hereditaria porque como citamos en ese quinto orden
ingresa forzosamente el Estado, también es importante reiterar algo que se tiene
señalado que cuando no hay parientes es recién cuando el titular de los derechos y
obligaciones puede disponer el 100% de su acervo hereditario mediante testamento.
TEMA N°9

SUCESIÓN DEL CÓNYUGE Y/O CONVIVIENTE

1. SUCESIÓN DEL CÓNYUGE O CONVIVIENTE

2. DETERMINACIÓN DEL ACERVO HEREDITARIO

3. RÉGIMEN DE LOS BIENES GANANCIALES Y PROPIOS

4. SUCESIÓN MIXTA

5. LA SUCESIÓN EN EL MATRIMONIO PUTATIVO

6. EXCLUSIÓN DEL CÓNYUGE DE LA SUCESIÓ

SUCESIÓN DEL CÓNYUGE O CONVIVIENTE

Cuando se trata de la sucesión del cónyuge, es necesario tener en cuenta que los
esposos, a su deceso, pueden dejar dos cualidades de bienes: los bienes propios y los
bienes comunes, que llegan a corresponder a los patrimoniales y gananciales
respectivamente.

El tercer orden en la relación sucesoria corresponde al Cónyuge que logra sobrevivir

al fallecido, en calidad de vida o viudo; el régimen legal en su generalidad para todas
las áreas del derecho se hace extensivo a las uniones libres o de hecho, es decir que
por imperio del artículo 63.11 de la Constitución Política del Estado y lo que establecen
los artículos 1108 del Código Civil y 173.1 del Código de las Familias trátese de cónyuge
o conviviente los efectos jurídicos son los mismos. El fundamento de la sucesión entre
los cónyuges consiste en el afecto creado por la unión marital, quienes al haber
conformado una sociedad conyugal, han compartido un mismo hogar y un mismo
destino, también han creado una misma familia, por esa razón útil es que el legislador
ha asegurado una sucesión legitima para el cónyuge superstite, en compensación a
esa comunidad de vida y la intimidad de afectos que tuvo con el difunto. Si bien el
cónyuge no está ligado por vínculos de sangre, el derecho prestó gran consideración
a aquella unión que no tiene un fin pasajero y limitado, sino constituido con caracteres
de perpetuidad y permanencia, imponiendo deberes, cargas y hasta obligaciones
reciprocas a los esposos, haciendo que cada cónyuge sea participe de las
comodidades de la vida del otro, aumentando su patrimonio y gracias a aquella
comunidad doméstica y aquella intimidad de afectos que hicieron a dos personas una
sola, generando relaciones afectivas permanentes, no es posible admitir que haya de
quedar en la miseria o indigencia por el hecho de la muerte del otro y que no tenga
ningún derecho sobre el patrimonio de éste, ese fue el criterio con el que opinaron los
autores de la materia, entre ellos, José D'Aguano.

Atendiendo a esas razones básicas, y otras que bien pueden enumerarse

ampliamente, el cónyuge superstite adquiere el derecho de suceder una porción de
herencia en calidad de heredero forzoso sobre el patrimonio del cónyuge que muere
antes.
Cuando el cónyuge que sobrevive concurre a la sucesión ab-intestato o por el sistema
de la legitima, lo hace en su calidad de heredero forzoso, y tiene la prerrogativa de
establecer su vocación hereditaria al igual que los descendientes o ascendientes, ya
que se le presenta la posibilidad de suceder al cónyuge fallecido en forma mixta con
ellos; ante la ausencia de descendientes o ascendientes, guarda el privilegio de
suceder en la totalidad del patrimonio de su consorte, excluyendo a los parientes
colaterales del causante.

Por la naturaleza juridica de la sucesión mortis causa, el cónyuge superstite no puede

ser excluido ni privado del derecho de suceder al cónyuge fallecido salvo las causales
expresamente previstas en la ley; en cónyuge o conviviente siendo heredero forzoso,
ingresa en la sucesión por ministerio de la ley, sin necesidad de testamento; goza de
todos los privilegios establecidos para los demás herederos forzosos.

El articulo 1102 del Código Civilmanda que: "Al que muere sin dejar hijos o
descendientes ni padres o ascendientes, sucede el cónyuge".

En este acápite, es necesario puntualizar que el cónyuge supérstite acredita

automáticamente su derecho de suceder al esposo fallecido de pleno derecho con la
sola presentación del certificado de matrimonio, documento que establece la
existencia del vinculo juridico conyugal, lo que no sucede con el conviviente, que no
puede hacer efectivo su derecho, sino cuando previamente haya obtenido una
sentencia declaratoria de la existencia de la unión libre o de hecho, con cuyo acto
judicial pueda recién justificar su derecho sucesorio respecto al conviviente fallecido,
o sea, primero obtener el certificado de matrimonio con la inscripción de la sentencia
en la dirección del registro Civil y, luego la declaratoria de heredero.
Es importante señalar lo que determina el art. 164, 165 y sigtes del Código de las
Familias que a diferencia del anterior se refiere a las FORMAS VOLUNTARIAS DE
REGISTRO indicando que ambos convivientes de manera voluntaria pueden
apersonarse ante el oficial de Registro Civil; por su parte el art. 166 inc b) de la citada
norma familiar se refiere a la COMPROBACION JUDICIAL de la UNION LIBRE
precisamente cuando uno de los convivientes hubiera fallecido y a la inteligencia del
art. 434 inc e) llegaría a ser un PROCESO EXTRAORDINARIO obviamente en la
jurisdicción familiar.
2. DETERMINACIÓN DEL ACERVO HEREDITARIO

Cuando se trata de la sucesión de cónyuges, en principio, se hace necesario recurrir

a una operación ideal de partición o división entre los bienes patrimoniales y derechos
que pertenecen a cada uno de ellos, y los que han logrado acaudalar en la sociedad
económica conyugal o comunidad de gananciales, durante la vigencia de la unión
matrimonial; realizada esa distinción, surgen los principios.

a) CÓNYUGE O CONVIVIENTE PRE-MUERTO. El caudal hereditario del

cónyuge premuerto se halla integrado por el 50% de los bienes obtenidos en la

sociedad económica conyugal y los bienes patrimoniales parafernales o propios, sobre
los que el esposo sobreviviente ingresará a la sucesión como heredero único o
conjuntamente los otros coherederos pertenecientes al primero segundo orden
sucesorio establecido por el artículo 1083 del Código Civil.
5) CONYUGE O CONVIVIENTE SUPERSTITE. Conocidos los derechos
patrimoniales de los cónyuges, respecto a los bienes comunes y los bienes propios, al
fallecimiento de uno de ellos, el que sobrevive, ingresa a lasucesión hereditaria en
calidad de heredero forzoso, así sea llamado solo o en concurrencia de los hijos, o los
ascendientes de su cónyuge premuerto; ante la ausencia de descendientes y
ascendientes, herede en su totalidad, excluyendo a los parientes colaterales, El caudal
hereditario del cónyuge premuerto se halla integrado por el 50% de los bienes
obtenidos en la sociedad económica conyugal y los bienes patrimoniales parafernales
o propios, sobre los que el esposo conjuntamente los otros coherederos
pertenecientes al primer o segundo orden sucesorio establecido por elartículo 1083
del Código Civil. Conviene enfatizar que entre los cónyuges, prevalece la aptitud
recíproca e igualitaria para sucederse, cuando existe ausencia

de las causas que determinan la exclusión. 3. RÉGIMEN DE LOS BIENES

GANANCIALES Y PROPIOS

Los bienes gananciales suponen la existencia de una verdadera sociedad económica

constituida entre los cónyuges que se disuelve al fallecimiento de uno de ellos, o
cuando media un proceso de disolución matrimonial a través de la acción del divorcio
o, la simple ruptura unilateral en el caso de las relaciones de hecho o concubinato, así
previene el artículo 176.I del Código de las Familiascuando expresa que: "Los cónyuges,
desde el momento de su unión constituyen una comunidad de gananciales, esta
comunidad se constituye aunque uno de ellos no tenga bienes o los tenga más que la
o el otro" el mismo Código de las Familias complementa que la comunidad de
gananciales termina por la muerte de uno de los cónyuges; cuya terminación origina
ladivisión y partición de los bienes comunes a razón del 50% para cada uno de los
cónyuges.

De esa manera a la muerte de uno de los cónyuges, el sobreviviente recoge el 50% de

los bienes patrimoniales que tenía en la comunidad ganancial, comoderecho propio; el
otro 50% que queda, corresponde a los derechos que pertenecían al cónyuge
premuerto y, que constituyen parte del caudal hereditario materia de transmisión
sucesoria mortis causa, el mismo que será dividido conforme a las reglas del derecho
sucesorio que se ha ido estudiando, considerando si éste concurre a la sucesión con
los descendientes o con los ascendientes.

4. SUCESIÓN MIXTA

a) CÓNYUGE CON DESCENDIENTES. Para el caso de concurrir a la sucesión, el cónyuge

sobreviviente con los hijos u otros descendientes del causante (nietos), éste tiene
derecho a recibir una cuota igual de herencia que corresponde a cada uno de los hijos,
o sea, concurre a la herencia como un hijo más, tanto sobre los bienes comunes como
cuanto en los bienes propios del de cujus aspecto regulado por el artículo 1103 Código
Civil.
b) CÓNYUGE CON ASCENDIENTES. Se decía anteriormente si el cónyuge

o conviviente concurre a la sucesión, es decir participará de la sucesión juntamente a

los ascendientes (suegros), primero siempre se aplicará la regla.
del derecho de familia y en consecuencia al sobreviviente le corresponderá primero
su 50%; luego corresponde referirse al otro 50% que es la parte que ingresa a la
sucesión y de ésta parte se distribuye el cónyuge supérstite con los ascendientes a
mitades es decir al cónyuge o conviviente le corresponde cl25% y el otro 25% se dividen
entre los ascendientes que les corresponda ingresar a la sucesión., conforme a lo
expresamente dispuesto por el artículo 1104 del Código Civil. que dice "al cónyuge se
le defiere la mitad de la herencia si concurre con ascendientes. La otra mitad se
defiere a los ascendientes...", este aspecto es concordante con lo reglamentado por
los artículos 1097 y 1099 del Código Civil.
5. LA SUCESIÓN EN EL MATRIMONIO PUTATIVO

El matrimonio putativo es conocido como en matrimonio supuesto, por tener la

apariencia de tal, sin que ciertamente lo sea; sin embargo, el derecho de sucesiones
puede tener efectos legales, tal cual prescribe el artículo 1106 del Código Civil. La
palabra "PUTATIVO" proviene del verbo latino "putare", que significa creer,

juzgar. De ahí que, el matrimonio putativo es aquel celebrado con laexistencia de

algún defecto o impedimento legal, pero ignorado por uno o ambos contrayentes y

que se halla invalidado el acto jurídico con la anulabilidad, no obstante que su

constitución hubiese sido de buena fe, que es el requisito esencial para que pueda
surtir sus efectos mortis causa, conforme pasamos a examinar:

a) El artículo enunciado, refiere que cuando el matrimonio fuera contraido de buena fe

y es declarado nulo después que murió uno de los cónyuges, por la omisión o falta de
los requisitos para su realización estipulados en los artículos 148 al 152 y 157 al 162 del
Código de las Familias, el cónyuge que sobrevive y que actuó de buena fe, tiene el
derecho de suceder al cónyuge premuerto en las condiciones explicadas
anteriormente. Empero, para el caso de haberse constituido la unión matrimonial de
mala fe entre los contrayentes conociendo de antemano la existencia de los
impedimentos legales, se considera que éste no existió nunca entre ellos,
consiguientemente, no hay lugar a la sucesión esto como una especie de sanción que
establece la ley. Porsu parte el artículo 172 del Código de las Familias se refiere a los
EFECTOS DE LA NULIDAD DE MATRIMONIO y señala que la nulidaddeclarada hace que
el matrimonio no surta ningún efecto juridico excepto frente a los hijos; téngase
presente que ahora a diferencia del anterior Código de Familia ya no existe las
anulabilidades.

b) Sin embargo, la regla no es absoluta, pues, puede producirse la exclusión del

esposo superstite de la sucesión, no obstante haber actuado de buena fe, si el cónyuge
premuerto estaba anteriormente ligado a otra persona por matrimonio válido en el
momento de la muerte.
6. EXCLUSIÓN DEL CÓNYUGE DE LA SUCESIÓN

La regla es que el cónyuge supérstite, no puede ser privado del derecho a suceder a
su cónyuge premuerto; sin embargo, esa regla también tiene su excepción, en este
caso, cuando es la ley la que señala las causas de exclusión referidas en el artículo
1107 de la legislación civil, independientemente de las otras causas previstas para los
demás herederos forzosos, como son la desheredación, la indignidad, la renuncia, etc.,
de tal manera que como causas específicas se señalan las siguientes:
a) Que el matrimonio sea celebrado hallándose enfermo el otro cónyuge y su muerte
acacce dentro de los 30 días siguientes, como consecuencia de aquella enfermedad.
Esta norma importa una especie de sanción civil para quién contrae nupcias con el
único y exclusivo propósito de captar la herencia, tan solo buscando el
enriquecimiento o ventajas económicas con el fallecido del cónyuge enfermo. Es el
matrimonio que se ha llegado a denominar "in extremis", o sea, matrimonio de último
momento. Esta eventualidad pudiera presentarse cuando el cónyuge sobreviviente,
conociendo de antemano que el otro se encuentra afectado de una enfermedad muy
grave sin posibilidad de cura o tratamiento médico que le salve la vida, como sucede
por ejemplo, con el cáncer invasor o el SIDA en estos tiempo, haya logrado obtener el
asentimiento para la realización del matrimonio, sin que para ello hubiera mediado
mínimamente el afecto o cariño marital ni haber cumplido con las atenciones
personales anteriormente. El presupuesto de la exclusión en estos casos, es que debe
operar la co-existencia de la enfermedad y la muerte que sobrevenga como
consecuencia de ella dentro de los treinta días realizado la unión matrimonial, de
modo que si no concurren ambos elementos, no habría lugar a la exclusión.

En todo caso, se salva la situación de los convivientes o de los concubinos que

contraen matrimonio para regularizar una relación de hecho, con cierto tiempo de vida
marital antes del matrimonio en la que ya inclusive han procreado descendencia.

Ahora en relación a las otras causas de EXCLUSIÓN DEL CÓNYUGE EN LA SUCESIÓN

que fija el artículo 1107 del Código Civil como ser:

La existencia de sentencia de separación pasada en autoridad de cosa juzgada, en la

cual se reconoce sobreviviente como culpable de la separación, la otra causa que por
propia voluntad y sin causa moral ni legal se había separado de hecho de su cónyuge,
y la separación dura más de un año. Corresponde señalar que al haberse abrogado el
Código de Familia y puesto en vigencia la Ley No. 603 Nuevo Código de las Familias y
del Proceso Familiar, estas otras dos causas se encuentran en una situación de
análisis especial y que seguramente será la línea jurisprudencial la que aclare y
resuelva éste extremo, por cuanto la nueva norma familiar ya no reconoce ni
establece nada en relación a la separación de derecho con la que tendría relación el
artículo 1107 inc. 2), es más a nuestro criterio ésta causa de exclusión quedaría sin
aplicación; pero en relación a la separación de hecho que se refiere el artículo 1107
inc. 3) si fuera aplicable aun, porque se refiere a una separación de hecho de más de
un año y ésta figura no resulta ser contradictoria por cuanto el abrogado Código de
Familia hablaba de una separación mayor a dos años como un divorcio de hecho en el
otro artículo 131, pero el Código Civil se refiere a una separación de más de un año, en
nuestro criterio no se ingresa en una contradicción normativa y bien puede continuar
esa aplicabilidad de más de un año de separación, pues habría que interpretar en una
correcta hermenéutica jurídica cual ha sido la intencionalidad del legislador de
establecer que la separación por más de un año que no constituye desvinculación, es
causa o motivo de exclusión del cónyuge de la sucesión; debe quedar claro que no
estamos hablando de la terminación de la comunidad ganancial prevista por el artículo
176.1 del Código de las Familias ya que al señalar exclusión del cónyuge de la sucesión,
queda claro que no existe desvinculación conyugal en el matrimonio o unión libre
prevista por Capítulo Séptimo del citado Código de las Familias.

EXCLUSIÓN DEL CONYUGE DE LA SUCESIÓN GA C

La cónyuge no puede ser privado del derecho a suceder a su conyuge premuerto;

empero esta regla tiene su excepción el Art. 1107 de la legislación civil señala las
causas de exclusión que son las siguientes
1) El matrimonio se celebra hallándose enfermo el otro cónyuge y su muerte acaese
dentro de los treinta dias siguientes como consecuencia de aquella enfermedad.

2) Existe sentencia de separación pasada en autoridad de cosa juzgada, en la cual se

reconoce al sobreviviente como culpable de la separación.

3) Por propia voluntad y sin causa moral ni legal se había separado de hecho de su
cónyuge, y la separación dura más de un año.

La linea jurisprudencial existente y los criterios doctrinales dirigen la mirada a la vida

en común y juntos de los cónyuges como un fundamento para el derecho a heredar
basados en la reciprocidad personal del vivir juntos para apoyarse y colaborarse
mutuamente con una vida en común, pacifica, respetuosa y sin violencia, el propio
articulo 161 del Código de las Familias se refiere a ese presupuesto del trato conyugal
continuo, pero si ya están separados por más de un año ya no existe ese denominado
trato conyugal continuo o esa vida en común, pues la misma ha cesado ya no hay vida
en común, efectivamente sigue existiendo un vínculo juridico que es el matrimonio.,
nadie discute la situación matrimonial o de unión libre. Pues ya señalamos nuestro
criterio y tendrá que ser la jurisprudencia la que determine y aclare éste particular.

Un aspecto por cierto muy interesante es lo que la doctrina entiende que EL

ABANDONO QUE EXISTE POR UNO DE LOS CONYUGES ES UNA CLARA INTENCION DE
DAR POR CONCLUIDA SU VIDA CONYUGAL, esto quiere decir que cuando existe
separación de los conyuges que si bien ya no existe esa figura legal en el Código de
las Familias, pero en los hechos se da, es una muestra clara que YA NIO EXISTE
INTENCION DE CONTINUA CON EL PROYECTO DE VIDA EN COMUN. Ahora más allí que
ésta separación se convierta en un divorcio es decir la disolución del vínculo
matrimonial, la sola separación en materia de sucesiones ya causa efectos jurídicos;
claro siguen siendo conyuges, pero ya no se heredan recíprocamente. Justamente ese
criterio doctrinal recupera la jurisprudencia para emitir un RATIO DECIDENDI y
establecer que efectivamente conforme a lo previsto por el Código Civil la separación
de los conyuges es causa y motivo de exclusión.
TEMA N°10

APERTURA DE LA SUCESIÓN

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

2. MOMENTO Y LUGAR DE LA APERTURA

3. INDIVISIÓN

4. EFECTOS DE LA TRANSICIÓN

5. NORMAS DE COMPETENCIA

6. ELEMENTOS DE LA SUCESIÓN HEREDITARIA

1.-CONCEPTO Y DEFINICIÓN
Partiendo desde un concepto estrictamente gramatical, el término APERTURA significa
el acto de dar inicio o principio a un determinado hecho o acto; adecuando el concepto
al campo del derecho de sucesiones, significa el momento a partir del cual se da inicio
a la transmisión universal del patrimonio de una persona que esencialmente está
compuesto por un conjunto de derechos y bienes muebles e inmuebles, bienes
materiales o inmateriales, activos y pasivos; que fatalmente coincide con la muerte
real, fisiológica, o presunta, del titular, en este último caso, declarada judicialmente.

PLANIOL cuando se refiere a éste tema define manifestando que: "La apertura de la
sucesión es el hecho que produce la transmisión del derecho del causante sobre su
patrimonio a sus sucesores". Ello viene a significar que es el momento preciso en que
se da inicio a la transmisión de los derechos patrimoniales del fallecido en favor de
los sucesores o herederos que son llamados para recibirlos.

En cambio para MESSINEO, la apertura de la sucesión significa "que un conjunto de

relaciones jurídicas y de derechos, han quedado sin titular, que el lugar de aquél debe
sustituirse por otro, patrimonio que no concierne al anterior titular, sino al nuevo".

Por su parte para Ripert y Boulanger la apertura es un hecho que produce la

transmisión de un derecho del de cujus sobre su patrimonio a sus sucesores

Nuestra legislación determina que la apertura se produce a la muerte o la cesación

de la vida o también con el fallecimiento presunto es así que el Código Civil en su
articulo 1000, coincidiendo con ambos conceptos, nos refiere que: "La sucesión de una
persona se abre con su muerte real o presunta".

En suma, debemos decir que la apertura de la sucesión es el hecho jurídico que

permite dar inicio a la transmisión del patrimonio de una persona en toda su

universalidad, cuyo acontecimiento extraordinario coincide fatalmente con el

instante en que se produce su muerte fisiológica, real o presunta. En ese entendido,

conviene tener presente que la muerte pone fin a la personalidad.

juridica del individuo, única forma de extinción de la persona, prescrita que ha sido la
muerte civil en las legislaciones contemporáneas de manera definitiva.
2. MOMENTO Y LUGAR DE LA APERTURA

Partiendo de la afirmación que hace nuestro Código Civil en el artículo 2 que la muerte
pone fin a la personalidad se hace necesario indicar en consecuencia que la muerte o
fallecimiento puede ser REAL cuando se origina por causas naturales como una
enfermedad, accidentes, etc.; por otro lado puede ser PRESUNTO MEDIANTE UN ACTO
DECLARATIVO JUDICIALMENTE cuando se dan algunos de los casos establecidos por
los artículos 39 y 40 del citado Código Civil.

Establecidos estos elementos es necesario referirse a la disposición instrumental o

adjetiva de nuestra legislación que determina el lugar en el que se abre la sucesión.
el articulo 1001, parágrafo I dice "la sucesión se abre en el lugar del último domicilio
del de cujus, o sea el fallecido, cualquiera sea la nacionalidad de los herederos. Si el
de cujus falleció en un país extranjero, la sucesión se abre en el lugar del último
domicilio que tuvo en la República". Este hecho resulta importante porque de esa
forma nos permite establecer la jurisdicción y la competencia de los Tribunales
encargados de conocer y decidir las acciones sucesorias, lo que es concordante con
el art. 12. 3 inc. a) del C.P.C.

De lo anterior se deduce que la apertura de la sucesión hereditaria se produce en el

momento mismo del fallecimiento, es decir, la muerte fisiológica de la persona, hecho
juridico que permitirá la transmisión patrimonial; entonces, será necesario determinar
con precisión el lugar, la hora, fecha, el día, mes y año que se produjo el deceso, de
acuerdo con las formalidades que exige la Ley. Sabemos que la muerte determina la
desaparición de la personalidad jurídica en las personas naturales, o termina esté con
la muerte de modo que ese es el momento critico en que los presuntos sucesores
muestran sus derechos para acceder a la transmisión patrimonial respecto de su
causante ya que antes de ese acontecimiento se constituían en meros espectadores
de derechos.

MOMENTO DE LA APERTURA

La determinación del MOMENTO DE LA APERTURA de la sucesión, entonces, reviste

vital importancia porque es el momento histórico en el que el patrimonio cambia de
titularidad; que quienes se sienten con el derecho de suceder, son convocados por la
Ley o la voluntad expresada por el causante antes de su fallecimiento mediante
declaración de última voluntad, que los llamados a suceder se excluyen unos a otros,
considerando la prelación establecida en la ley de acuerdo a la proximidad de la
relación del parentesco que media entre el difunto y los sucesores.

El momento de la apertura, determina la aplicabilidad de la Ley vigente en aquel

entonces respecto a la relación sucesoria, cuyos efectos pueden retrotraerse al
instante mismo del fallecimiento para el caso de existir conflicto de leyes en el tiempo.
De otro lado, la retroactividad opera de hecho sobre los efectos de la aceptación de la
herencia, retrotrayéndose igualmente al momento en que se produjo el deceso.

Por lo que podemos establecer que el determinar el momento de la apertura de la

sucesión es sumamente importante por lo siguiente:

Nos permite ubicar desde ese momento quienes son los herederos naturales y reales
considerando además si se trata de descendientes, ascendientes, colaterales tomando
en cuenta que todos tienen vocación pero ingresan aplicando la regla que "el más
próximo excluye al más lejano"

Desde ese momento surten sus efectos tanto la sucesión testada como intestada

Comienza la indivisión de los bienes para su posterior división y partición, tomando en

cuenta que todos los co-herederos ingresan en las partes que les corresponde pero
sólo en acciones y derechos.

Desde ese momento el acervo hereditario cambia de titular porque se da la

subrogación de toda esa relación juridica.

Se señaló precedentemente que desde ese momento tomando en cuenta el último

domicilio se fija la jurisdicción y competencia de los tribunales.
Finalmente porque a ese momento se retrotrae la aceptación de la herencia y en los
hechos todos los plazos y términos existentes en materia de sucesiones comienza a
correr.

3. INDIVISIÓN

Una vez abierta la sucesión, uno de los efectos, se indicó que es la indivisión, esto
significa que el conjunto del acervo hereditario, especialmente los bienes, las acciones
y los derechos, pasan a los herederos en lo pro-indiviso, es decir que todos los
herederos son dueños en acciones y derechos, es decir en una determinada cuota
parte porcentual, pero ninguno de ellos puede presumir la propiedad de una parte
específica del bien; por ejemplo si hablamos de un bien inmueble y existen cuatro
herederos un cónyuge supérstite y tres hijos cada uno de ellos es heredero en una
alicuota parte o podríamos decir que sus acciones y derechos de cada uno de ellos es
al 25%, pero ninguno es dueño de un parte determinada en espacio fisico.

Esta etapa de la indivisión continua hasta que se proceda a la división y partición de

los bienes, es decir en el caso del ejemplo de la casa.
Lo propio ocurre si retrata de varios bienes por decir entre muebles podria haber
televisores, computadoras, fotocopiadoras, etc., todos son dueños en acciones y
derechos al 25% pero ninguno de ellos puede presumir ser dueño de la computadora
o de la fotocopiadora o del televisor, después de la división recién se puede determinar
cada quien dueño de que es.

4. EFECTOS DE LA TRANSICIÓN

Al fallecimiento real o presunto de una persona, la apertura de la sucesión se opera

tanto en las sucesiones legítimas o las debidas a la ley como en las testamentarias
(contratos o capitulaciones, testamentos). De donde se desprende que el requisito
esencial para dar inicio a las relaciones

juridicas sucesorias, es siempre la muerte del titular del patrimonio, es decir, la

extinción fisiológica o natural del ser humano, ya que no existe la posibilidad de

suceder a titulo universal a una persona viva, menos cuando no se concibe la idea

de la muerte civil.

Por ese hecho jurídico trascendental inevitable son llamados a suceder todos en
quienes se reconoce el derecho de heredar, por la voluntad presunta suplida por la
ley debido a una muerte súbita e imprevista, o cuando fue el causante el que dispuso
la suerte de sus bienes en vida mediante testamento.

5. NORMAS DE COMPETENCIA

Desde el punto de vista judicial, respecto a los órganos jurisdiccionales que asumirán
el conocimiento de la substanciación de las relaciones sucesorias, se dice que: "Es el
fuero ante el cual se llevan las controversias sucesorias por causa de muerte". En ese
comprendido, la jurisdicción y competencia en el conocimiento y tramitación de los
derechos sucesorios, se rigen por las reglas establecidas en el parágrafo III del
artículo 1001 del Código Civil, que previene: "La jurisdicción y competencia de los
jueces llamados a conocer las acciones sucesorias se rigen por la Ley de Organización
Judicial y el Código de Procedimiento Civil"; pero esta norma es insuficiente, por
cuanto se deben aplicar las reglas establecidas en el Código procesal Civil y demás
disposiciones legales conexas.
Por su parte el Código Procesal Civil fija normas precisas al respecto, así en su
articulo 12. 3 inc a) establece que en las sucesiones será juez competente:

a) El del lugar del último domicilio del causante, o el de donde se hallare cualquiera
de los bienes sucesorios.D TAR b) Si el fallecimiento ocurriere en el extranjero, el del
último domicilio que el causante hubiere tenido en la República, o el de donde hallare
cualquiera de

los bienes sucesorios.

6. ELEMENTOS DE LA SUCESIÓN HEREDITARIA

En toda relación sucesoria por causa de muerte, se denotan la existencia de los

siguientes elementos constitutivos:

ELEMENTOS PERSONALES

Que se hallan constituidos por los sujetos que intervienen en la relación sucesoria en
calidad de sujetos activos y pasivos.

a) El sujeto pasivo es la persona que ha fallecido y cuya herencia es objeto de la

sucesión que en la técnica juridica se lo denomina como de cujus (locución latina: de
quien o del cual; designa al causante que ha muerto y a quien se hereda, IS DE CUJUS
HEREDITATIS AGITUR, o de cuya sucesión trata). Se lo conoce también con los
sinónimos de: Fallecido, difunto, causante, autor, transmitente o sucedido.

b) En cambio los sujetos activos están constituidos por quienes en forma individual o
colectiva ingresarán a la relación sucesoria en condición de herederos forzosos o
voluntarios, es decir, los herederos universales, particulares o singulares, a quienes
a su vez, se los conoce con los sinónimos de sucesores, causahabientes, derecho-
habientes o adquirientes.

ELEMENTOS REALES

Son los que están constituidos por el conjunto de las relaciones jurídicas, los
derechos, acciones, obligaciones y cargas que han quedado sin titular y que
constituyendo una universalidad patrimonial identificado comúnmente como
"HERENCIA", constituyen el objeto de la transmisión sucesoria; los que reciben
TEMA N° 11

LOS PROCESOS CIVILES

1. CLASIFICACIÓN DE LOS PROCESOS

2. UBICACIÓN DE LOS PROCESOS SUCESORIOS
3. OTROS PROCESOS CIVILES
1. CLASIFICACION DE LOS PROCESOS

Introducimos este capítulo en el presente libro, dejando claro que todo lo referido
a lo establecidoen el Libro V del Código Civil, no ha sufrido ninguna modificación,
sin embargo, es importante considerar que, en la parte adjetiva a partir del 5 de
febrero de 2016, cambia sustancialmente la parte procedimental.
En ese sentido la Ley No. 439 de 19 de noviembre de 2013 que sanciona el NUEVO
CODIGO PROCESAL BOLIVIANO, que sin duda alguna tiene interesantes
novedades especialmente por la incorporación del NUEVO PROCESO DE
CONOCIMIENTO ORDINARIO ORAL, esto de conformidad a lo determinado por la
Constitución Política del Estado Plurinacional de Bolivia de 2009 y la Ley de
Órgano Judicial de 2010, donde se prevé que se debe aplicarla oralidad en todos
los procesos civiles.
EL NUEVO CODIGO PROCESAL CIVIL, tiene por finalidad de incorporar
básicamente el proceso oral o por audiencias que se debe tramitar en la
Judicatura Ordinaria (civil, familiar, comercial, laboral, etc.), esto específicamente
en lo que refiere a la formalización de la demanda, contestación, excepciones,
reconvención, audiencia preliminar y audiencia complementaria.
Aunque no es específicamente motivo del presente estudio el ingresar en el fondo
de este innovador Nuevo Código Procesal Civil, sin embargo valdrá la pena tratar
de aportar en cuanto al objeto que persigue en términos generales y para esto
citamos al profesor Montón Redondo citado por el Dr. Gonzalo Castellanos Trigo
en su texto Nuevo Proceso de Conocimiento Ordinario Oral en Bolivia cuando
señala "en sentido estricto el objeto del proceso, es decir, aquella sobre lo que
versa éste de modo que lo individualiza y lo distingue de todos los demás posibles
procesos, es siempre una pretensión entendida como petición fundada que se
dirige a un órgano jurisdiccional, frente a otra persona, sobre un bien de la vida"
Es innegable que el Nuevo Código Procesal Civil, incorpora interesantes
novedades y existe un cambio trascendental a lo que se tramitaba con el Código
de Procedimiento Civil (1976), mismos que podemos intentar detallarlos de la
siguiente forma:
Procesos preliminares:
Conciliación previa.
 Antes de iniciar el proceso deberá pedirse audiencia ante la autoridad
competente para conocer el futuro proceso, la conciliación.
 Exención de costas y costos (Beneficio de gratuidad) .
-Antes de iniciarse el proceso.
-En plena tramitación del proceso.
Diligencias preparatorias.
 Declaración jurada.
 Reconocimiento de firmas.
 Exhibición,
  Nombramiento de defensor ausente.
 Designación de tutor ad lidem
 Diligencia de prueba anticipada
Proceso cautelar
 Medidas provisionales y anticipadas Realizar una diligencia urgente antes
que la sentencia, con el fin de evitar una lesión irreparable.
El remate de bienes.
Medidas cautelares específicas.
 Realizar una diligencia urgente antes que la sentencia, con el fin de evitar
una lesión irreparable.
 El remate de bienes.
Medidas Cautelares específicas
 Anotación preventiva.
 Embargo preventivo.
 Secuestro.
 Intervención Judicial
 Inhibición de Bienes.
 Prohibición de innovar y contratar.
Procesos Incidentales.
 Incidentes en audiencias.
 Incidentes fuera de audiencia.
Incidentes especializados.
 Acumulaciones de
procesos. Recusación y
excusas.
Rendición de cuentas.
Tercerías e intervención de terceros.
Proceso de conocimiento
oral. Proceso Ordinario
 Fase
escrita. Demanda.
Contestación.
Excepciones
previas.
Reconvención.
 fase oral
Audiencia
preliminar.
Audiencia
complementaria.
Sentencia.
Procesos extraordinarios.
 Interdictos.
 Adquirir.
 Retener.
 Recobrar.
 Daño temido.
 Obra nueva perjudicial.
  Desalojo de vivienda.
Procesos de estructura monitoria.
 Proceso ejecutivo.
 Entrega de bienes.
 Entrega de herencia
 Resolución de contrato por incumplimiento de pago.
 Cese de copropiedad.
 Desalojo en régimen de libre contratación.
 Ejecución coactiva de suma de dinero.
Procesos de ejecución
 Ejecución de sentencias
 Ejecución coactiva de sumas de dinero
 Ejecución de otras
obligaciones Obligaciones de dar
Obligaciones de
hacer Obligaciones
de no hacer Proceso
concursal.
Voluntari
o.
Forzoso.
Procesos voluntarios.
 Declaratoria de herederos.
 Competencia de Notarios de Fe Pública.
 Apertura, comprobación y protocolización del testamento.
 Aceptación de herencia.
 Competencia de Notarios de Fe Pública.
 Renuncia a la sucesión.
 Sucesión del Estado.
 Desaparición y presunción de muerte.
 Mensura y deslinde.
 Oferta de pago y consignación.
 Inscripción, modificación, cancelación o fusión de partidas de Derechos
Reales, y otros registros públicos.
 Salvo que no tengan tramite especial por ley.
 Traducción de documentos de idioma extranjero.
Nos limitamos a realizar una simple enunciación de la clasificación y no
ingresamos a desarrollarlo, por cuanto no es el objeto de la materia, pero sin
embargo si es necesario ubicar a los procesos sucesorios dentro de ésta
clasificación, pues no se puede ingresar a la parte adjetiva de la materia sin tener
ubicados los procesos sucesorios dentro de ésta importante clasificación.
2. UBICACIÓN DE LOS PROCESOS SUCESORIOS
Hecha la clasificación que establece el NCPC (2013), se tiene la incorporación de
nuevos procesos a diferencia del CPC (1976), a efectos de la materia de
sucesiones, es importante ubicar a los diferentes procesos sucesorios en la
nueva clasificación de procesos existente.
a) PROCESOS PRELIMINARES

En realidad, estos procesos vienen a ser las conocidas diligencias preparatorias,

pues la finalidad que ellos tienen justamente van dirigidas a determinadas
medidas tendientes a la preparación para el inicio de una eventual demanda y
entre ellos justamente en relación a materia de sucesiones podemos referirnos
a:
 Designación de tutor ad lidem
Este resulta un proceso importante precisamente cuando existen herederos
menores de edad, que con ya tenemos analizados tienen toda la capacidad
jurídica para RECIBIR LA HERENCIA, sin embargo, estos menores de edad
requieren de una representación y además de una administración, pues no
olvidemos que un menor de edad es capaz para recibir la herencia por intermedio
de su tutor, pro es incapaz para disponer, por lo que éste tutor es sólo un
administrador.
b) PROCESOS VOLUNTARIOS. - En ese sentido como se puede apreciar de ésta

clasificación realizada, en el NCPC continúan existiendo los Procesos Voluntarios

y justamente varios de los procesos en materia de sucesiones se siguen
tramitando como tales como previene el artículo 450 y señala los siguientes
casos:
 Aceptación de la Herencia
 Apertura, comprobación y publicación de Testamento

 Aceptación de la Herencia con Beneficio de Inventario

 Renuncia de Herencia Sucesión del Estado

 Desaparición y Presunción de Muerte

Es importante resaltar que en el caso de la ACEPTACION DE LA HERENCIA
conocida como la Declaratoria de Herederos y la Aceptación de la Herencia con
Beneficio de Inventario estos dos en el nuevo código si bien siguen siendo
procesos voluntarios pero se tratarán directamente ante Notarios de Fe Pública
acompañando los documentos idónecos que acrediten su relación de parentesco
con el causante y el Notario deberá extender directamente una Escritura Pública
que será suficiente para su registro en el registro que corresponda, a diferencia lo
que aun ocurre hoy que se tramita ante un Juez Instructor de Turno en lo Civil.
 Entre estos procesos voluntarios además se encuentran los referentes a la
 sucesión testamentaria y se enuncian los siguientes casos:

o La sucesión testamentaria, es decir todo el trámite referente a la

apertura del testamento, sea éste abierto, cerrado, otorgado ante
testigos, especiales y también los testamentos otorgados en el
extranjero, algo interesante que resaltar es que en caso de existir
materia para la anulabilidad del testamento, no se paraliza la
apertura y protocolización, debiendo tramitarse ésta anulabilidad por
 parte separada mediante el proceso de conocimiento ordinario.
Si se observa la legalidad de las firmas, sellos, etc y aspectos inherentes a los
testigos, se le otorga una facultad al juez de poder continuar con el procedimiento
si éste juzgare que las causas alegadas carecen de fundamento, pero en caso
contrario se lo declara contencioso y se debe proseguir por la vía del proceso de
conocimiento ordinario.
Finalmente, en todos estos procesos voluntarios la norma prevé que pueda
promoverse la contención y en ese caso deberá ser tratado por la vía que
corresponda y esto significa nuevamente un proceso de conocimiento.
c) PROCESOS DE ESTRUCTURA MONITORIA en los que presentado el documento

o documentos constitutivos se demuestra la fundabilidad de la pretensión, la

autoridad judicial, previa verificación de los presupuestos de competencia,
capacidad y legitimación, así como los específicos del proceso que se pretende,
existiendo todos estos requisitos cumplidos, el juez de manera directa pronuncia
sentencia y conforme a lo previsto por el artículo 376 procede para el caso de
temas de sucesiones está:
 La entrega de herencia
En el caso específico del tema que nos ocupa por materia la entrega de herencia
procede cuando existe un tercero que tiene en su poder los bienes del patrimonio
sucesorio y se niega a entregarlos a los legítimos herederos, en esa situación es
que acreditando ese derecho pueden pedir directamente el juez en la vía de
proceso de estructura monitoria la entrega de esos bienes dirigiendo la acción
contra el tercero que evita la posesión de parte de los herederos.
d) PROCESOS ORDINARIOS.- Existen otros temas o aspectos dentro de los

procesos sucesorios que estos deben ser tratados o resueltos por la vía del
PROCESO DE CONOCIMIENTO ORDINARIO, aclarando que la enunciación que se
realiza es de carácter enunciativo y no limitativo, esto quiere decir que además
de los citados, todos aquellos casos que no están expresamente determinados
por los procesos voluntarios y los de estructura monitoria, deben ser tratados y
resueltos por la vía de éste proceso de conocimiento ordinario
 Exclusión de herencia
 Nulidad de testamento
 Indignidad

 Desheredación
 Acción de impugnación de aceptación con beneficio de inventario

 Reintegro de legítima

 Temas de vocación hereditaria

Hecha esta ubicación de los procesos sucesorios en el Nuevo Código Procesal
Civil (2013), impone la necesidad de referirse por lo menos de manera resumida
y sucinta al procedimiento en cada uno de ellos, es decir en cada caso cómo
debería tramitarse el proceso que no está en función del tema o la materia, sino
de acuerdo a los nuevos tipos de procesos.
3. OTROS PROCESOS CIVILES
Es importante señalar que en los otros procesos civiles que tenemos señalados
en el punto primero como el caso de PROCESOS CAUTELARES, PROCESOS DE
EJECUCIÓN, no se vaya a pensar que no tengan ninguna relación con las
sucesiones, pues se puede aplicar todo proceso en materia de sucesiones como
el hecho de solicitar una medida cautelar específica de anotación preventiva por
ejemplo si de pronto entre tanto se resuelva determinada situación legal, se tenga
que precautelar los bienes del de cujus es decir la herencia.
Similar situación existe con el caso de los PROCESOS DE EJECUCIÓN que estos
están dirigidos a todos los otros tipos de proceso, es decir cómo se vaya a ejecutar
la sentencia dentro de un proceso sea ésta ordinario, de estructura monitoria, etc.,
pues siempre se va a requerir de estos procesos de acuerdo a las circunstancias.
Podemos referirnos inclusive al caso de los PROCESOS CONCURSALES sean
voluntarios o necesario, ya que también puede existir un tema de sucesiones en
caso de un deudor que se acoge al concurso voluntario y entre sus acreedores
existe uno o más herederos que se han subrogado la obligación de su titular que
es el de cujus, inclusive es más acaso un heredero no puede acogerse como
nuevo deudor a un tema de un concurso.
Sin embargo no los citamos pues existen ramas del derecho procesal civil que
se ocuparan de ingresar en una mayor profundidad de la parte adjetiva, en
realidad la intención es ubicar a los temas específicos sucesorios en
determinados procesos como ya los tener os señalado, sin que se reitera esto
signifique que los demás procesos no tengan relación con materia sucesoria, en
realidad todo lo que significa el Código Procesal Civil en su conjunto, tiene
relación y aplicación en materia de sucesiones.
En el próximo tema nos referiremos de manera específica, pero al mismo tiempo
genérico a los procesos en los que los temas sucesorios tienen directa
tramitación, pues debemos dejar en claro que éste es un trabajo en materia de
sucesiones y no de práctica forense civil.
TEMA N°12
PROCESO DE CONOCIMIENTO ORDINARIO ORAL

1.- PROCESO ORDINARIO Y SU NATURALEZA

2.- INICIO DEL PROCESO ORDINARIO
3.- CONTESTACIÓN, RECONVENCIÓN Y EXCEPCIONES
4.- AUDIENCIA PRELIMINAR
5.-AUDIENCIA COMPLEMENTARIA
1.- PROCESO ORDINARIO Y SU NATURALEZA. - Partiremos por señalar que el
Proceso Ordinario es aquel que resuelve asuntos contenciosos y donde los
trámites son más largos y solemnes, ofreciendo a las partes mejores
oportunidades y mejores garantías para la defensa de sus derechos. Es aquel en
el cual la controversia (la contención) versa sobre la averiguación of
comprobación de hechos negados o desconocidos por las partes, para aplicar
recién el derecho o la ley.
También se puede decir que los procesos ordinarios son aquellos que resuelven
una controversia sometida voluntariamente por las partes al órgano
jurisdiccional que se tramita sobre hechos dudosos y derechos contrapuestos,
que debe resolver el juez declarando a quien compete el derecho cuestionado o
la cosa litigiosa.
En el Nuevo Código Procesal Civil (2013), se incorpora como una de las grandes
novedades o innovaciones justamente el PROCESO DE CONOCIMIENTO
ORDINARIO ORAL, es importante referir que en el anterior Código de Proce miento
Civil también existía el proceso de conocimiento como medio, vía o procedimiento
para resolver controversias, hacer notar que éste proceso de conocimiento se
tramitaba con el componente cuantía para determinar si
correspondía por la vía sumaria u ordinaria; empero en el nuevo procedimiento
desaparece el elemento cuantía como aspecto para determinar la competencia y
existe el único proceso de conocimiento que es el ordinario oral,
Es un proceso de conocimiento porque el derecho que se pondrá en tela de juicio
en el proceso ordinario oral, se trata todavía de un derecho dudoso contradictorio,
no reconocido judicialmente y precisamente con este proceso se pretende acabar
con esa incertidumbre para que judicialmente se decida en forma definitiva el
derecho planteado en la pretensión jurídica.
MOTIVACIÓN DARLE MAYOR CELERIDAD
 Declaración de certeza existencia o inexistencia hecho material
 Disipar la incertidumbre jurídica juzgadora, incorporar pruebas y alegatos.
El propio Código Procesal Civil en el art. 362.1, determina que el proceso ordinario
oral procede en todos los casos en los que la ley no señala otro procedimiento
especializado para su trámite; por lo tanto, para determinar la competencia en
esta vía, debe descartarse todas las demás vías, alternativas o procesos que
establece la ley procesal, verificado éste extremo, es decir que no exista otro
procedimiento específico, recién debe tramitarse el caso por la vía del proceso
de conocimiento ordinario oral. Entonces es recomendable verificar el detalle de
la clasificación de procesos que realzamos, para descartar todos ellos y si no hay
vía especial o específica determinada, entonces con seguridad corresponde un
proceso ordinario.
En este proceso se debe destacar que al ser el más completo, se caracteriza
porque se otorga a ambas partes igualdad de condiciones procesales porque
aplica con rigurosidad los Principios de la Bilateralidad, Oralidad y Contradicción;
porque si una parte plantea algo, no se resuelve el planteamiento sin haber
escuchado el otro por lo menos haber dado oportunidad a este derecho, lo que
además garantiza el cumplimiento y ejercicio pleno del derecho a la defensa como
uno de los principales componentes del debido proceso.
En un proceso de ésta naturaleza lo que se persigue es una declaración de
certeza de la existencia o inexistencia del derecho reclamado por el actor,
declaración que requiere, por parte del juez decisor, una actividad cognoscitiva
tendiente a valorar los elementos de juicio que las partes incorporan al proceso
mediante sus alegaciones y pruebas, ya que en el proceso de conocimiento y
especialmente en el ordinario oral existe una incertidumbre jurídica inicial que es
menester disipar y resolver a través del contradictorio juicio oral.
En el proceso de conocimiento ordinario oral por audiencias se pueden
establecer con claridad cuatro etapas bien definidas de acuerdo a los principios
que han establecido los legisladores:

ARGUMENTO IMPONER
Dar Ocultar
información
Dar razones información
Permitir Complejidad
objeciones Silenciar
oponente
Claridad Oscuridad
Colaboración No colabora
Coherente
Incoherente
Cortes Descortés

2. INICIO DEL PROCESO

ORDINARIO PRINCIPIO DE
AUDIENCIA.

Actuaciones escritas y
SUPONE OTROS orales
PRINCIPIOS:

Concentraci
ón
Inmediación
ALCANCES DEL PRINCIPIO DE LA
ORALIDAD PARTE ESCRITA:
 Demanda, contestación reconvención, tercerías, recursos
excepciones

SON ACTOS:
Que requieren de seguridad, certeza de derecho, la Palabra hablada podría generar
incertidumbre.

Temas de competencias, desistimientos, aprobaciones y homologaciones,

medidas cautelares, se resuelven sin audiencia.

ALCANCES DEL PRINCIPIO DE LA

ORALIDAD LOS ACTOS:

 SANEAMIENTO-RESOLVER-EXCEP. INCIDEN.
 PRODUCCIÓN DE LA PRUEBA

 FORMULACIÓN DE CONCLUSIONES

 SENTENCIA

SON UNA PARTE FUNDAMENTAL DEL PROCESO QUE SE RESUELVE EN

AUDIENCIA DE MANERA DIALOGADA Y PUBLICA CON PRESENCIA DEL JUEZ Y
LAS PARTES

Por aplicación de los principios complementarios de inmediación y

concentración, algunos criterios para asumir esta modalidad, al estar frente al
adversario y al jucz se inhiben de mentir, se evita actos mal intencionados de las
partes, el juez es un verdadero director del proceso que rechaza, todo lo que no
conduzca a la averiguación de la verdad, solo se examina los puntos de verdadera
importancia, la tramitación ya no es pesada, porque se evita de "TRASLADO" o a
"CONOCIMIENTO" o los incidentes u otras cuestiones

ALCANCES DEL PRINCIPIO DE LA EVENTUALIDAD

"Exige realizar acciones conjuntas, dentro de un mismo plazo, aun cuando sean
excluyentes, contradictorias e incompatibles"

DOBLE ENFOQUE:
1.- Exige actuaciones conjuntas dentro del mismo acto y en un mismo acto y en
un mismo plazo (desarrollar sobre preclusión)
2.- En lo relacionado a la demanda (art. 114) faculta interponer en la misma
demanda pretensiones principales y subsidiaria
PRINCIPIO DE EVENTUALIDAD Y PRECLUSION

PRINCIPIO DE LA PRECLUSIONEROS
LA PRECLUSION NACE DEL PRINCIPIO DE EVENTUALIDAD ART. 1.14

EXIGE REALIZAR ACTIVIDADES CONJUNTAS, DENTRO DE UN MISMO PLAZO

AUN CUANDO SEAN EXCLUYENTES, CONTRARIAS E IMCOMPATIBLES

LAS FUENTES DIRECTAS DE ESTE PRINCIPIO SON LA PRECLUSIÓN Y LA

ECONOMIA PROCESAL

CONCENTRACIÓN ART. 1.16

PRINCIPIO DE

EVENTUALIDAD

EN LA DEMANDA SE DEBE FIJAR LAS PRETENSIONES:

PRINCIPAL, SUBSIDIRAIA, ALTERNATIVA O ELECTIVA

ART. 14

SE DESENVUELVE A TRAVES DE LA LOGICA JURIDICA QUE PERMITE PLANTEAR

ARGUMENTOS Y DEDUCCION SUBORDINADOS

UTILIZANDO LA EXPRESION "PARA EL CASO NEGADO" A OTRA SEMEJANTE. SE

ANTICIPA A LA EVENTUALIDAD QUE EL PLANTEAMIENTO PRINCIPAL SEA
DESECHADO Y OBLIGUE AL JUEZ A EXAMINAR EL OTRO

JAMES GOLDSCHMIDT "opera sobre actos fundamentales del proceso, como la

demanda, la defensa, la prueba y los contra obliga a las partes a las partes a
aportar de una vez todos los medios de ataque o defensa como medida de
prevision - in eventum - para el caso de que el primeramente interpuesto sea
desestimado"
CONCILIACIÓN.- Un aspecto importante a ser destacado, es que para la
procedencia de éste proceso, debe haberse agotado la vía conciliatoria artículo
362.11 del C. P.C., lo que quiere decir que la demanda será precedida
necesariamente de la conciliación, sin perjuicio de las medidas preparatorias y
cautelares que se hubieren solicitado; por consiguiente, antes de acudir al
proceso de conocimiento ordinario oral debe intentarse obligatoriamente la
conciliación que como señala el artículo 292 citado C.P.C. y uno de los requisitos
exigibles para su admisión es presentar con la demanda el Acta extendida y
firmada por el conciliador. Sólo en el caso de los procesos de estructura
monitoria de acuerdo al artículo 294 es de aplicación optativa del demandante la
conciliación, lo que importa decir que en estos procesos especiales no es
obligatoria la previa conciliación.
 Conciliacion
Previa 362.II

Audiencia
Etapa escrita preliminar 365
362

Audiencia
Complementaria
368

362. I SI NO HAY OTRO ESPECIALIZADO

ART. 292
OBLIGATORIA

362 ordinales II (precedida)

INICIO DE DEMANDA
ACTA EXPEDIDA Y FIRMADA

CONCILIADOR

Ordinal VI se concilia, consta en Acta se

Art. 296 - XI remite ante Juez Público Para que
Apruebe. (Art. 37 ordinal I cosa
PROCEDIMIENT juzgada) y el Mismo juez es
O competente para ejecutar (p.
Ejecución)

Ordinal VIII
Incomparecencia del citado Determina presunción simple

DEMADA:

Los requisitos para la presentación de la demanda de forma y contenido se hallan

señalados en el Art. 110 del Código Procesal Civil que se refiere a la FORMA Y
CONTENIDO DE LA DEMANDA y deberá reunir los siguientes requisitos de forma
y contenido:

 La indicación de la autoridad judicial ante quien se interpusiere.

 Suma o síntesis de la pretensión que se dedujere.
  El nombre, domicilio y generales de la parte demandante o del
representante legal, si se tratare de persona colectiva.
 .El nombre, domicilio y generales de la parte demandada. Si se tratare de
 persona colectiva, la indicación de su representante legal.
 El bien demandado designándolo con toda exactitud.
 La relación precisa de los hechos.
 La invocación del derecho en que se funda.
 La cuantía cuando su estimación fuere posible.
 La petición formulada en términos claros y positivos.
 Las firmas de la parte actora o apoderado y de la abogada o abogado.
Por su parte el artículo 111 se refiere a la prueba con la demanda y establece que
se acompañará a la demanda la prueba documental relativa a su pretensión. Si la
parte no dispusiere de documentos a tiempo de presentar la demanda se indicará
en esta, el contenido y el lugar donde se encuentren y se solicitará su
incorporación al proceso. En este último caso, la autoridad judicial de oficio
conminará la remisión de la documentación requerida en un término no mayor a
tres días. Si la parte pretende producir otros medios de prueba, deberá
señalarlos precisando los hechos que quiere demostrar.

Podrán ser propuestas con posterioridad a la demanda las pruebas

sobrevinientes referidas a hechos nuevos, y las mencionadas por la contraparte
a tiempo de contestar y reconvenir.

3. CONTESTACION, RECONVENCION Y EXCEPCIONES

Una vez que la parte demandada ha sido citada con la demanda, se tiene el plazo
de 30 días para poder contestar, oponer excepciones y plantear la demanda
reconvencional como establece el artículo 125.1
Aquí surge la necesidad de hacer algunas reflexiones en relación al régimen de
comunicación procesal y el art. 82 determina la citación sólo con la demanda y
reconvención y en todos los demás actos procesales sólo existe la notificación
en la Secretaria del Juzgado o Tribunal y los medios electrónicos reconocidos
Otro aspecto importante como determina el art. 90.II cuando los plazos son hasta
de 15 días se toma en cuenta sólo días hábiles y si son mayores se consideran los
días hábiles e inhábiles.
Finalmente, cuando se habla que los plazos corren a partir del día siguiente hábil
de su citación o notificación, no está por demás señalar que por ejemplo si fuera
viernes, el próximo día hábil es lunes, por lo que los plazos comienzan a correr
desde el día lunes y no el sábado porque seria día siguiente inhábil, aspecto que
ya en la actualidad ha sido aclarado por la jurisprudencia judicial y constitucional.
Ahora nos referimos a lo que establece el ya citado art 125 que establece que en
la contestación, la parte demandada debe observará los siguientes requisitos:

 . La presentará por escrito, observando las formas previstas para la

demanda, en el plazode treinta días contados a partir de la citación.

  Deberá pronunciarse sobre los hechos alegados en la demanda, sobre la

autenticidad de los documentos acompañados, cuya autoría le fuere

atribuida y su contenido. Su silencio o evasiva se tendrá como admisión de
los hechos y de la autenticidad de los documentos.

 Expondrá con claridad y precisión los hechos que alegare como

fundamento de su defensa.

 Acompañará la prueba que le incumba e indicará las demás que

pretendiere diligenciar, señalando expresamente que hechos pretende

demostrar.

 Podrá oponer excepciones previas señaladas en el Artículo 128 de este

Código.

IMPORTANTE 125 INC. 2 SU SILENCIO O EVASIVA

SE TENDRA COMO ADMISION DE LOS HECHOS Y
DE LA AUTENTICIDAD DE LOSDOCUMENTOS

Algo importante que introduce el NCP en el artículo 126 es la posibilidad que tiene
la parte demandada de poderse allanar a la pretensión, lo que significa admitir o
aceptar los hechos planteados en la demanda, La parte demandada a tiempo de
contestar, podrá allanarse a la demanda, aceptando la pretensión de la parte
actora, ésta actitud de allanarse a la demanda puede ser en ese caso.
directamente el juez pronunciará sentencia sin necesidad de otra prueba ni
trámite, pero también puede ser parcial, en cuyo caso se tendrá por probada en
la parte allanada, debiendo proseguir la sustanciación en lo demanda.

CONTESTACION A LA DEMANDA
Las Derecho
El contexto Pruebas Cierre
circunstancias aplicable

Se pronuncia
sobre
documentos
y contenido
 Se
pronuncia
sobre
hechos de
la demanda

Se señala y
Expone acompaña
sobre prueba y por
hechos de produjere
defensa
DIFERENCIAS ENTRE CONTESTACIÓN Y EXCEPCIÓN

 CONTESTACIÓN: fija la posición del demandado respecto del contenido de la

demanda.
 EXCEPCIÓN: el demandado observa la forma y ataca el procedimiento
desarrollado.
 OPOSICIÓN DE EXCEPCIONES

NOCIÓN: Vetonni «Frente a la pretensión esta la contra pretensión, frente a la

demanda la respuesta. Frente a la demanda (concreción de la pretensión del
actor) emerge la excepción que se constituye en una respuesta material del
demandado en la que puede incluir: excepciones dilatorias o perentorias o una
simple negativa. En esta última la carga de la prueba está en el actor». (Sentido
lato)
PROF. MOTON REDONDO: "debe entenderse por excepción todo lo que el
demandado pudiera alegar con el fin de no ser condenado, tanto se refiere a
defectos en la relación jurídico procesal por falta de presupuestos o requisitos
procesales, como al tema de fondo"
OBJETIVOS:
 Sanear el proceso

 Destruir
 Disminuir la agresividad de la pretensión jurídica del actor
CRITERIO PRAGMÁTICO
 basados en los principios de celeridad y economía procesal

 Todas en forma conjunta principio de concentración y

 preclusión (o. eventualidad)

Se pronuncia Auto Interlocutorio para resolver las excepciones en audiencia
preliminar Lógicamente también se le reconoce el derecho de poder plantear
excepciones previas, conforme a lo establecido por el artículo 128 que son las
siguientes.
Incompetencia de la autoridad judicial. Incapacidad de la parte demandante
o personería de su apoderado
Falta de legitimación o interés legítimo que surja de los términos de la
demanda,
Litispendencia.
Demanda defectuosamente propuesta, trámite inadecuadamente dado por
la autoridad judicial a la misma o indebida acumulación de pretensiones.
Demanda interpuesta antes de ocurrido el vencimiento del término o el
cumplimiento de la condición.
Emplazamiento de terceros, en los casos que corresponda.
 Prescripción o caducidad.
Cosa juzgada.
Transacción o conciliación.
Desistimiento del derecho.
Como se puede apreciar del artículo citado, ya no existe esa diferencia de las
excepciones previas y perentorias, que en el procedimiento civil (1976), las
previas se pueden oponer en los 5 días y las perentorias con la contestación a la
demanda, además que se las podía plantear por separado, ahora en el nuevo
procedimiento (2013), todas las excepciones deben ser planteadas en forma
conjunta, el planteamiento de una sola excepción importa la caducidad de poder
plantar con posterioridad las otras aun el plazo esté vigente.
Si se opone las excepciones previas solamente, serán corridas en traslado al
demandante para que las conteste en quince días como establece el artículo 129.II,
pero si se las opone juntamente con la reconvención, en éste caso el plazo para
responderlas será el previsto para la contestación a la reconvención es decir 30
día; todas las excepciones previas serán resueltas en la audiencia preliminar a
tiempo del saneamiento del procesará resucitas
EXCEPCIONES NOVEDOSAS:
Falta de legitimación o interés legítimo que surja de los términos de la
demanda.
Demanda defectuosamente propuesta, trámite inadecuadamente dado por
la autoridad judicial a la misma o indebida acumulación de pretensiones.
Demanda interpuesta antes de ocurrido el vencimiento del término o el
cumplimiento de la condición. Emplazamiento a terceros en los casos que
corresponda
FORMA DE RESOLUCION 367 ordinal II
Excepción de litispendencia, se ordenará el archivo de obrados
Excepción de demanda defectuosamente propuesta, subsanar los defectos
en la misma audiencia, parte demanda puede contestar sobre las
aclaraciones (incorporar prueba)
Excepción de falta de capacidad, personería o representación, plazo de diez
días
Intervención de un tercero, se procederá a su citación conforme a derecho
También de conformidad a lo establecido por el articulo 130 la parte demandada
podráreconvenir en el mismo escrito de contestación, observando los mismos
requisitos exigidos para la demanda artículo 110. La reconvención se
sustanciar y resolverájuntamente con la demanda principal y se correrá traslado
de la reconvención a la parte actora, para que conteste en el mismo plazo de 30
días.
4.-AUDIENCIA
Parte actora oFAMILIAR
Desistimiento de la pretensión
Reconveniente 365.II
INASISTENCIA DE PARTES

Pueden justificar 3 días

INASISTENCIA DE Próxima Audiencia sentencia por
Prueba documental
PARTES ciertos los hechos alegados
Postergarse en una sola vez
Parte demanda

EL JUEZ EN EL MISMO ACTO Y DE MANERA OBLIGATORIA DEBE

SEÑALAR AUDIENCIA PARA EL CUARTO DIA SI NO JUSTIFICAN O EL
JUSTIFICATIVO ES INSUFICIENTE (DEMANDANTE)
SE DA POR DESISTIDA LA PRETENSION, (DAMANDADA) SE PRONUNCIA
SENTENCIA
Transcurridos los plazos señalados por la ley, con contestación o sin ella, como
determina el artículo 362 par VI, se convoca de oficio audiencia preliminar no
mayor a 5 dias, corresponde sin mayores dilaciones señalar día y hora de
audiencia preliminar, debiendo notificarse a las partes en sus domicilios
procesales, la falta de notificación amerita la nulidad de obrados.
En caso de no apersonarse al proceso, debe ser previamente declarado rebelde
y luego ser notificado por cedula en su domicilio real y las posteriores en
secretaria del juzgado
El objeto que tiene la audiencia preliminar es precisamente preparar la
verdadera etapa del proceso oral, es decir ésta audiencia que es la central, es
importante porque nuevamente permite conciliar, sanear el proceso, resolver las
excepciones, fijación del litigio y otras actividades expresamente previas en la
ley.
Las partes deben comparecer personalmente a esta audiencia y constituye una
excepción el que puedan delegar su participación a un representante en caso de
su inasistencia que sea plenamente justificada por algún motivo que debe
demostrarse.
con prueba pertinente como establece el artículo 365.1. En el primer caso podrá
diferirse hasta otra audiencia que se realizara en el plazo no mayor de (10) días
La audiencia preliminar podrá postergarse o prorrogarse por una sola vez, en éste
caso la parte inasistente deberá justificar suausencia en el término de tres días
de suspendida la audiencia preliminar.
Resulta muy importante destacar que el proceso ordinario puede terminar en la
etapa de la audiencia preliminar y es bueno referirse al artículo 365.III, cuando
señala que si es la parte demandante quien falta y no justifica su inasistencia en
los plazos señalados, constituye desistimiento de la acción y del derecho, lo que
da por concluido la Litis y tiene calidad de cosas juzgada y si fuere la parte
demandada la que falta a la referida audiencia, se le faculta a la autoridad judicial
para dictar sentencia de inmediato (instala audiencia), teniendo por ciertos los
hechos alegados por el actor en todo cuanto no se hubiere probado lo contrario
y siempre que no se tratare del caso previsto por el parágrafo III del Art 127 del
C.P.C.
El artículo 366 se refiere a las actividades que se deben cumplir en ésta
importante audiencia preliminar estableciendo las siguientes;
de la demanda y de la contestación, y en su caso, de la reconvención y su
contestación; igualmente, alegación de hechos nuevos que no modifiquen
las pretensiones o las defensas, así como aclarar extremos oscuros,
contradictorios o imprecisos a juicio de la autoridad judicial o de las partes.
Tentativa de conciliación que deberá realizar la autoridad judicial respecto
de todos o algunos de los puntos controvertidos.
Recepción de prueba relativa a excepciones, si existieren hechos que,
siendo susceptibles de prueba, ésta hubiere sido pedida juntamente con las
excepciones.
Saneamiento del proceso, pronunciándose auto interlocutorio para
resolver las excepciones o nulidades advertidas por la autoridad judicial o
acusadas por la parte, incluyendo la improponibilidad de la demanda y la
legitimación en la causa, cuando éstas puedan ser resueltas al comienzo de
la sustanciación.
Prórroga de la audiencia cuando no se hubiere podido producir la totalidad
de la prueba o dictar resolución de saneamiento. En el primer caso, podrá
diferirse la recepción hasta otra audiencia que se realizará en plazo no
mayor de diez días.
Fijación definitiva del objeto del proceso y objeto de la prueba;
determinación ordenamiento y diligenciamiento de los medios de prueba
admisible; recepción de las
 pruebas cuyo diligenciamiento fuere posible en la audiencia, o convocatoria
a audiencia complementaria respecto de las que no se hubieren producido
hasta su conclusión.

OBJETO DEL PROCESO

PRETENSION
CONTRADICHA

Lo que es NEGADO EN LA
CONTESTACION A LA
DEMANDA
(CONTRADICHO)

OBJETO DE LA PRUEBA

SON OBJETO DE PRUEBA LOS HECHOS INVOCADOS

POR LAS PARTES QUE SEAN CONTROVERTIDOS NO
ASI EL DERECHO PORQUE SE PRESUME CONOCIDO

LOS HECHOS DEBEN SER INVOCADOS POR LAS PARTES PRINCIPIO

DISPOSITIVO

ENTRE LAS CARGAS Y DEBERES DEL DEMANDADO ESTA LA DE

CONTROVERTIR LOS HECHOS ALEGADOS POR EL ACTOR, BAJO
PENA DE TENERLOS POR ADMITIDOS

LOS HECHOS DEBEN SER INVOCADOS POR LAS PARTES PRINCIPIO

DISPOSITIVO

NO SON OBJETO DE PRUEBA LOS HECHOS ADMITIDOS, NOTORIOS

EVIDENTES SALVO

Como determina el segundo parágrafo del mismo artículo, las partes podrán
proponer nuevos medios de prueba que a juicio de la autoridad judicial, se
refieran a hechos nuevos o rectificaciones hechas en la propia audiencia, si bien
se abre la posibilidad de la alegación de hechos nuevos, esto se halla permitido
siempre y cuanto no modifiquen la pretensión o la defensa y la aclaración de sus
fundamentos si fueren obscuros y contradictorios, es legal ampliar y aclarar
los hechos que se pretende discutir en el juicio; lo importante es que la alegación
de hechos nuevos no modifiquen las pretensiones o las defensas en el proceso
oral, todo esto como previene el artículo 366.
Otro de los aspectos de suyo importantes para resaltar, en ésta audiencia es que
una vez presentada la demanda, una de las primeras actuaciones por mandato de
la nueva ley del ÓrganoJudicial (2010) y del propio NCPC, es la segunda.
oportunidad de conciliación, no olvidemos que la primera es obligatoria antes de
iniciarse la demanda. De ahí que uno de los objetivos fundamentales de la
audiencia preliminar es de integrar la conciliación.
La conciliación es igual una forma extraordinaria de conclusión del proceso si se
da antes que la sentencia adquiere la calidad de cosa juzgada y la contienda
judicial no puede repetirse con nuevo proceso, si las partes llegan a un acuerdo
conciliatorio, suscribirán conjuntamente con el juez o tribunal, el acta de
conciliación la cual tendrá el valor de cosa juzgada, su cumplimiento podrá
exigirse en proceso de ejecución, porque el derecho objeto del proceso ya fue
reconocido.

Otro aspecto es que en ésta audiencia las partes pueden producir de prueba pero
sólo relativa a las excepciones que se han opuesto oportunamente, esto siempre
que existieren hechos controvertidos susceptibles de prueba, pero se debe tener
en cuenta que ésta prueba tiene que haber sido propuesta en el mismo memorial
o juntamente con las excepciones al momento de su planteamiento, claro que
pueden ser presentadas si vale el término en la audiencia a tiempo de tratarse y
resolverse las excepciones.
Finalmente, todas las resoluciones que emita el juez para resolver los temas
antes referidos, deben ser debidamente motivadas y fundadas, conforme a la ley
procesal y la uniforme jurisprudencia, porque esto tiene directa relación con el
derecho a la defensa, es decir para poder justamente fundamentar las
impugnaciones que pudiera hacer la parte afectada.
Entre las diferentes actividades que se deben desarrollar en ésta importante
audiencia es el SANEAMIENTO PROCESAL, es decir se debe resolver todas las
nulidades que pudieran haber sido plateadas por las partes, también es obligación
del juez revisar cuidadosamente el proceso y advertir si hubiera vicios de nulidad
de oficio, porque como buen director del proceso, es su obligación que el mismo
se tramite sin vicios de nulidad y en ese caso debe resolverlas.
Debe pronunciarse mediante Auto interlocutorio para resolver las excepciones o
nulidades advertidas por la autoridad judicial o acusadas por las partes,
incluyendo la improponibilidad de la demanda y la legitimación en la causa.
Es importante analizar cuidadosamente lo previsto en el inciso 4) de éste artículo
366 que se refiere a una nueva facultad que se les otorgar a los jueces de declarar
la improponibilidad de la demanda, ésta importante pero muy delicada facultad
que tendrán los jueces en Bolivia, porque recién la incorpora por primera vez
nuestro Código de Procedimiento Civil es a su vez muy delicada, porque está
sujeto al criterio del juez es disponerla, pero es importante decimos porque de
ésta manera se puede evitar acciones equivocas que perjudican al órgano
jurisdiccional y a las partes, por ejemplo debería ser una demanda de
anulabilidad y se plantea de nulidad, lógicamente nunca procedería esa demanda
aun la parte tenga la razón legal para plantearla.
Así mismo ésta etapa resulta ser la oportunidad para que las partes puedan hacer
valer sus derechos en relación a la de sanidad procesal y plantear todas las
nulidades que a criterio de ellos pudiera afectar al mismo, por cuanto se entiende
que las nulidades son defensas previas que tienden a corregir los errores de la
demanda y a impedir un juicio nulo. Algo importante que
señala el nuevo Código es que si las partes no plantean sus nulidades, se
entiende que se está convalidando las mismas por lo que no podría impugnarlas
en lo posterior, es decirhabría prelucido ese derecho a plantear nulidades a
futuro, se entiende a todo lo actuado con anterioridad.
Algo importante y al mismo tiempo una de las últimas actuaciones que se realiza
en ésta audiencia preliminar, es la fijación definitiva del objeto del proceso, es
decir que hechos se someterán a discusión en el proceso
Si bien como es conocido por todos quienes estudiamos el derecho, en el proceso
ordinario oral no existe ninguna limitación para medios probatorios, pero nace
una única condición de suyo importante es que la prueba haya sido legalmente
obtenida y no sea contrario a la moral y sobro todo deben ser pertinentes para los
hechos que deben y se pretende probar, no olvidemos que no es necesario probar
aquello que no es parte de la Litis, comúnmente suele ocurrir que se pretende
probar la conducta de las partes cuando ese no es el tema de fondo.
En esta etapa de la audiencia preliminar, debe determinarse en primer lugar la
aceptación o rechazo de la prueba que las partes han ofrecido en su momento en
la demanda, contestación, reconvención y su controversia, para evitar rechazos
inmotivados se recomienda que los medios de prueba deban estar enumerados
mediante un numerus clausus.
Es decir, que la audiencia preliminar como señala el Dr. Gonzalo Castellanos
Trigo, es el filtro de la prueba idónea, eficiente y pertinente del proceso ordinario
oral, porque es en ese momento que el juez debe señalar que prueba admite y
cual rechaza, porque no toda la prueba admite y cual rechaza, porque no toda la
prueba es pertinente para demostrar los puntos objeto de la prueba y del proceso
en particular.
Lo ideal sería que en esa audiencia ya pueda decepcionar se algún medio
probatorio de acuerdo al principio de economía y celeridad procesal que debe
imponerse en la jurisdicción ordinaria Finalmente cabe señalar, que lo ideal es
que todas éstas diligencias puedan concluir en una sola audiencia si fuera posible
por tiempo o materia, pero el mismo artículo en el inciso 5) prevé que pueda existir
una prórroga de ésta audiencia cuando el caso sea complejo o no se haya podido
producir toda la prueba propuesta para demostrar o desvirtuar las excepciones
interpuestas en el proceso, o no se hubiera podido sanear el proceso como
corresponde, en ese caso es posible prorrogar o señalar una nueva audiencia en
un plazo no mayor de diez(10) días hábiles, como se podrá advertir de la
redacción, habla de una prorroga y nuevo señalamiento en 10 dias, pero no
establece taxativamente el número de audiencias preliminares.
DE LAS PRUEBAS.- La carga de la prueba está siempre impuesta a las partes
litigantes, sin perjuicio de la incitativa probatoria que puede ejercer la autoridad
judicial en aplicación del principio de verdad material, durante el desarrollo del
proceso y hasta antes del pronunciamiento de la sentencia.
Existen hechos que necesariamente deben ser probados y otros que al haber sido
admitidos por la parte adversa o que resulten notorios o evidentes, conocidos por
la generalidad de las personas o cuya existencia se acredite por sí misma, no
requieren prueba alguna

Las pruebas deben ser producidas en audiencia, excepcionalmente se

comisionará su recepción a autoridades judiciales o administrativas de las
Secciones, Provincias o Departamentos del Estado Boliviano, ajenos a la
jurisdicción territorial del juzgador, ocurriendo lo propio cuando deba
decepcionarse la prueba en el extranjero.
Cobra relevancia juridica la regulación de la prueba trasladada, que permite que
las pruebas legalmente producidas en un proceso tengan la misma validez y
eficacia en otro seguido entre las mimas partes, siempre que en el primero se
hubieren producido por una de las partes contra la otra.
CLASIFICACIÓN DE LOS MEDIOS DE PRUEBA.
Constituyen medios legales de prueba: los documentos, la confesión, las
declaraciones de testigos, la inspección judicial, la reconstrucción de hechos, el
peritaje, las presunciones y la prueba por informe, esto, sin perjuicio de los
documentos y firmas digitales y los documentos generados mediante correo
electrónico y cualquier otro medio de prueba no prohibido expresamente por la
ley, que se consideren conducentes a la demostración de las pretensiones.

En relación con la prueba documental, de manera novedosa, el art. 151 del Código
Procesal Civil permite al abogado por una parte de la parte solicitar el traslado de
la prueba directamente, especificando el proceso a que será destinado, la
obtención de testimonio, copia o fotocopia legalizada de documentos que se
encuentren en oficinas públicas. El propio litigante que haya intervenido en el
acto, ya no necesita autorización judicial para su otorgamiento, resultando
suficiente la solicitud verbal. Dicha petición formulada por el abogado o por el
litigante no.
podrá ser negada por la autoridad o institución requerida. Esta nueva conducta
permitirá la obtención oportuna de prueba documental que se encuentre en
oficinas públicas, desburocratizando su forma de obtención anterior.
En cuanto conviene a la confesión, si bien se mantiene su clasificación en: judicial
(provocada y espontánea) y extrajudicial, resulta importante destacar que por
mandato del art. 158-II del C.P.C., la confesión necesariamente debe absolverse
de manera personal, salvo que la ley expresamente disponga lo contrario, con
ello se excluye la confesión a través de apoderado, como ya se había hecho
costumbre, por cuanto se ha previsto que cuando la parte actúe en el proceso
por intermedio de apoderado, por tener domicilio real en lugar distante a la sede
del tribunal, que haga razonablemente admisible su inconcurrencia, o que tuviere
domicilio constituido en el extranjero, la recepción de la confesión podrá ser
comisionada a la autoridad judicial competente del lugar, como lo prevé el art.
167del aludido código
Al excluirse al apoderado, de la confesión, se pretende evitar se burle a la justicia
y que el principio de inmediación permita al juez conocer la verdad de boca propia
del emplazado, con las connotaciones de orden psicológico que supone la sola
presencia y participación del confesante en audiencia pública y contradictoria.
Respecto de la prueba testifical la única variante que se observa es que el Código
de Procedimiento Civil permitía actuar como testigo a toda persona mayor de 14
años de edad, en cambio el actual Código Procesal Civil lo hace respecto de los
mayores de 16 años.
Con relación a la prueba de inspección, privilegia su diligenciamiento frente a
otros medios de prueba, permitiendo su celebración dentro de los 10 días
siguientes a su providenciarían en la audiencia preliminar, para que se cuenten
con los suficientes elementos a tiempo de la audiencia complementaria.
La reconstrucción de hechos tiene por objeto comprobar si ellos se realizaron o
pudieron haberse realizado de una manera determinada.
Es posible que a ambas actuaciones puedan concurrir también peritos y testigos.
Sobre la prueba pericial que requiere de conocimientos especializados en alguna
ciencia, arte, industria o técnica, corresponde a la autoridad judicial resolver en
audiencia preliminar sobre su
procedencia, designación y fijación de los puntos sobre los que versará la pericia,
de acuerdo con las proposiciones de las partes y los que considere necesarios.
La prueba por informe está referida a la obtención de informes de entidades
públicas o privadas, cuando recaigan sobre puntos claramente individualizados y
referidos a hechos o actos que resulten de la documentación, archivo o registro
del órgano informante, resultando novedoso el derecho extensivo previsto en el
art. 205 del aludido código, que permite a los abogados, y en general a quienes
actúen en representación de otro, solicitar en cualquier oficina, pública o privada,
testimonio, copia legalizada o fotocopia autenticada del documento que les
interese o de la actuación administrativa que se pretenda, aclarando que lo hacen
para presentarlo como prueba en proceso iniciado o por iniciarse, o para
cualquier finalidad licita.

En relación a la prueba para mejor proveer, debe destacarse que el art. 207-II del
código de referencia, concluida la audiencia de juicio, permite al juzgador,
excepcionalmente, disponer la prueba que considere necesaria para mejor
proveer y que fuere importante para la formación de su criterio, disponiendo sobre
la forma y el tiempo en que deberá ser recibida. En este caso, dejará constancia
delas razones por las cuales no dispuso oportunamente su diligenciamiento
durante el curso del proceso. Cuando se haga uso de dicha facultad, la audiencia
para dictar sentencia se postergará por un tiempo no mayor a 30 días, en cuya
oportunidad se diligenciará la prueba que pudiere ser recibida, se oirá a cada
parte y el juez puede decretar cuarto intermedio, levantado el cual pronunciará
sentencia fundada.
BARRIOS DE ANGELIS "producir es no sólo crear, sino también llevar y procurar,
por lo que el aporte es también producción"
 Es importante de todas formas separar:
 El aportar (los documentos)
 El producir (otros medios probatorios)

YA NO EXISTE EL TERMINO DE PRUEBA PRE CONSTITUIDA, porque en realidad ya

se ofrece la prueba documental en la demanda, contestación, reconvención y
excepciones. AHORA EXISTE LA PRUEBA FORMADA ANTES (DOCUMENTAL) Y
FUERA EL PROCESO (INSPECCIOMES, PERITAJES, ECONTRUCCIÓN)
En relación a la prueba documental electrónica es producción de prueba
documental, pero se a incorpora al juicio por intermedio de las inspecciones
judiciales y en otros casos combinado con las pericias
LA REGLA DE LA ADQUISICION PROBATORIA, DETERMINA QUE EL MEDIO DE
PRUEBA SE ADQUIERE PARA EL PROCESO, POR LO QUE NO PUEDE SER
DESISTIDO
UNILATERALMENTE y menos retirarse la prueba ofrecida, porque deja de ser
propiedad de las partes. EXISTE EL DEBER DE COLABORAR CON LA EFECTIVA Y
ADECUADA PRODUCCION DE LA PRUEBA
La no colaboración de acuerdo a este principio genera una presunción simple en
contra del incumplido sino genera una consecuencia especifica
Pero si la general y se trata de un documento que está en poder de la parte y no
colabora con proporcionarlo determina que se tenga por cierto su contenido y su
existencia
VERDAD MATERIAL
ESCENARIO PROCESAL ACTUAL:
LA PRUEBA TIENE QUE PROVOCAR UN GRADO CERTEZA Y CONVICCION EN EL
JUZGADOR
SCP No 1662/2012 de 1 de octubre 2012:

Verdad material, cuyo contenido constitucional implica la Superación de la

dependencia de la verdad formal se encuentran impelidos a dar aplicación, entre
ellas, al principio de verdad material, por sobre la limitada verdad formal.
Razonable"

SCP No 1662/2012 de 1 de octubre 2012:

Impele a reconocer la prevalencia del derecho sustantivo sobre el derecho

adjetivo o sobre las formas procesales, que a su vez y en el marco del caso
analizado obliga a los administradores de justicia entre otros a procurar la
resolución del fondo de las problemáticas sometidas a su jurisdicción y
competencia dejando de lado toda nulidad deducida de formalismos o ritualismos
procesales que impidan alcanzar un orden social justo en un tiempo razonable"

PRINCIPIO DE VERDAD MATERIAL

ARTICULO 1. 16.- Verdad material. La autoridad judicial deberá verificar

plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones

ARTÍCULO 134. (PRINCIPIO DE VERDAD MATERIAL). La autoridad judicial en

relación a los hechos alegados por las partes, averiguara la verdad material,

AVERIGUAR LA VERDAD MATERIAL ES LA VERIFICACIÓN O COMPROBACIÓN DE

LOS HECHOS AFIRMADOS

NO EXISTE NINGUNA CONTRADICCIÓN

Recursos en la audiencia preliminar

Antes de terminar éste importante capitulo, corresponde señalar que como

consecuencia de todo lo expuesto en relación a las actividades que se deben
desarrollar en audiencia preliminar, con seguridad que se pronunciaran muchas
resoluciones en forma oral; por lo tanto la parte que considere que le causa
perjuicio a sus derechos, puede impugnar mediante los recursos que disponga
conforme a ley.

Entre los diferentes recursos que procede por lo previsto por de acuerdo al
artículo 367.1, está el recurso de reposición previsto a su vez por el articulo 253
que determina procede contra las providencias y autos interlocutorios con objeto
de que la autoridad judicial, advertida de su error, los modifique, deje sin efecto o
anule. Es importante aclarar que si bien este recurso puede plantearse en
cualquier momento del proceso, inclusive en ejecución de sentencia a diferencia
de lo que establece el procedimiento de 1976, que en el caso la audiencia
preliminar, debe ser interpuestos verbalmente en la misma audiencia y de
manera oral como prevé la primera parte del articulo 254 y según el parágrafo
IV del referido artículo será contestado y resuelto en la
misma audiencia de manera inmediata manteniendo, modificando, dejando sin
efecto o anulando la providencia o auto interlocutorio.

Corresponde aclarar que éste recurso puede ser también interpuesto por escrito
fundamentado en el plazo de tres días contados a partir de la notificación con la
providencia o auto interlocutorio, esto reiterando siempre que no hubieren sido
dictadas en audiencia, según el articulo 255 ésta resolución que modificare o
dejare sin efecto la recurrida, es inimpugnable, pero nos deja la salvedad de
poder reproducir la cuestión objeto de la reposición, al recurrir de la sentencia o
autodefinitivo, siempre que fuera procedente.

Otro de los recursos es el de apelación con el Auto interlocutorio de acuerdo al

367.2 que resolviera excepciones previas que será admitido con efecto diferido,
porque se trata de esas excepciones que no ponen fin al proceso, y por ende
cualquier defecto podría subsanarse al dictarse la sentencia o antes mediante la
sanidad procesal, estamos hablando de las excepciones que no se pronuncian.
sobre el derecho objeto del proceso sino sobre el proceso como tal, por lo que
se halla condicionado a la apelación principal.

Por último el referido articulo 367.3 se refiere también al recurso de apelación,

pero en relación a las excepciones previas cuya resolución tiene un carácter
definitivo, porque se pronuncian sobre el derecho y no sobre el proceso, por lo
tanto pueden concluir en forma definitiva al procesoen caso de aceptarse el medio
de defensa propuesto ya sea contra le demanda o reconvención, en éste caso la
apelación es en el efecto suspensivo.

En relación a estos recursos el articulo 257 establece que procede contra las
sentencias, autos definitivos y otras resoluciones que expresamente establezca
la Ley, pero el requisito resulta ser que no se considerarán como causales de
apelación los errores de derecho que no afectaren la parte resolutiva de la
sentencia. El articulo 259.1 en cuando al efecto suspensivo señala que la
competencia de la autoridad judicial se suspende, desde que se expide el auto de
concesión hasta que el tribunal de segunda instancia devuelva el expediente para
que se cumpla lo resuelto por el superior en grado, impidiendo la ejecución de la
sentencia o auto definitivo; por su parte el inciso 3) en lo referente al efecto
diferido establece que se trata del simple anuncio del recurso, sin perjuicio del
cumplimiento de la resolución impugnada y sin que se suspenda el proceso y se
reservará la interposición y fundamentación juntamente con una eventual
apelación de la sentencia.

Sobre esta parte de las resoluciones y recursos en la audiencia preliminar,

resulta importante también referirse a lo previsto por el ya citado artículo 367
ahora parágrafo II que si se trata de un auto interlocutorio que declarare probada
la excepción de litispendencia, se ordenará el archivo de obrados o en su caso la
acumulación. Si se trata de una excepción de demanda defectuosa, la parte
demandante podrá subsanar los defectos en la misma audiencia, en cuyo caso se
permitirá a la parte demandada complementar su contestación en mérito de las
aclaraciones formuladas por la parte actora. En el caso de una excepción de falta
de capacidad, personería o representación, se concederá un plazo de diez días
para la subsanación de lo omitido, bajo apercibimiento de tenerse por no
presentada la demanda.
Si se dispusiere la intervención de un tercero, se procederá a su citación conforme
a derecho, en este caso, como en el anterior, se suspenderá la audiencia a sus
efectos. Algo que es importante señalar es lo previsto por el citado artículo 367
parágrafo IV, es la posibilidad que se establece de poder pronunciar sentencia en
ésta audiencia si el asunto fuere de puro derecho o siendo de hecho, se hubiere

diligenciado totalmente la prueba, o se resolviere prescindir de la aún no

diligenciada, en ese caso, se oirán las alegaciones de las partes y se pronunciará
sentencia, esto para facilitar el procedimiento y permitir que el proceso concluya.
En este caso la sentencia debe ser pronunciada en forma oral en la audiencia
preliminar por el juez en forma motivada, razonada y fundamentada, dando las
razones y consideraciones de su fallo. Corresponde señalar que contra ésta
sentencia procederá el recurso de apelación previsto por el artículo 261.1.

Al finalizar la audiencia preliminar debe realizarse la convocatoria a la audiencia

complementaria. Con este señalamiento quedaran notificadas las partes.

5. AUDIENCIA COMPLEMENTARIA

Señalamiento y preparación de la audiencia complementaria, antes de su

realización, debe prepararse y adecuarse la misma:

 Realizar notificaciones y emplazamientos a testigos, peritos, etc.

 Resolver algunos incidentes como las excusas y recusaciones de peritos
 En ese ínterin fuera de audiencia se debe diligenciar toda la prueba que se
disponga, ej.: prueba pericial, inspecciones, reconstrucciones, prueba por
informe.

OBJETO DE LA AUDIENCIA COMPLEMENTARIA

En la audiencia complementaria se desarrolla el verdadero juicio oral con todas

las garantías del proceso oral resolviendo al final las pretensiones jurídicas que
han sido introducidas legal y oportunamente.
Demostrar sus pretensiones jurídicas invocadas, sus alegaciones, destruir o
desvirtuar las de contrario, deben demostrar los hechos y convencer al juez. Uno
de las cosas más sobresalientes es que la audiencia complementaria finalizará
con la dictación de la sentencia en forma oral.

ACTIVIDADES A. COMPLEMENTARIA 368

 Si ninguna de las partes no asiste a la audiencia no se suspende art 378

 Si se dispone la producción de prueba para mejor proveer se puede señalar
la audiencia respectiva, como se sujeta al principio contradictorio puede
postergar la audiencia para dictar sentencia hasta por 30 días, conforme al
art. 208 del C.P.C.
 Se podrá suspender la audiencia de oficio o a petición de parte, únicamente
cuando faltare el diligenciamiento de alguna prueba que deba cumplirse
fuera del asiento judicial, se señalará la reanudación de la audiencia dentro
de los 15 días siguientes, según las previsiones del art. 368 II. Del C.P.C.
  Si una o ambas partes no asisten a la audiencia señalada para la lectura de
la sentencia, no se suspende la misma y se procede con la lectura (216.ii del
C.P.C.)
 Art. 216 la sentencia puede dictarse solo la parte resolutiva en audiencia
solo si el caso amerita, es una excepción no una regla
 II. La fundamentación del fallo podrá diferirse para un plazo no mayor de 20
días
 IV. El plazo para la impugnación corre desde la notificación en audiencia
y para los ausentes desde su notificación expresa.
El procedimiento señala en el articulo 368 I que si en la audiencia preliminar no se
hubiere podido diligenciar tontamente la prueba ofrecida por las partes en el
proceso ordinario oral, se convocara a las partes para audiencia complementaria,
caso contrario scria casi imposible poder realizar esta audiencia.
El articulo Il establece que ésta audiencia debe realizarse dentro de los 15 dias
luego de concluida la audiencia preliminar, corresponde aclarar que habiendo vito
los diferentes recursos en relación a las resoluciones emitidas en la audiencia
preliminar, debemos entender que esos 15 dias sería luego de haberse resuelto
dichas impugnaciones por la instancia superior en los casos que fuere en el
efecto suspensivo.

Siempre en relación a estos 15 días, se debe tener en cuenta que no resultara ser
un plazo fatal, por cuanto antes de realizar propiamente la audiencia
complementaria debe prepararse o adecuarse la misma, por ejemplo realizar la
inspección judicial, la pericial, informes notificar y emplazar a los testigos, peritos
diferidos a confesión etc., para que la misma pueda ser producida en la futura
audiencia complementaria, entonces el mismo resulta en alguna medida nominal.

A diferencia de la anterior audiencia preliminar, esta no sé debe suspender por

ningún motivo y no se puede dejar de diligenciar la prueba por inconcurrencia de
alguna de las partes, el antes citado artículo 368.III es claro cuando indica que la
inasistencia de las partes significa presuncióndesfavorable para el inconcurrente,
de esto se debe entender que la audiencia de partes no es causal de suspensión
dela audiencia ni existen sanciones para el insistente como en la preliminar.

El artículo 368.V y VI, establece las actividades procesales que se deben realizar
en la misma entre las que podemos puntualizar las siguientes:

 Recepción de la prueba pendiente, testigos, peritos, informes, etc, hasta

agotar con toda la prueba propuesta por las partes intervinientes.

 Se debe acumular al expediente todos los informes y demás documentos,

 recibidos que ya han sido diligenciados con anterioridad a esta audiencia.

 Se debe hacer constar sobre las resoluciones de admisión y rechazo de la

prueba como también sobre la interposición de recursos.

 Alegatos en conclusiones de las partes de 10 minutos por cada una de ellas.

 Resolución de conflictos con el dictado de la sentencia correspondiente.
Decíamos uno de los objetivos es la producción o diligenciamiento de la prueba,
es la etapa donde realmente se pone en movimiento a la prueba para que
produzca efectos jurídicos; se recepciona la prueba propuesta por las partes
conforme al orden y diligenciamiento que ordene el juez de la causa.

En esta audiencia y momento procesal, donde las partes deben incorporara juicio
todas sus pruebas y a partir de ello demostrar sus pretensiones jurídicas
invocadas así mismo es el momento para destruir y desvirtuar las pruebas del
contrario, para eso deben tratar de demostrarlos hechos y convencer el juez quien
es el que finalmente debe resolver el conflicto en sentencia, tomando en cuenta el
principio de la verdad material previsto por el articulo 134 que justamente le
permite al juzgador averiguar la verdad valiéndose de los medios probatorios
planteado por las partes,

Todas las pruebas deben ser decepcionadas personalmente por el juzgador por
el principio de inmediación y en forma continua y conjunta, por imperio del
principio de inmediación y en forma continua y conjunta, por imperio del principio
de concentración y en forma contradictoria con el fin de no desvirtuar la oralidad
que debe ser el principio rector del proceso civil.
El objetivo central es que en la audiencia complementaria sean recibidos todos
los medios de prueba, es decir las declaraciones de los testigos y peritos una vez
oídos por su orden quienes además a criterio del juzgador deberán permanecer
en el acto a efecto de aclaraciones complementarias o carcos posibles como
establece el articulo 368.IV. salvo autorización de la autoridad judicial para su
retiro. También se recibirá las confesiones judiciales y se dará lectura de los
informes ordenadosy otras actuaciones ordenadas por el Órgano Judicial.

Uno de los medios probatorios importantes y muy comunes es la prueba testifical

y algo nuevo es la edad de los testigos que según el artículo 168 pueden ser
testigos desde los 16 años y debe ser extraño a la relación procesal: es decir, no
tener ninguna relación e interés con las partes y la pretensión jurídica, por los
principios de inmediatez, concentración y continuidad si los testigos no pueden
comparecer tribunal debe trasladarse donde el testigo se encuentre, porque no
puede ser motivo de suspensión

El juzgador debe admitir sólo la prueba testifical que sea pertinente para probar
el hecho controvertido, caso contrario debe rechazar dicho medio probatorio, una
vez que el testigo ha prestado juramento o formulado promesa de decir la verdad
yasí examinando sobre el interrogatorio libremente por el juzgador acerca de los
hechos controvertidos con sujeción, en lo sustancial al interrogatorio propuesto
por las partes, el juez en la audiencia complementaria no podrá ajustarse
estrictamente a las pautas del interrogatorio, sino que actuara como un
verdadero juez director por consiguiente tiene libertad respetando la finalidad de
la prueba suprimiendo las preguntas ociosas.

El juez decidirá sobre las preguntas planteadas en el mismo acto del

interrogatorio y las ampliaciones, si las hubo, el adversario del proponente está
habilitado para a su vez formular preguntas al testigo, a dichas preguntas se las
denomina" repreguntas o contrainterrogatorios".
Una vez finalizado el interrogatorio y las ampliaciones, si las hubo, el adversario
de proponerse está habilitado para a su vez formular preguntas al testigo, a
dichas preguntas se las denomina" repreguntas o contrainterrogatorio."

En virtud del carácter contradictorio e inmediación del proceso que son

fundamentales en la oralidad, éste resulta ser el momento preciso para objetar.

argumentos, pruebas y preguntas que se desarrollan en la audiencia judicial, se
debe considerar que laobjeción es la herramienta procesal formal de presentar
al juez en la audiencia complementaria una oposición o cuestionamiento sobre
un aspecto que afecta al interés de una de las partes en litigio y que requiere una
decisión por parte del juez. Como señala el artículo
172.2 primero los testigos deben hacer una exposición de los hechos que
personalmente les conste y luego según el pinto 3) del citado articulo 172 las
partes tienen derecho a interrogar al testigo y rechazar las preguntas
impertinentes o agraviantes, lo que constituye la posibilidad de oponer objeción
y sólo se reconoce las preguntas impertinentes y agraviantes, aunque por la
analogía con el juicio oral penal se podría considerar también la procedencia de
objeción por preguntas capciosas o sugestivas, esta objeción tiene como finalidad
precautelar el debido proceso evitando que el juicio se desvié de su objeto
principal. Concluida la declaración del testigo, de conformidad al articulo 178 el
juzgador tiene dos opciones: la primera, la de ordenar que el testigo se retire del
recinto judicial y la segunda que el testigo permanezca en la sala del juzgado, en
lugar que

no pueda escuchar las demás declaraciones testificales, hasta que

termine la audiencia con el objeto de un posible carco entre testigos o

de estos con las partes.

Es importante hacer notar que se halla legislado la caducidad de la prueba cuando

la parte actúa con negligencia ya que los medios de prueba deberán ser
solicitados, ordenados y practicados dentro del plazo, es a los interesados a
quienes incumbe diligenciar oportunamente y dentro de los plazos que establecen
la ley o el juzgador, por ejemplo, en la prueba testifical, existe negligencia de la
parte cuando no hubiera activado la citación del testigo y este no hubiese
comparecido por esa razón. Situación similar podría ocurrir con un perito,
también la prueba puede ser rechazada según el artículo 142 de oficio o a petición
de parte cuando son manifiestamente inconducentes o prohibidos por la regla del
derecho, algo novedoso es la prueba trasladas prevista por el artículo 143 es decir
la prueba producida en otro proceso donde intervinieron las mismas partes
La prueba documental en la audiencia complementaria debe ser incorporada
mediante su lectura, como así los informes escritos, los demás medios
probatorios.
documentales consistentes en fotografias planos, etc. se incorporan por su
exhibición, los videos, grabaciones por el medio idóneo de reproducción.

El juez en el proceso ordinario oral debe ser auxiliado en la apreciación de ese

tipo de hechos, por personas especializadas en alguna ciencia, arte, industria o
actividad técnica a quienes la doctrina y las legislaciones los denominan peritos.
En relación a la prueba pericial el juzgador es quien debe aceptar al perito en la
audiencia preliminar y fijar los puntos de la pericia: pudiendo agregar otros o
eliminar los que considere improcedentes o superfluos; por tanto, llegado el
momento de producirse la prueba pericial en la audiencia complementaria,
directamente corresponde al perito exponer en forma oral el objetode la pericial,
los resultados que ha alcanzado y especialmente las conclusiones a las que ha
llegado;las partes tienen la oportunidad para pedir explicaciones, ampliaciones,
aclaraciones sobre los resultados que ha llegado el perito, así el juez es el
director del proceso tiene la exclusiva facultad, si lo considera conveniente y
fundado de acceder a la petición de explicación y aclaraciones a dictamen pericial.

La confesión judicial provocada otro medio de prueba importante debe realizarse

en la audiencia complementaria publica a la cual podrán concurrir las partes y
sus abogados, la inconcurrencia del deferente no suspenderá la recepción, porque
la confesión se llevara a base del interrogatorio propuesto y con la dirección del
juez, tampoco es causal de suspensión de audiencia la no concurrencia del
abogado de alguna de las partes.

El pliego de oposiciones (interrogatorio de la confesión judicial provocada) debe

ser formulado por escrito, ya que quien provocare la confesión deberá adjuntar
el interrogatorio en sobre cerrado y el mismo debe ser presentado al momento
de ofrecer la prueba de confesión, las preguntas serán claras y precisas, no
deben ser indiciosas o susceptibles de interpretarse en diversos sentidos, para
que igualmente las respuestas del confesante sean claras y concretas. Las
posiciones deberán versar sobre putos controvertidos relativos a la actuación
personal de absolvente;el juez podrá modificar de oficio y sin recurso alguno el
orden y los términos de las pregunt propuestas por las partes, sin alterar su
sentido.

La inspección judicial y reconstrucción de los hechos prevista por el artículo 187,

es una de las pruebas más importantes para la investigación de los hechos
controvertidos en el proceso oral porque es directa y exclusiva atribución del juez
lo que pone en manifiesto el principio de inmediación en forma clara y
contundente. Se acordara cuando para el esclarecimiento y apreciación de los
hechos sea necesaria y conveniente que el juez examine por sí mismo algún lugar
o cosa determinada, es decir el juez realiza el examen personalmente de algún
sitio o de la cosa litigiosa, cuando sea necesario para el esclarecimiento y
apreciación de los hechos, el juez, por medio de esa actividad, percibe el hecho o
la cosa es decir ve, oye, huele, palpa o gusta. La reconstrucción judicial en
materia civil es algo nuevo y el artículo 189 establece que permite al juzgador
comprobar si determinados hechos se han realizado de una manera determinada
o como se han señalado por las partes lo que le permite mayor objetividad.
TEMA N°13
PROCESO DE ESTRUCTURA MONITORIA

1.- NATURALEZA JURÍDICA

2-TEORÍA DE ESTRUCTURAS PROCESALES
3.- ESTRUCTURA MONITORIA EN PROCESO SUCESORIO
4.- RECURSOS Y ORDINARIZACIÓN
1. NATURALEZA JURIDICA

Iniciemos por señalar algo por lo menos de manera general sobre éste proceso y
podemos decir que el monitorio es una advertencia, apercibimiento o
requerimiento que se dirige a un deudor para que pague. Según el profesor Piero
Calamandrei el proceso monitorio es aquel en el que, en virtud de la simple
petición escrita del acreedor, el juez competente libra, sin oír al deudor, una
orden condicionada de pago dirigida al mismo avisándole que puede hacer
oposición dentro del término legalmente establecido-. La finalidad del proceso
monitorio es crear un título ejecutivode manera rápida y económica para tutelar
el crédito del acreedor insatisfecho, partiendo de la eventual no oposición en el
tiempo previsto para una posible presentación por parte del deudor.

El proceso monitorio es un procedimiento especial que tiene por objeto la

resolución rápida de conflictos jurídicos en los que no existe contradicción. Es un
procedimiento rápido y sencillo cuya finalidad es conceder cuanto antes al
demandante un título ejecutivo en aquellos juicios en los que el demandado no se
opone formalmente a la demanda.
PROCESO MONITORIO

 Monitorio según el Diccionario de la Real Academia Española, deriva del

latín(monitorius), Que significa

Que sirve para avisar é amonestar

Advertir Requerir Amonestar

El artículo 376, establece que el proceso de estructura monitoria procederá en

los siguientes casos:
 Ejecutivos.
 Entrega del bien.
 Entrega de la herencia.
 Resolución de contrato por incumplimiento de la obligación de pago

 Cese de la copropiedad.

 Destajo en régimen de libre contratación.

 Otros expresamente señalados por Ley.
2. TEORÍA DE LAS ESTRUCTURAS PROCESALES

PROCESO MONITORIO: Se caracteriza por utilizar la técnica de la eventualidad,

esto supone que se requiere al deudor para que pague o se oponga.
PROCESO MONITORIO: Se caracteriza también por que el Juez resuelve la
pretensión principal inaudita altera pars (sin escuchar a la otra parte), luego da
noticia del proceso al demandado, abriéndose así la posibilidad del contradictorio.
 El proceso monitorio surge como respuesta al interminable

SOLEMNIS ORDO IUDICARIUS

 Se inspira en la necesidad de proceder de manera rápida y con ahorro de
tiempo y de esfuerzos procesales a la ejecución

 Para comprender la finalidad del proceso monitorio es preciso tomar

como punto de partida que conforme al principio
 (Nullaejecutio sine título).

"la ejecución forzada no puede tener lugar más que en virtud de un titulo
ejecutivo"

TEORÍA DE LAS ESTRUCTURAS PROCESALES

La tendencia Latinoamérica es multiplicidad de PROCESOS DE CONOCIMIENTO

Los unifica en tres estructuras

ORDINARIO EXTRA MONITORIO

ORDINARIO

APLICABLE A TODO TIPO DE PRETENSION Y TAMBIEN DE ACUERDO A

SU ESPECIALIDAD

PRESUPUESTOS GERENALES DE LOS PROCESOS DE

ESTRUCTURA MONITORIA
 COMPETENCIA

 CAPACIDAD
 LEGITIMACION

PRETENSIONES EN LOS PROCESOS DE ESTRUCTURA MONITORIA

 ACCIONES PERSONALES
 ACCIONES REALES
 ACCIONES MIXTAS

 ACCIONES SUCESORIAS
¿QUE ES LA PRETENSION?
Es la aspiración del actor, es el acto de postulación, por el que el demandante
expresa su querer o aspiración, con trascendencia jurídica, dicha pretensión
declarativa consiste en el esfuerzo o aporte que hará el demandante"

EL DERECHO SE CONCRETIZA CON LA SENTENCIA

El OBJETO es la PRETENSION MONITORIA

A decir de Juan Montero Aroca, Juan Gómez Colomer, Silvia Barona Vilar y María Calderó
Cuadrado en su texto
PRETENSION DERECHO
ES "PEDIR JURISDICCIONAL
ELDOCUMENTO QUE SE APORTA SE TRANSFORME POR
EL TRIBUNAL
.- ESTRUCTURA EN UN TITULO
MONITORIA QUE LLEVE
EN PROCESO APAREJADA LA EJECUCION"
SUCESORIO

En el caso que por materia nos interesa, es decir en tema de sucesiones el

artículo 389 que se refiere a la entrega de la herencia, procede cuando un tercero
obstaculiza los herederos la toma de posesión de los bienes sucesorios, sin
acreditar ningún derecho sobre ellos y procede para que haga efectiva la entrega
de los bienes a los causahabientes. "ARTÍCULO 389. (ENTREGA DE LA HERENCIA).
Cuando un tercero obstaculice a los herederos la toma de posesión de los bienes
sucesorios, sin acreditar ningún derecho sobre ellos, será citado en la via del
proceso monitorio para que haga efectiva la entrega de los bienes a los
causahabientes".

Dicho esto de conformidad al artículo 375 como principio señala que el proceso
monitorio se basa en la presentación como prueba pre-constituida del o los
documentos constitutivos que demuestren la fundabilidad de la pretensión,
documentos que deben ser auténticos o legalizado por autoridad competente,
cumplido esto la autoridad judicial tiene la obligación además de verificar su
competencia, capacidad y legitimación activa del demandante, para proceder en
consecuencia a admitir o acoger la demanda mediante el pronunciamiento en
forma directa de una sentencia inicial. Con la demanda y la sentencia será citada
la parte demandada para que pueda oponer

excepciones en el plazo de diez días. Si no se opusieren excepciones en el plazo

señalado, la sentencia pasará en autoridad de cosa juzgada y el proceso quedará
terminado, entrando en fase de ejecución.

El artículo 394 permite que se puede oponer excepciones una vez citada la parte
demandada en un plazo de diez días debiendo ser en un mismo acto todas las
excepciones acompañando toda la prueba documental de que disponga y
mencionando los medios de prueba de que intentare valerse.
Puede oponerse las siguientes excepciones:

 Incompetencia.
 Falta de personería en el demandante o en el demandado o en sus
representantes, por carecer de capacidad civil para estar en juicio o de
representación suficiente.

 Falta de legitimación.

 Litispendencia.

 Demanda interpuesta antes del vencimiento del término o el cumplimiento de

la condición.

 Falsedad del título con el que se sustentare la demanda. Esta excepción

podrá fundarse únicamente en adulteración del documento. Si hubiere
mediado reconocimiento expreso de la firma, no procederá la excepción de
falsedad.
 La prescripción o caducidad.

 Cumplimiento o incumplimiento de la obligación Compensación.

 Remisión, novación, transacción, conciliación y compromiso

documentado. Cosa juzgada.
La sentencia inicial de acuerdo a lo que establece el articulo 395.II puede disponer
de acuerdo a los diferentes casos lo siguiente:

 En el cumplimiento de obligación, la entrega del bien o bienes

individualizados, bajo conminatoria de expedirse mandamiento de
desapoderamiento.

 En el caso de la entrega de herencia, la posesión de los bienes a los

herederos, bajo conminatoria de expedirse mandamiento de
desapoderamiento.
 En la resolución de contrato; la extinción del contrato, más pago de daños y
perjuicios.

 En el cese de copropiedad, la subasta del bien o bienes.

 En el desalojo, la devolución del bien, bajo alternativa de lanzamiento of

desapoderamiento, según corresponda.

4. RECURSOS Y ORDINARIZACION
De conformidad a lo previsto por el artículo 396 que es concordante con el
ARTÍCULO 385. "(RECURSOS). Contra la sentencia definitiva que resuelva las
excepciones la parte agraviada podrá plantear recurso de apelación que se
concederá en el efecto devolutivo conforme a los Artículos 261, 263, 264 Parágrafo
II, y siguientes del presente Código, en todo lo que fuere pertinente" y 261 se puede
interponer el recurso de apelación contra la sentencia que resuelve las
excepciones en un plazo de 10 días, concedido el recurso corresponde la remisión
al Tribunal Superior para que éste luego de la radicaría y previo sorteo en el plazo
de 15 días pronuncie el
correspondiente auto de vista, mismo que no reconoce recurso ulterior y de
conformidad con el articulo 396.II y III corresponde la ejecución de la sentencia
con el correspondiente lanzamiento,

Los procesos de Estructura Monitoria no alcanzan la calidad de cosa juzgada

material, sino sólo formal, lo que quiere decir que pueden ser objeto de
ordinarización

ARTÍCULO 386. (PROCESO ORDINARIO POSTERIOR). Lo resuelto en el proceso

ejecutivo podrá ser modificado en proceso ordinario posterior, siempre que la
acción tenga por objeto el derecho material y de ninguna.
manera el procedimiento del proceso ejecutivo.

II.- Este proceso podrá promoverse por cualquiera de las partes una vez
ejecutoriada la sentencia, en el plazo de seis meses. Vencido este plazo, caducará
el derecho a demandar la revisión del fallo dictado en el proceso ejecutivo. III.- El
proceso ordinario promovido se tramitará por separado y no podrá paralizar la
ejecución de la sentencia dictada en este último.

TEMA N°14
PROCESOS VOLUNTARIOS

1.- NATURALEZA JURÍDICA

2.- JURISDICCIÓN VOLUNTARIA Y CONTENCIOSA
3.-PROCEDIMIENTO VOLUNTARIO
4.- LA OPOSICIÓN EN LOS PROCESOS VOLUNTARIOS

1. NATURALEZA JURIDICA

Hugo Alsina, al referirse al proceso voluntario dice: "en el juicio voluntario las
partes actúan en común acuerdo y sólo requieren la intervención del juez para
consolidar una situación jurídica". Lino Palacio dice: "corresponde admitir la
existencia de un proceso denominado voluntario, tendiente % la obtención de una
decisión que integre, constituya o acuerde eficacia a determinado estado o
relación jurídica y cuyo objeto está constituido por una o más peticiones
emanadas, no de sujetos privados que actúan como partes; sino en el carácter de
peticionarios ó solicitantes". Luego agrega "en los procesos voluntarios lo son,
eventualmente, a favor del peticionario o peticionarios que lo promueven, esa
circunstancia o descarta la posibilidad de que a raíz de suscitarse alguna de estas
discrepancias entre los propios peticionarios, o de plantearse oposición parte de
un tercero o del representante del Ministerio Público, los mencionados procesos
se transforman, total 0 parcialmente con contenciosos. Couture "denominó
jurisdicción voluntaria a los procedimientos judiciales seguidos sin oposición de
las partes, y en los cuales la decisión que el juez, profiere, no causa perjuicio a
persona conocida." Luego agrega "en él, el peticionario o pretensor. No pide nada
contra nadie. Le falta, pues, un adversario, tampoco tiene controversia. Si ésta
apareciere, si a la pretensión del peticionarte se opusiere alguien que se
considere lesionado por ella, el acto judicial no jurisdiccional de transforma en
contencioso y, por lo tanto, en jurisdiccional".
Dicho esto el artículo 448 determina que procede la tramitación en la vía de un
proceso voluntario cuando en los temas a tratarse no exista conflicto u oposición
de intereses, es decir se tramitan
por ésta vía cuando no existe controversia, segúnel articulo 450 por ésta vía
del proceso voluntario se pueden tramitar los siguientes casos:
 aceptación de herencia.
 apertura, comprobación y publicación de testamento. aceptación de la
herencia con beneficio de inventario.
 renuncia de herencia.
 sucesión del estado.
 desaparición y presunción de muerte.
 mensura y deslinde.
 oferta de pago y consignación.
 traducción de documentos en idioma extranjero.
 inscripción, modificación, cancelación o fusión de partidas en el registro de
derechos reales, así como en otros registros públicos, siempre que no
estén regulados por ley especial.
 otras señaladas por ley.
2. JURISDICCIÓN VOLUNTARIA Y CONTENCIOSA

Se dice que la denominación jurisdicción contenciosa es la propiamente dicha, y

se ejercita para la composición de un conflicto cuando hay controversia, disputa o
discusión y por ello se requiere la intervención del órgano jurisdiccional para
componer el conflicto, mientras que la jurisdicción voluntaria se ejercita a
solicitud de una o más personas para dar legalidad a una actuación o precisión a
un derecho. sin que exista desacuerdo al hacer tal solicitud.

Por eso se dice que la jurisdicción voluntaria es la serie de procedimientos

judiciales seguidos sin oposición de partes y en los cuales la decisión que el juez
profiere no causa perjuicio a persona conocida.
CONTENIDO
La jurisdicción voluntaria es de carácter documental, probatorio, fiscalizador.
Tiende a suplir una prueba, a dar notorioridad a un hecho, a requerir una
demostración fácilmente accesible a todos En sentido estricto, en la jurisdicción
voluntaria no se tiene partes, sino interesados. El peticionante o pretensor no
pide nada contra nadie, porque frente a su petición no tiene ningún adversario,
éste surge cuando se opone a la pretensión del peticionante si se cree lesionado
por esa pretensión y así el procedimiento de voluntario se transforma en
contencioso.

La resolución que se dicta en esta clase de procesos siempre es bajo

responsabilidad de quien hace la petición. No hay etapa de conocimiento para
averiguar la verdad, por lo tanto, el juez sólo conocer la verdad que le dicen los
interesados, y se limita a la verificación externa, unilateral, formal.
Diferencia Proceso:
Contencioso-Voluntario
3.-PROCEDIMIENTO VOLUNTARIO
Ya ingresando a la parte de procedimiento el artículo 451 establece que en los
casos citados precedentemente se debe presentar la demanda o solicitud.
cumpliendo con los requisitos de la demanda es decir lo previsto por el artículo
110 debiendo cumplirse con acompañar los medios de prueba de los que la
pretenda valerse, mencionando la persona que en su concepto tuviere interés en
el asunto. salvo disposición contraria.
PROCEDIMIENTO PREVISTO ART. 451 La solicitud cumpliendo art. 110 y 111 Señalar
contra quien, es decir la persona que en su concepto tuviere interés en el asunto
(cuando corresponde) Control inicial art. 113 (defectos-subsanar, rechazar-
improponibilidad y admisión Notificación mediante cédula al tercero interesado
en su domicilio (SI CORRESPONDE). .
Juez tiene la facultad de: Disponer su tramitación como proceso incidental o
pronunciar Resolución A. Definitivo 5 días
La Resolución admite sólo recurso de reposición con alternativa de apelación
plazo 3 días art. 254.
OBSERVACION:
La resolución es definitiva porque resuelve el mérito - Es Auto Definitivo 211.1
Apelación 10 días 261.1
Si se han cumplido con todas las formalidades establecidas, corresponde que l
demanda sea admitida y según lo que determina el referido artículo 451.II se debe
proceder a notificar mediante cédula al tercero interesado en su domicilio, sólo c
los casos que corresponda; aquí es importante aclarar que tratándose de una
demanda y existiendo una persona demandada se debe considerar lo establecido
en el régimen de comunicaciones en el artículo 73 y siguientes, seguramente a
futuro jurisprudencia aclarara éste aspecto, pero por el concepto del débito
proceso, el derecho a la legítima defensa y la seguridad jurídica, es que no se puede
sólo notificar por cédula, sino cumplir con las formalidades de la comunicación
que es lacitación. Por la naturaleza del proceso no existe contestación ni
excepciones, por lo que se presente o no algún memorial, la autoridad judicial
dictará resolución sin otro trámite o en su caso su creyere conveniente en función
de los datos y del tema quese trate, puede disponer su tramitación comoproceso
incidental conforme a lo regulado por el articulo 338, tomando en cuenta que de
acuerdoal artículo 339 los incidentes no suspenderán la prosecución de la causa
principal, a menos que la ley expresamente lo señale.

Contra la resolución que resuelva la solicitud procede el recurso de reposición

con alternativa de apelación, que se concederá en el efecto devolutivo.

4. LA OPOSICION EN LOS PROCESOS VOLUNTARIOS

El artículo 452 establece la posibilidad de suscitar oposición en el plazo de 5 dias
desde las notificaciones, sobre el fondo del asunto, en éste caso la autoridad
judicial, declarará la contención, salvando derechos de los mismos para la vía
correspondiente, en éste caso estamos hablando de un proceso de conocimiento
ordinario a cuyo trámite ya nos hemos referido, lo que es importante destacar que
una vez suscitada la oposición debe formalizarse la respectiva demanda en el
plazo de treinta días contados a partir del auto declaratorio de la contención, de
no cumplirse en ese plazo se tendrá por no promovida y se continuará el proceso
voluntario hasta su conclusión.

También referir que de acuerdo a lo previsto por el artículo 453 de poder acudir
a la vía contenciosa cuando el proceso voluntario y sus resoluciones causen
perjuicio, resultado que prevalecerá, entre las partes y sus sucesores.
TEMA N°15

ACEPTACIÓN Y RENUNCIA DE LA HERENCIA

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN: ACEPTACIÓN-RENUNCIA

2. EFECTOS JURÍDICOS
3. TÉRMINO O PLAZO PARA ACEPTAR O RENUNCIAR

4. CARACTERÍSTICAS

5. ACTOS QUE SUPONEN Y NO LA ACEPTACIÓN

6. FORMAS DE ACEPTACIÓN
7.-RENUNCIA DE LA HERENCIA
1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN: ACEPTACIÓN - RENUNCIA
Inicialmente con referencia a la ACEPTACIÓN DE LA HERENCIA se puede indicar
que consiste en la declaración expresa o tácita que hace el sucesor heredero
llamado a la sucesión por voluntad del causante o de la ley, por cuyo acto
manifiesta su voluntad de suceder al de cujus en sus derechos y obligaciones que
le competían; de donde la FUNCIÓN jurídica de la aceptación consiste en la
adhesión al llamamiento como consecuencia de la apertura de la sucesión.
La aceptación es un acto de voluntad que sin ella la herencia no se adquiere, ya
que la sola voluntad del causante o de la ley no es suficiente, la aceptación debe
sumarse con la vocación, razón por la que se constituye en el elemento sine
quanon para adquirir o contraer la herencia, con la finalidad de hacerla propia,
es decir, para transformarse en heredero y ocupar la nueva titularidad del
patrimonio en sustitución del de cujus.

Para que la aceptación de la herencia pueda surtir todos sus efectos jurídicos, es
preciso que el acto de expresión del heredero sea enteramente voluntario, alejado
de todos los hechos o actitudes que vicien el consentimiento; debe ser libre e
individual. De existir varios herederos con vocación sucesoria, unos pueden
aceptarla y otros repudiarla, al igual que uno aceptar en forma pura y simple y
otros con beneficio de inventario.

Por otro lado de acuerdo a lo establecido por el artículo 455 del Código Procesal
Civil, este primer acto juridico, se efectuará ante Notario de Fe Pública
acompañando los documentos idóneos que acrediten su relación de parentesco
con el causante, es decir el Certificado de Nacimiento si son descendientes o
ascendientes y Certificado de Matrimonio para el o la cónyuge supérstite, también
se exige como requisito un Certificado de Filiación del SERECI para establecer la
existencia de otros parientes en el mismo grado, además se debe demostrar la
muerte de la persona y se la acredita con el respectivo Certificado de Defunción,
aclarar que también se lo puede realizar ante el Juez Público en Material Civil y
Comercial, pero siempre como proceso voluntario, esto sobre todo por un tema
de carácter económico puesto que en la vía Notarial se debe hacer un depósito a
la cuenta Notarial de Bs. 500.- además del pago de los honorarios del Notario.
Esto resulta nuevo, por cuanto con el procedimiento de 1976 éste proceso
voluntario se lo hacía ante el Juez de Instrucción de Turno en lo Civil quien
pronunciaba una Resolución de declaratoria de herederos y franqueaba un
Testimonio de la misma, ahora el Notario, directamente debe extender un
Testimonio de Escritura Pública, debiendo guardar entre los libros o protocolos
especiales que se deben crear los documentos y la solicitud presentada, éste
documento es
suficiente para su inscripción en el registro correspondiente, se debe entender
previo pago del impuesto a la sucesión hereditaria.
Se incorpora algo novedoso, sobre la posesión que debe ministrar la autoridad
judicial a los herederos simplemente legales, es decir a los colaterales y en
cuanto a los herederos forzosos es decir descendientes, ascendientes y cónyuge
superstite no es necesaria la posesión como reconoce el artículo 455,
Ante ésta solicitud de aceptación de herencia se reconoce el derecho terceras
personas de suscitar oposición conforme al artículo 456, debiendo ser planteada
ante el mismo Notario, lo que importa la suspensión del trámite es decir no se
otorgará la Escritura Pública de aceptación de herencia, ésta oposición debe ser
tramitada en los términos que ya tenemos expuestos en la parte del
procedimiento voluntarios

el rechazo, tiene el significado de dejación voluntaria de una cosa que poseeo de

un derecho que se tiene: trasuntado al campo del derecho de sucesiones, la
renuncia a la herencia se constituye en la antitesis de la aceptación, que viene a
manifestarse como una resistencia u oposición del llamado para consolidar su
calidad de heredero con una aceptación de una transmisión patrimonial mortis
causa que no le conviene o le resulta desventajosa. De tal notonin sorolnosti)
En lo referente a la RENUNCIA DE LA HERENCIA que constituye en los hechos el
rechazo tienes el significado de dejación voluntaria de una cosa que posee de un
derecho que tiene trasuntando al campo del derecho de sucesiones
La renuncia a la herencia consiste en un acto jurídico unilateral y de carácter
expreso porque nose presume por ningún hecho ni acto jurídico y se lo conceptúa
como la acción de repu de la herencia a la cual es convocado el heredero por
voluntad de la ley o del de cujus, como efecto inmediato de la apertura de la
sucesión, hecho jurídico, que concuerda fatalmente con la muerte real, o presunta
del causante, por lo que la renuncia es declarativa, voluntaria y libre, además
expresa y formal.

Luego de la conceptualización de estos términos muy importantes en el derecho

de las sucesiones, es importante anotar lo que dice el artículo 1016 del Código
Civil "toda persona capaz puede aceptar o renunciar una herencia" como se puede
apreciar tanto para la aceptación como para renuncia un elemento imprescindible
es la CAPACIDAD de obrar y de disponer, porque constituyen un acto en ambos
casos de disposición patrimonial y de derechos que devienen de la herencia. El
mismo artículo En su parágrafo II se refiere al caso de los menores de edad o
incapaces y determina que ellos pueden hacerlo mediante sus representantes
legales (padre o tutor) "Las sucesiones abiertas a favor de menores o incapaces
en general, serán aceptadas o renunciadas por sus representantes aplicándose
para el efecto las normas pertinentes del Código de las Familia" lo que es
totalmente concordante con los artículos 46, 47 y en particular con el art. 51 que
se refiere a la ACEPTACION DE HERENCIA LEGALDOS O DONACIONES A FAVOR
DE MENORES DE EDAD del Código de las Familias, determinando que debe ser
necesariamente BAJO INVENTARIO

Otro elemento es el que fija el artículo 1017 del mismo Código Civil cuando se
suscita la muerte de la persona antes de expresar su voluntad de la aceptación
o la renuncia e indica que éste derecho se pasa automáticamente a los
herederos. Así mismo la expresión de ésta
voluntad es INDIVISIBLE E INDIVIDUAL por mandato del artículo 1019aspecto que
determina que sólo la persona llamada a la sucesión es la única que puede
expresar su voluntad de la aceptación o la renuncia y lógicamente por el carácter
de indivisibilidad de la sucesión esto importa el aceptar o renunciar tanto pasivos
como activos. Finalmente por mandato del artículo 1021 tanto la aceptación como
la renuncia son dos actos IRREVOCABLES aunque indudablemente pueden ser
objeto de impugnación porterceros interesados.
2. EFECTOS JURÍDICOS
a) ACEPTACIÓN. En el acápite anterior se había indicado que con la delación el
llamamiento a la sucesión se concretaba, pero para que la misma sea también
eficaz y el llamado se convierta en heredero, es necesaria la aceptación; por
consiguiente, la función juridica de la aceptación radica en la adhesión al
llamamiento de la sucesión, de donde se tiene que la aceptación se constituye
también en una CARGA, que sin ella no se adquiere la herencia, Los efectos
juridicos que llega a producir la aceptación de la herencia se refieren a dos
aspectos:
Un PRIMER EFECTO como ya dijimos es que la expresión de la voluntad en este
caso de aceptar la herencia se retrotrae al momento de la apertura dela sucesión,
lo que quiere decir que retrocede en cuanto al tiempo al momento mismo del
fallecimiento de la persona; este fenómeno jurídico tiene importancia en cuanto a
los fines de su computo se refiere, con relación al cálculo del periodo de las
caducidades y prescripciones de la herencia, las formas de aceptación, el pagodel
impuesto fiscal sucesorio y otros, articulo 1022 del Código Civil, es decir a quien
acepta la herencia desde ese momento se lo tiene como heredero adquiriente en
los términos que refiere el articulo 1.007 lo que quiere decir que el heredero
forzoso continúa con el ejercicio de la posesión mientras que el simplemente
legal y el Estado tienen que pedir judicialmente la entrega de los bienes para la
posesión.
Un SEGUNDO EFECTO considerando que la sucesión es la transmisión por cuyo
efecto el o los causa habientes se subrogan toda la relación juridica, el heredero
desde el momento en que acepta la herencia se subroga de derecho ipso-jure
precisamente los derechos y obligaciones del causante, en todas sus
peculiaridades concebidas por el de cujus al momento de su fallecimiento,
asumiendo la posesión de los bienes dejados por el causante, por eso el Código
señala "a quien acepta se le tiene definitivamente por heredero adquiriente de la
herencia en los términos del articulo 1007" articulo 1022 Código Civil como ya
citamos en el punto precedente.
b) RENUNCIA. Por su parte la renuncia a la herencia también resulta ser un acto
importante, por cierto enteramente unilateral y tipicamente consensual porque es
la expresión de la voluntad del o los causa habientes y esto conlleva los siguientes
efectos:
En un PRIMER EFECTO al igual que el caso anterior se halla relacionada al tiempo
por lo que la renuncia de la herencia se RETROTRAE al momento preciso en que
se produjo la apertura de la sucesión; y como cita expresamente el articulo 1022
del Código Civil a quien renuncia se lo considera no haber sido nunca heredero.
Esto importa que la persona que renunció a la herencia jamás ha existido en la
relación sucesoria y nunca fue llamado para suceder. Razón por la que no puede
tomar ni retener los bienes de la herencia, porque es extraño a la sucesión,
surgiendo para él la obligación de restituir a la masa sucesoria aquellos bienes
que pudiesen estar en su poder; implicando naturalmente la nulidad de todos los
actos de su actividad eventual, salvo los autorizados por la ley.
Un SEGUNDO EFECTO y considerando la vocación hereditaria de todos quienes
son convocados a la sucesión ese derecho inmediatamente es transmitido en
forma automática a favor de sus propios descendientes o en su caso a quienes
corresponde la sucesión en los
diferentes órdenes que se ha ido estudiando, para que estos ocupando su lugar
puedan suceder aceptando la herencia, si así lo desean en fundamento del
derecho de la representación, el precepto tiene relación con lo prescrito en el
artículo 1089 del Código Civil.
EL TERCER EFECTO surge cuando el heredero renunciante no tuviese herederos
forzosos, es decir descendientes, en ese caso la cuota la cuota parte de la
herencia que le ha sido deferida, acrecentará el acervo hereditario de los
coherederos, como indica el artículo 1078 del Código Civil "la parte del heredero
legal que renuncia acrece a favor de los co-herederos llamados juntamente con
él a la herencia. Si el renunciante es heredero único, la herencia se defiere a los
sucesores del grado siguiente"; sin embargo, se salvan los derechos de los
bienes recibidos en calidad de donación en vida del causante, aspecto que no
impide el derecho de su retención ni el de exigir la obtención del legado si es que
fue instituido como sucesor voluntario.
Finalmente para ambos casos, es decir para la aceptación como la renuncia se
debe considerar lo previsto por el artículo 1021 del Código Civil que determina que
una vez que se ha formulado la aceptación o la renuncia por el heredero a la
herencia, a la que ha sido llamado, con las formalidades.diseñaladas al efecto, es
decir, en forma expresa y solemne, la ley no admite su om RETRACTACIÓN,
porque la renuncia al igual que la aceptación es IRREVOCABLE; sin embargo,
puede ser impugnado cuando el acto jurídico adolece de alguno de los vicios del
consentimiento, cuya acción puede se interpuesta por los terceros interesados
en la sucesión, en especial por los acreedores del causante que pudiesen resultar
perjudicados con la actitud del dimitente,
La herencia al estado no es renunciable
Porque se considera al Estado como un sucesor natural, forzoso y de última
instancia.
3. TÉRMINO O PLAZO PARA ACEPTAR O RENUNCIAR

Con referencia a la aceptación de la herencia, necesariamente debemos

considerar lo que determina el artículo 1029 del Código Civil que prescribe que el
llamado para suceder cuenta con el plazo de diez años para aceptar la herencia
que se le defiere por voluntad de la ley o del testador, periodo de tiempo que se
contabiliza a partir de la apertura de la sucesión, o desde que se cumple la
condición suspensiva impuesta al sucesor, esta previsión legal corre tanto para
los herederos como los legatarios. La falta de ejercicio potestativo de aceptar de
la herencia dentro del plazo que precisa la ley, determina la prescripción del
derecho de suceder para el heredero o el llamado para la sucesión.

En forma excepcional cuando el causante estuvo reatado al cumplimiento de

ciertas obligaciones de cumplimiento, lo mismo que los otros sucesores, no
siempre tendrían que esperar el transcurso de los diez años para ver si los
herederos conocidos aceptan o no la herencia, dada la urgencia de las
operaciones comerciales pendientes que satisfacer, en esa situación particular,
EXCEPCIONALMENTE, cualquier persona interesada en la sucesión como son los
acreedores hereditarios, los coherederos o herederos subsiguientes (los que
suceden por derecho de representación o los sustitutos) amparados en la
previsión contenida en el artículo 1023 del Código Civil, pueden pedir al juez,
transcurridos los nueve días del fallecimiento del causante, fije un plazo
razonable, que generalmente no es más de un mes para que el heredero pueda
manifestarse o declarar si acepta o no la herencia. En ese plazo, el heredero debe
necesariamente adoptar las opciones de aceptar la herencia en cualquiera de sus
formas o contrariamente, renunciar a ella; si al vencimiento del plazo de un mes
que le fueron concedidos, el heredero que no se ha pronunciado se entiende que
acepta la herencia en forma pura y simple
También resulta importante considerar otro plazo establecido por el artículo 1033
siempre del Código Civil que establece un periodo de 6 meses para que se acepte
la herencia pero con beneficio de inventario

En lo que respecta a la renuncia el artículo 1053 del Código Civil, nos dice que:
"los sucesores tienen el plazo de DIEZ años para renunciar a la herencia. Este
plazo se cuenta desde que se abrió la sucesión o desde el día en que se cumple
la condición cuando el heredero fue instituido condicionalmente".

A esto nuevamente se debe considerar lo que determina el artículo 1023 del Código
Civil es decir a la posibilidad que los acreedores del de cujus o cualquier otra
persona interesada en la sucesión, pueden pedir judicialmente al heredero para
que se manifieste en el plazo no superior de un mes en éste sobre si renuncia la
herencia luego de transcurridos nueve días del fallecimiento del causante, bajo
alternativa de que si no se manifiesta, se lo tendrá como aceptante puro y simple.
4. CARACTERÍSTICAS Y FORMAS DE LA ACEPTACIÓN
La manifestación de la voluntad de la aceptación o renuncia de la herencia por
parte del llamadoa la sucesión para que surta válidamente sus efectos jurídicos,
debe reunir determinados caracteres de acuerdo a lo que determina la propia ley,
siendo los mismos los siguientes:
a) ACTO DE LIBRE DECISIÓN. En vista de que a nadie se le puede imponer la

aceptación o la renuncia de una herencia, el heredero tiene absoluta libertad de

elegir la opción que más le convenga a sus intereses; sin embargo,
excepcionalmente, puede ser obligado a que en los plazos prudenciales que
establece la ley, adopte la decisión de elegir cualquiera de las opciones que se le
faculta.
b) ACTO NEUTRO. La aceptación de la herencia se considera un acto neutro,

porque no es oneroso ni gratuito; esto significa que para la aceptación no se

requiere de desembolsos económicos por el heredero, es decir, una
contraprestación (no se puede comprar), como que tampoco proviene de un
obsequio o regalo.
c) ACTO INDIVISIBLE E INDIVIDUAL. Significa que la aceptación emitida por el

heredero no puede ser parcial, o sea, elegir entre algunos bienes y Rechazar
otros, en razón de la unidad que representa el patrimonio; por ese hecho, el
heredero, debe aceptar la totalidad de la herencia o rechazarla de igual modo, tal
como señala el artículo 1019 del Código Civil. De otra, la aceptación no puede estar
sujeta a condición ni plazo, sino que es pura y simple.
El Derecho de aceptar la herencia es eminentemente personal del llamado a
suceder, como acto de disposición, en razón de que tiene consecuencias de
carácter patrimonial que en el futuro pudiera comprometer el suyo; en ese
entendido, cada heredero convocado puede ejercitar por si esa facultad
potestativa, en forma individual al igual que los otros llamados conjuntamente. Es
un derecho exclusivo para optar la decisión de constituirse o no en calidad de
heredero.
d) ACTO IRREVOCABLE. El carácter saliente de la aceptación es su
irrevocabilidad. Al aceptante no le está permitido retractarse de la opción que ha
adoptado, artículo 1021 del Código Civil. Este principio jurídico radica en la finalidad
de proteger los intereses de los acreedores hereditarios, de los legatarios, y la
propia estabilidad de la transmisión hereditaria.
e) ACTO INMODIFICABLE. Tomada la decisión de la aceptación, al heredero

tampoco le está permitido modificar la opción, en el entendido de que una

aceptación pura y simple no podría transformarse en aceptación con beneficio de
inventario, por cuanto la elección de una de las formas supone la renuncia de la
otra.
Este principio reconoce también la finalidad de garantizar o dar certeza a los
acreedores hereditarios y terceros interesados legítimos en la sucesión.
un sobre el carácter inmediato y definitivo de la sucesión, en el propósito de que
en éstos puedan ejercitar los medios jurídicos para el cumplimiento de sus
acreencias y demás obligaciones.

f) ACTO TRANSMISIBLE. En la situación posible que el llamado a suceder

premuera al causante, naturalmente sin haber tenido la oportunidad de aceptar

evasor renunciar la herencia o que se por alguna de las formas establecidas en
nuestra o ni legislación sea excluido, en ese caso el derecho que tenía sobre la
herencia, se 525 to transmite a favor de sus propios herederos como determina el
artículo 1017 largo del Código Civil y en éste caso se puede dar la representación
o el acrecimiento admite acuerdo a lo citado en este mismo tema. se nos lubina

g) ACTO ANULABLE. La aceptación de la herencia puede ser anulada cuando fue

concedida con la concurrencia del error, la violencia o el dolo, hecho que ai

constituyen vicios del consentimiento. El plazo fatal para demandar la des no
anulabilidad es de TREINTA días contados desde que cesó la violencia o desde
que se descubrió el error o el dolo, artículo 1020 del Código Civil, bajo in pena de
caducidad.
5. ACTOS QUE SUPONEN Y NO LA ACEPTACIÓN
Por la prescripción contenida en el artículo 1026 del Código Civil, la ley supone
aceptación tácita de la herencia cuando el heredero ejecuta ciertos actos de
disposición gratuita u onerosa de sus derechos sucesorios, es decir de la cuota
de parte que le corresponde, a favor de un extraño o de alguno de los
coherederos; en la comprensión de que al transferir los derechos que dice tener
en la sucesión, manifiesta su aceptación tácita, presunción, y está de hecho sujeto
a las obligaciones consiguientes, así puede constituir con la donación, la venta o
permuta. Por otro lado el mismo Código Civil en el artículo 1028 establece que
existen algunos otros aspectos que no constituyen precisamente aceptación de la
herencia y se refiere cuando éstos se limitan a precautelar los bienes sucesorios
a título conservativo y de mera administración temporal, comoprotestar letras de
cambio, inscribir hipotecas, reparar las cosas, interrumpir prescripciones, lo
mismo que los actos realizados con carácter urgente como pagar los gastos de
última enfermedad y entierro del difunto, la remuneraciones a los empleados en
labores domésticas; finalmente, la venta con previa autorización judicial de
aquellos bienes con peligro de perecer, despreciar o de cosechas ya maduras.
Los gastos que demanden esos actos están a cargo de la herencia.
6. FORMAS DE ACEPTACIÓN

También debemos referimos que la aceptación de herencia de acuerdo a lo que

determina el artículo 1025 del Código Civil es pura y simple y a su vez esta forma
pura o simple puede ser de forma expresa o tácita. Cuando se trata de una forma
expresa, esta necesariamente debe ser mediante una declaración escrita
presentada ante el Juez competente o en su caso que el heredero hubiese
asumido su condición de heredero; entre estos actos de carácter expreso
encontramos precisamente la declaratoria de herederos, apertura, publicación,
protocolización de testamento, etc. Por su parte es tácita cuando el heredero
realiza algunos actos que hagan
presumir la voluntad de aceptar esa herencia, actos que nos los realizarían de no
tener el derecho propietario que sólo le otorga en éste caso la sucesión
hereditaria y su consiguiente aceptación. No constituyen aceptación tácitacuando
se realiza pagos de gastos funerarios, costumbristas, etc.
Finalmente como determinale articulo 1030 del Código Civil por el acto de la
aceptación pura y simple como efecto se tiene que ambos patrimonios del
causante y del causa-habiente se unen y se confunden formando uno solo; por lo
tanto los derechos y las obligaciones del de cujus se convierten en las del
heredero.

El Código Civil hace referencia a otra forma de aceptar la herencia cuál es la

herencia con beneficio de inventario, lo que será objeto de estudio en un tema
especial por la importancia y naturaleza de la misma, sin embargo habrá que
considerarla también como una forma de aceptación de la herencia.
7. RENUNCIA DE LA HERENCIA

La renuncia es otra facultad potestativa del o los herederos que pueden

expresarla en el plazo de los 10 años conforme lo determina el artículo 1029 del
Código Civil, se entiende porque un heredero no siempre se halla reatado a la
aceptación de la herencia, máxime si como dice Messinco esta fuera damnosa.
En este caso se le permite al o los herederos que así tomen la determinación de
apersonarse por la vía del Proceso Voluntario ante un Notario de Fe Pública una
vez abierta la sucesión para expresar esa su voluntad, misma que quedará fijada
en una Escritura Pública como señala el artículo 476 del C.P.C.

Sin señalar las causas el artículo 477 prevé la oposición que puede suscitar
cualesquier personas interesada que acredite su interés legítimo, en éste caso se
tiene ya dicho que la misma debe ser planteada en el plazo de los 5 días de las
notificaciones y la misma se tramita en la forma prevista de acuerdo al artículo
252.11. del C.P.C.
TEMA N°16
HERENCIA CON BENEFICIO DE INVENTARIO

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN
2. ACEPTACIÓN CON BENEFICIO DE INVENTARIO
3. ADMINISTRACIÓN DE BIENES Y FIANZA

4. RENUNCIA Y PÉRDIDA DEL BENEFICIO DE INVENTARIO

5. PAGO A ACREEDORES Y LEGATARIOS

6. CADUCIDAD DEL DERECHO DE LOS ACREEDORES

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN
En materia sucesoria, el término beneficio de inventario, alude a un derecho
perteneciente al heredero o sucesor universal, para no ser obligado por las
deudas de la sucesión sino hasta la concurrencia del valor de los bienes que ha
recibido, y evitar la confusión de los bienes propios con los hereditarios esto
según Capitant.
Para Messinco el beneficio de inventario es un instituto que se considera remedio
contra la herencia damnosa u onerosa, esto es, con pasivos que superen los
activos, Se debe tomar en cuenta que la aceptación de la herencia no siempre es
un beneficio para el heredero, caso en el cuál, este, se ve expuesto a responder
con su propio patrimonio las deudas de la sucesión, lo
que también supone una desventaja para los acreedores personales del
heredero, anteriores a la apertura de la sucesión, quienes ven expuestos a tener
que concursar con los acreedores del causante.

Los autores consideran un término medio a la aceptación de la herencia con

beneficio de inventario entre lo que es la aceptación pura y simple y la renuncia
de la herencia. Para Riperty Planiol las ventajas principales de ésta figura son:
sólo responde de las obligaciones de la sucesión, hasta la concurrencia del
activoy produce una separación neta del patrimonio propio respecto del
concebido en la sucesión. Estos beneficios tienen por contraparte una minuciosa
inventariarian y un sistema de precauciones y seguridad dirigidas a proteger los
derechos de los acreedores, legatarios, etc. del causante.

Nuestra legislación impone dos formalidades al heredero que se acoja a éste

beneficio: una declaración expresa que debe presentar ante el Juez competente
con una lista de los acreedores del causante y sus domicilios y el otro la
inventariarían el mismo que puede preceder o seguir a la inventariarían.
2. ACEPTACIÓN CON BENEFICIO DE INVENTARIO
La aceptación de la herencia con beneficio de inventario, viene a constituirse en
un acto enteramente libre e individual del heredero; por esta forma singular, su
responsabilidad civil, contractual o extracontractual, por nexos con el causante
no se extiende más allá de donde alcancen los bienes de la herencia, conserva,
además, todos los derechos y acciones que hubiese tenido contra el causante,
combinando así las ventajas de acreedor y de heredero.

La aceptación de la herencia con beneficio de inventario es una facultad

potestativa y siempre expresa que tiene el heredero de acuerdo a lo que
determina el artículo 1031 del Código Civil que debe hacerse mediante declaración
escrita ante el Juez y de acuerdo a las normas que establece el Código Procesal
Civil. La declaración debe estar precedida o seguida del inventario que se
levantará. De ésta manera se pretende conservar íntegramente el patrimonio
personal, evitando alejando de sí las consecuencias económicas de una sucesión
dañosa u onerosa para él: en todo caso, la forma de aceptación que se trata, se
constituye en una medida de prudencia contra posibles afectaciones a su propio
patrimonio por los actos del causante.

Por la forma de las sucesiones, los bienes hereditarios pasan a propiedad del
heredero, pero permanecen íntegros, distintos y separados del suyo. En caso de
tener que responder por las deudas de la herencia, no afecta su patrimonio (o del
ultra vires); de ahí que a la sucesión con el beneficio de inventario se la ha
considerado en forma subjetiva, como un medio de repudio a las deudas del
causante, los legados y las cargas que comprende la herencia, por cuanto el
heredero queda obligado a satisfacerlas solamente hasta donde alcancen los
bienes del caudal hereditario (de entra vires).

Con referencia al plazo o término para aceptar la herencia bajo ésta modalidad, es
decir un previo inventario de los bienes que deja el causante, el artículo 1032 del
Código Civil establece el tiempo de 6 meses computables siempre desde el
momento de la apertura de la sucesión, pasado ese término prescribe el derecho
para utilizar ésta modalidad de aceptación de la herencia. Ahora el artículo 1033.
le da la opción al heredero que se encuentra dentro de éste término de los 6 meses
que pueda solicitar previamente se levante un inventario de los bienes para luego
decidir si acepta o no la herencia.

La aceptación de la herencia con beneficio de inventario es una facultad

potestativa y siempre expresa que tiene el heredero de acuerdo a lo que
determina el artículo 1031 del Código Civil que debe hacerse mediante declaración
escrita ante el Juez, lo que es concordante con el artículo 470 del NCPC., debiendo
acompañar también una lista de las o los coherederos y acreedores del causante
y sus domicilios como señala el parágrafo II de la referida norma procesal.

Con referencia al plazo o término el artículo 1032 del Código Civil establece el
tiempo de 6 meses computables siempre desde el momento de la apertura de la
sucesión, pasado ese término prescribe el derecho para utilizar ésta modalidad
de aceptación de la herencia. Ahora el artículo 1033 le da la opción al heredero
que se encuentra dentro de éste término de los 6 meses que pueda solicitar
previamente se levante un inventario de los bienes para luego decidir si acepta o
no la herencia.

16 Cuando el heredero opta por declarar que acepta la herencia con beneficio de
inventario, el juez ordenará que se levante inventario de los bienes así establece
el articulo 474 del NCPP y éste inventario como dice el Código Civil, debe
comenzar a levantarse dentro de los dos días siguientes a la última notificación
que se hubiese realizado a los acreedores y legatarios de la sucesión y el plazo
que el Juez debe señalar para que se realicen esas citaciones no debe ser mayor
a los diez días; el inventario iniciado dentro de los dos días como se dijo debe
necesariamente concluir en un plazo de dos meses que puede ser prorrogado en
forma prudencial por el Juez sin que excedan de los plazos principales otorgados.
En el caso que el plazo hubiese concluido sin que el inventario a la vez termine
se tendrá como una aceptación pura y simple, todo de acuerdo a lo que determina
el articulo 1034 del Código Civil.

Es importante considerar lo que determina el artículo 1035 cuando el heredero

toma la determinación de hacer un previo inventario para luego decidir si acepta
o no, en éste caso se procede en la misma forma que en el caso anterior con la
diferencia que si dentro de los plazos no se ha concluido con el inventario se tiene
por renunciada a la herencia. Si el inventario ha concluido dentro de los plazos
establecidos y señalados el o los herederos tienen el plazo de veinte dias desde
la fecha en que terminó el inventario para deliberar si aceptan o no, de no
expresar su criterio igualmente se tendrá por renunciada la herencia.
Todos los acreedores o legatarios durante estos plazos no pueden demandar el
pago de estas obligaciones como determina el artículo 1036.
El artículo 471 establece la notificación mediante cédula a las o los coherederos
y acreedores domiciliados en el asiento del juzgado, así como la publicación de
edicto por una sola vez, en un medio escrito de circulación nacional, en el plazo de
5 días los coherederos y acreedores pueden deducir oposición como prevé el
artículo 472, en ese caso se debe aplicar lo que ya se revisó en la parte pertinente
de las oposiciones artículos 452 y 453 en cuyo caso se debe tramitar la causa por
la vía del proceso de conocimiento ordinario.
Todos los acreedores del de cujus para hacer valer sus derechos deben
apersonarse ante a autoridad judicial con la documentación fehaciente que
demuestre o avale su crédito para ser tomado en cuenta como señala el artículo
473 del NCPP.
Una vez que se hubiese cumplido con todos estos requisitos y formalidades, la
autoridad judicial pronunciará resolución teniendo por aceptada la herencia con
beneficio de inventario; en este último caso el régimen de administración y
liquidación del caudal hereditario estará sometido a control de la autoridad
judicial conforme a las normas del Código Civil.
Finalmente es importante considerar lo que determina el artículo 1035 cuando el
heredero toma la determinación de hacer un previo inventario para luego decidir
si acepta o no, en éste caso se procede en la misma forma que en el caso anterior
con la diferencia que si dentro de los plazos no se ha concluido con el inventario
se tiene por renunciada a la herencia. Si el inventario ha concluido dentro de los
plazos establecidos y señalados el o los herederos tienen el plazo de veinte días
desde la fecha en que terminó el inventario para deliberar si aceptan o no, de no
expresar su criterio igualmente se tendrá por renunciada la herencia.
Todos los acreedores o legatarios durante estos plazos no pueden demandar el
pago de estas obligaciones como determina el artículo 1036.
3. ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES Y FIANZA

El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario como manda cl

articulo 1037, se convierte en administrador del patrimonio hereditario, por los
intereses de los acreedores y legatarios a quienes debe rendir cuentas artículo
1047, situación que se prolonga hasta el pago a los acreedores o legatarios.
El heredero tiene la obligación de administrar los bienes recibidos en herencia
con beneficio de inventario; si el heredero no cumple con estas disposiciones o
con la administración a petición de la parte interesada, el Juez puede nombrar un
interventor. Para la venta de los bienes, sean estos muebles o inmuebles en el
caso del beneficio de inventario, el heredero no puede venderlos en forma libre,
sino necesariamente mediante autorización judicial y la venta debe hacerse en
subasta pública por la via de tasación.
Por otro lado, ya en el cumplimiento de las obligaciones que hubiese tenido el de
cujus, el heredero si no hay oposición de los acreedores puede comenzar a pagar
las obligaciones en la medida que los acreedores aparezcan; los créditos que no
prescribieron anteriormente por efectos normales de la ley; caducan o
prescriben cuando el acreedor no cobra al heredero después de tres años de
cumplida o pagada la última obligación. Si existen acreedores que se opongan a
estos pagos directos, el heredero debe conseguir la autorización judicial
respectiva para proceder con esos pagos.
Así mismo el heredero que recibió la herencia con beneficio de inventario, está
obligado a rendir cuentas al año de su administración o en cualquier momento
cuando lo soliciten los acreedores o legatarios o también cuando el Juez los
solicite, articulo 1047 del Código Civil.
El beneficio que percibe el heredero en este beneficio de inventario, es que
cumple con todas sus obligaciones y sus rendiciones de cuentas, no está obligado
si a pagar con sus propios bienes si existiesen otros acreedores u obligaciones que
excedan a los dejados por el de cujus, emperosi ingresa en mora en su rendición
de cuentas si tendrá que cubrir esas obligaciones aún con sus propios bienes;
finalmente todos los gastos por concepto de inventario y de cuentas, corren a
cargo del fruto de los bienes sucesorios con preferencia sobre toda otra deuda
existente.
El heredero bajo ésta modalidad que incurre en responsabilidad, por causar
perjuicios a los acreedores u otros interesados en la sucesión queda obligado
a responder con su patrimonio
personal de acuerdo al principio contenido en el artículo 984 por expresa
aplicación y determinación del artículo 1038, esto es por culpa grave en la
administración que tiene bajo su cargo.
Finalmente, si los acreedores o legatarios tuviesen desconfianza en la gestión
que el heredero podria realizar como administrador de los bienes pueden pedir
ante el Juez que conoce la causa que éste heredero administrador de los bienes
otorgue una fianza por un valor suficiente de los bienes que constan en el
inventario. Si el heredero no estaría en condiciones de otorgar esa fianza se
podrá proceder a la venta de los bienes muebles e inmuebles para depositar ese
dinero a efecto del pago de las posibles obligaciones que existan de acuerdo a lo
que determina el artículo 1039 del Código Civil.
4. RENUNCIA Y PÉRDIDA DEL BENEFICIO DE INVENTARIO
De acuerdo a lo establecido en el Código Civil artículo 1042 el heredero puede
renunciar al beneficio de inventario en cualesquier momento o etapa de éste
proceso y su efecto lógicamente tiene carácter retroactivo al momento de la
apertura de la sucesión y se considera al renunciante como heredero puro y
simple, por lo que es de carácter REVOCABLE. Pero éste derecho de la renuncia
o la revocabilidad pueden perderse cuando se hubiera ocultado o sustraído
bienes de la herencia con la intención de apropiárselos como determina el
artículo 1054.
Es también importante recordar lo que determina el artículo 1023 del Código Civil,
cuando se tiene un plazo de 10 años para renunciar a la herencia y este plazo se
computa o cumple desde el momento de la apertura de la sucesión o desde el
momento en que cumple una condición, cuando la herencia está sujeta a
condición. Cuando nos referimos salvo lo establecido por el citado artículo
cuando al fallecimiento del de cujus cualquier persona puede pedir en el plazo de
nueve días ante el Juez que el heredero se pronuncie si acepta o renuncia a la
herencia, en ese caso el heredero tiene solo el plazo de un mes para aceptar o
renunciar, empero si no hay petición expresa el plazo es de 10 años.
En lo referente a la pérdida del beneficio de inventario los artículos. 1043 y 1044
del Código Civil establecen que es posible que el heredero pese a haber cumplido
con los plazos y procedimientos pueda perder éste beneficio convirtiéndose en
una aceptación pura y simple cuando se ha procedido a la ocultación de bienes
pertenecientes a la herencia o se hubiera incluido en la lista de obligaciones
deudas inexistentes. Lo propio ocurre con aquellos herederos que antes de
completar el pago de las deudas y legados venda, grave, hipoteque, etc.; los bienes.

El hecho de la ocultación de bienes para su no inclusión en el inventario, no sólo

hace que se pierda el derecho al beneficio del inventario, sino que además lleva
sanciones de carácter penal del heredero responsable como establece el artículo
1054 que indica "El heredero que sustrae u oculta bienes de la herencia con la
intención de apropiárselos impidiendo así que los coherederos reciban su parte en
los bienes, pierde el derecho a renunciar y es tenido como heredero puro y simple
sin parte en las cosas ocultadas".
PAGO A ACREEDORES Y LEGATARIOS
Una vez concluido el inventario, indudablemente se debe proceder al pago de las
obligaciones existentes, en ese orden el Código Civil establece que procede ese
pago en primera instancia cuando no existe oposición de los propios acreedores
o legatarios y el pago deberá ser en la medida que ellos se presenten, de
suscitarse el agotamiento del caudal hereditario los acreedores pueden repetir
la acción contra los legatarios, aspectos establecidos y determinados por el
artículo 1045 del Código Civil.
Por otro lado, surge en materia de sucesiones la figura de la oposición pero que
deberá ser entendido conforme lo señala el tratadista Mafia que la oposición en
un sentido amplio significa "todo acto que haga conocer al heredero beneficiario
la existencia de un crédito", de modo que no debe entenderse como una oposición
o negativa al pago de los créditos, basta la sola presentación al heredero la
calidad de acreedor; en estos casos cuando exista oposición el heredero
procederá al pago
en la forma y manera que el Juez disponga en sentencia como manda el articulo
1046 del Código Civil.
En forma similar que el caso anterior, concluida la inventariarian, de haber
acreedores o legatarios que se opongan, el heredero pagará en el orden y de la
manera que disponga el Juez, es decir, en el orden de grados y preferencias que
pueda determinar la autoridad judicial de acuerdo con la ley, según como los
acreedores sean privilegiados, hipotecarios, prendarios, artículos 1341, 1342, 1344,
1353 y siguientes del Código Civil.
Cuando no existe oposición el heredero deberá pagar en el orden que presenten
los acreedores sus solicitudes y reconocimientos de acreencia e indudablemente
existirá preferencia de los acreedores frente a los legatarios.
6. CADUCIDAD DEL DERECHO DE LOS ACREEDORES

Los acreedores y legatarios que se presenten una vez que se ha procedido a la

rendición de cuentas luego del año de la administración (artículo 1047) por el
administrador judicial y luego que se hubiese entregando el remanente al
heredero, tienen la acción de repetición contra éste solo hasta la concurrencia de
ese residuo. El derecho de repetir igualmente CADUCA a los TRES años contados
desde que el juez aprobó la rendición de cuentas del administrador judicial y el
heredero recibió el remanente, artículo 1051 del Código Civil.
En el caso de que los acreedores se presenten agotado el caudal hereditario,
pueden repetir sólo contra los legatarios hasta el valor del legado, siempre y
cuando el derecho de crédito no se halle PRESCRITO; el derecho de repetir caduca
a los TRES AÑOS contados desde la fecha del último pago articulo 1045 Código
Civil.
El Código Civil en el artículo 1050 instituye una figura juridica del "abandono de la
herencia" que constituye en los hechos la liberación de parte del heredero a la
carga de la administración judicial de esos bienes, en ese sentido el administrador
debe hacer conocer al Juez para que éste notifique a los acreedores y legatarios
a efectos de la designación de un nuevo administrador y la liberación del anterior.
7. EFECTOS DEL BENEFICIO
De todo lo anotado hasta ésta parte es importante recuperar y establecer con
claridad cuáles son los efectos juridicos que se logra con ésta modalidad de la
aceptación de la herencia con beneficio de inventario y nuestro Código Civil en el
artículo 1041 determina que los patrimonios del de cujus y del heredero no se
confunden o mezclan, por el contrario se mantienen separados suscitándose en
consecuencia los siguientes efectos:
EFECTOS DEL BENEFICIO DE INVENTARIO
A. El heredero tiene la obligación de pagar las obligaciones del de cujus sólo

hasta el montoalcanzado por los bienes de la herencia.

B. El heredero conserva todos los derechos y obligaciones que tenía con el de

cujus excepto las que se hayan extinguido con la muerte.

C. Los acreedores del de cujus, tienen preferencia sobre estos bienes con

referencia a los acreedores del heredero.

D. Si el heredero renuncia a este beneficio, se mantiene la separación de bienes

para efectos de los acreedores.

TEMA N°17

SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS
1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN
2. OBJETO Y PLAZOS DE LA SEPARACIÓN DEL PATRIMONIO
3. MODALIDADES DE LA SEPARACIÓN
4. SEPARACIÓN DE PLENO DERECHO
5. CONSECUENCIAS DEL BENEFICIO
1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN
Tiene sus orígenes en la separatio bonerum de los romanos que producía una
separación absoluta del patrimonio sucesorio y del propio heredero. Los
acreedores del de cujus, cobraban del patrimonio sucesorio, sin derecho alguno
sobre el del heredero a decir de Mazeaud desde la época de Justiniano la
separación se extendió a los legatarios, por lo que con anterioridad es derecho
sólo les beneficiaba a los acreedores.
El beneficio de la separación de patrimonios, a diferencia del beneficio de
inventario que faculta a los herederos, es un PRIVILEGIO que la ley establece para
la protección de los derechos de los acreedores hereditarios y los legatarios del
causante contra la insolvencia del heredero; tiene la consecuencia de evitar la
confusión entre el patrimonio del causante y del heredero que acepta en forma
pura y simple, implica graves riesgos para los acreedores de la sucesión y
legatarios a titulo singular de sumas de dinero cuando el heredero insolvente.
La separación de patrimonios como indica Capitant es un privilegio que la ley
otorga a los acreedores de una sucesión y a los legatarios singulares de sumas
de dinero, permitiéndoles así evitar la confusión juridica de la herencia con el
patrimonio del heredero, y cobrarse con los bienes hereditarios preferentemente
a los acreedores personales del heredero

Esta figura juridica de la separación del patrimonio en nuestro Código Civil se

halla reconocida en el artículo 1055 y siguientes cuando se le reconoce
precisamente a cualquier acreedor del de cujus o legatario que pueda pedir la
separación de los bienes que le corresponden al causante y el o los causa-
habientes. En ese sentido esto permite a los acreedores del causante puedan ser
pagados antes que los acreedores del causa-habiente, desde todo punto de vista
jurídico esto no impide que los acreedores de los herederos puedan recaer sobre
los bienes propios de éste, como se decía la idea es para proteger los intereses
de los acreedores del causante en la idea que éste hubiese dejado un buen
patrimonio y pocas deudas y que el heredero se tratara de una persona con poco
patrimonio y muchas obligaciones.
2.OBJETO Y PLAZOS DE LA SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS
Tiene la finalidad de asegurar que los acreedores de la sucesión sean pagados
con los bienes de la sucesión, antes que los acreedores personales del heredero.
El fundamento de este beneficio reside en el reconocimiento del carácter
preferente del titulo del acreedor hereditario sobre el acreedor personal del
heredero, lo cual encaja a la perfección dentro del concepto moderno de la
herencia, ya que modernamente se entiende por haber hereditario, el remanente
patrimonial, una vez deducidas las deudas y legados.
Su objeto y finalidad es asegurar que los acreedores y legatarios en sumas
especificas de dinero, sean pagados con los bienes de la sucesión, antes que los
acreedores personales del heredero

Su alcance es individual ya que solo aprovecha el acreedor que lo exija y

únicamente respecto de los bienes designados en su demanda de separación. Ni
el Código ni el Procedimiento contienen disposición relativa a la forma procesal
que se ha de seguir para intentar el beneficio de separación; en ese sentido sólo
por analogia es posible considerar su aplicación de las disposiciones relativas a
los procedimientos voluntarios (artículos 639 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil) y en lo particular las reglas que regulan el caso del beneficio
de inventario (artículos 648 y siguientes del Código de Procedimiento Civil)
Con referencia a los plazos corresponde anotar lo que determina el artículo 1056,
Parágrafo I del Código Civil que determina que la separación del patrimonio debe
ser ejercida por los acreedores y legatarios en el plazo de seis meses de abierta
la sucesión, vencido ese plazo éste derecho caduca. Cuando se trata de
bienesmuebles sino existe ya un inventario el Juez determinará se levante un
inventario de esos bienes muebles para disponer las medidas de seguridad y
conservación entre tanto aun ellos no hayan sido enajenados.
3. MODALIDADES DE SEPARACIÓN
El llamado beneficio de Separación de Patrimonios puede ser entendido de los
siguientes modos:
a) Los acreedores y legatarios que hubieron solicitado la separación de los

patrimonios concurren o participan con los acreedores y legatarios que no

hicieron esa solicitud sobre los bienes del de cujus.
b) Por otro lado cuando existen acreedores y legatarios, se debe tomar en cuenta

que los acreedores sean estos los que hayan solicitado o no la separación del
patrimonio, tienen preferencia con relación a los legatarios que igualmente
hubieran solicitado o no esa separación del patrimonio.
c) De estos dos elementos citados se deja claramente establecido que quedan

salvados los derechos de todas aquellas causas que tienen o gozan de cierta
prelación o preferencia.
Todo lo anteriormente citado no supone un derecho de preferencia entre los
acreedores de la sucesión, si algunos no intentaron el beneficio no por eso
quedarán postergados con relación a los que lo hicieron. Por eso el artículo 1057
del Código Civil es claro cuando indica que acreedores y legatarios que solicitaron
la separación concurren en igualdad de condiciones con los que no lo intentaron.
El derecho de preferencia resultante de éste beneficio tiene efecto respecto de
los acreedores del heredero. El que cuenta con la separación tiene derecho
preferente a los acreedores del heredero sobre los bienes de la sucesión. Los
acreedores de la sucesión, son preferidos a los legatarios; la razón es obvia
porque los primeros recuperan lo que dieron en préstamo al de cujus, mientras
que los segundos sólo reciben una liberalidad.
4. SEPARACIÓN DE PLENO DERECHO
Es posible considerar la existencia de una figura de separación del patrimonio de
pleno derecho, tomando en cuenta que lo que interesa es evitar que se confundan
los patrimonios del causante de la causa-habiente. Bajo esa premisa si lo que se
quiere es evitar se confundan ambos patrimonios para que se garantice el pago
acreedor y legatarios en su orden del causante en los hechos con sus propios
bienes. la aceptación de la herencia con beneficio de inventario, presupone que a
la separación de patrimonios se produce de pleno derecho, caso en el cual, se
trata de una separación obtenida por un modo indirecto, y que puede ser más
conveniente al interés de los acreedores hereditarios. CONSECUENCIA DEL
BENEFICIO Al demandar la separación de patrimonios, por la que el heredero
responderá con los bienes del difunto por las deudas de la sucesión, produce las
siguientes consecuencias:
a) No se extinguen los créditos o deudas que el heredero mantenga con la sucesión.
b) El beneficiario puede reivindicar de terceros las cosas de su propiedad que el

causante hubiera enajenado en vida.

c) El heredero que paga una deuda o un legado con sus propios bienes, se

subroga en los derechos del acreedor pagado.

d) Los frutos de los bienes sucesorios forman parte de la masa y, por tanto,

aumentan la garantía de los acreedores hereditarios.

e) Los acreedores y legatarios adquieren el derecho a ser pagados con

preferencia respecto de los acreedores del heredero

La separación se impide o cesa cuando el heredero paga a los acreedores y

legatarios que lo habían solicitado o en su caso ofrece afianzar el pago de
aquellos derechos cuando ellos se hallen sujetos a condición, término o
controversia jurídica de acuerdo a lo que determina el artículo 1058 del Código
Civil.
TEMA N°18
EXCLUSIÓN DEL HEREDERO INDIGNIDAD Y DESHEREDACIÓN

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

2. MOTIVOS DE INDIGNIDAD
3. ACCIONES Y EFECTOS DE LA INDIGNIDAD

4. CAUSAS DE LA DESHEREDACIÓN

5. EFECTOS Y REVOCACIÓN DE LA DESHEREDACIÓN

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

Tanto la indignidad como la desheredación se puede decir que consisten en la

exclusión que se hace del heredero cuando éste sea encontrado culpable por algún
delito, pasividad grave o haber realizado actos infamantes contra la persona del
cujus; y que posibilita o impide al ofensor, concurrir como heredero del ofendido.
No podemos confundir indignidad con incapacidad; el incapaz no puede adquirir
ni recibir por sí mientras que el indigno puede recibir, pero lo que ocurre es que
es excluido de hacerlo.
Según Kipp una persona capaz de heredar puede verse, en ciertas circunstancias,
impedida por ley de recibir la herencia de determinado causante por haber
incurrido en indignidad contra éste. La indignidad es una institución jurídica por la
Ley y que se evidencia como una pena civil suprime al heredero sus derechos
sobre la sucesión de la persona con la cual se ha mostrado indigno, como por
haber realizado actos particularmente graves y que de modo expreso enumera
el artículo 1009 del Código Civil.
Hay indignidad de heredar, cuando la ley priva con efectos retroactivos a
determinadas personas de un derecho sucesorio que le había sido deferido en
virtud de la ley como señala el artículo 1012 del Código Civil.
La desheredación por su parte que es otra forma de exclusión de un heredero
forzoso es hecha por el causante en su testamento, en virtud de una causa legal.
La desheredación sólo se presenta respecto de los herederos forzosos, pues no
teniendo herederos de esta clase, el causante puede disponer libremente de sus
bienes mediante testamento.
El fundamento básico para la desheredación, se establece en el hecho de haberse
ofendido gravemente al de cujus o a su memoria, por consiguiente, la
desheredación requiere la manifestación de voluntad del testador.
La indignidad y la desheredación no afectan a sus descendientes, es una pena
que solo afecta personalmente, en virtud del principio de la personalidad de las
penas; por consiguiente, los hijos del indigno y del desheredado acceden a la
sucesión por derecho de representación, sin que los excluidos puedan gozar,
usufructuar o administrar estos bienes. A falta de hijos o descendientes de los
excluidos accederán a la herencia sus colaterales por el derecho de acrecer.
La indignidad declarada del sucesor ni la desheredación constituyen una
incapacidad propiamente dicha, aunque nuestro Código Civil asi la califique en su
artículo 1122 inciso 2; porque dejamos en claro que se trata en ambos casos de
una exclusión de la sucesión por causas o motivos determinados en cada caso.

2. MOTIVOS DE INDIGNIDAD

La indignidad es una sanción y se aplica, cuando el caso así lo amerite. Para

imposición expresa de la ley en razón a la gravedad de los hechos provocados
por quién tenía vocación sucesoria. El Código Civil, en su artículo 1009, enumera
y establece cinco causales de Indignidad: 1. Haber sido condenado penalmente por
homicidio o su tentativa, contra la persona del causante, de sus descendientes,
ascendientes o de su cónyuge, esto incluye también al cómplice.
2. La falta de denuncia de la muerte violenta del de cujus dentro de tres días salvo

que ya hubiese denunciado, o si el homicida es cónyuge, ascendiente,

descendiente, hermano o sobrino carnal de quien debía denunciar.
3. Acusación falsa contra el causante o su cónyuge, descendientes o
ascendientes de un delito grave que podria costarles la libertad o la vida y su
testimonio haya sido declarado falso en juicio penal.
4. Haber abandonado al hijo menor de edad, haberle prostituido o autorizado su
prostitución.
5. Haber logrado con dolo, fraude o violencia que el cujus otorgue, revoque o

cambie el testamento o haber impedido su otorgamiento.

3. ACCIONES Y EFECTOS DE LA INDIGNIDAD
Los efectos de la sentencia declarativa de indigno, retrotrae sus efectos al
momento de abrirse la sucesión, considerando al indigno como si nunca hubiera
sido sucesor, le impide recibir los bienes sucesorios y si ya los hubiere recogido,
tiene la obligación de restituir los mismo bienes y frutos que haya percibido desde
el día que se abrió la sucesión. Artículos 1012 y 1013 del Código Civil.
El excluido no puede constituirse en administrador de esos bienes, tampoco
puede usar ni usufructuar así sus hijos hayan recibido la herencia por derecho de
representación si estos fueran menores, se deberá nombrar un tutor ad-item de
acuerdo a lo que determina el artículo 1014 del Código Civil.
La acción de indignidad puede ser iniciada por cualquier persona interesada que
se beneficie con la exclusión del indigno y solo es admisible después de abierta la
sucesión y necesariamente debe ser declarada en sentencia. La posibilidad de la
impugnación de ésta acción caduca en el
plazo de dos años siempre computables desde la apertura de la sucesión, artículo
1011 del Código Civil.
Las personas interesadas en la exclusión del indigno, accionan la comprobación
de la indignidad, mientras que el heredero afectado, acciona la impugnación,
dando lugar a dos acciones sucesorias que se tiene que dilucidar en litigio
contencioso.
En el caso 1) del artículo 1009 cuando es condenado por homicídio o su tentativa
contra el causante, o sus parientes más cercanos o su cónyuge, puede ser
admitido a suceder siempre que el de cujus lo hubiera rehabilitado expresamente
por documento público o en testamento.
4. CAUSAS PARA LA DESHEREDACIÓN

Nuestro Código Civil enumera taxativamente las causas de desheredación entre

descendientes, ascendientes y viceversa. Algunas de estas causas con las
establecidas para la indignidad sucesoria.
Estas causas específicas de desheredación, son:
MOTIVOS GENERALES DE DESHEREDACIÓN
Según el artículo 1173 del Código Civil, son justos motivos generales de
desheredación: Haber sido condenado en juicio por atentado contra la vida del
testador, o cónyuge, descendientes o ascendientes o uno cualquiera de sus
hermanos o sobrinos consanguíneos.
Haber acusado calumniosamente al testador, a su cónyuge, ascendiente o
descendente o a cualquiera de sus hermanos o sobrinos consanguíneos de un
delito grave que podía costarles la libertad o la vida.
Negar sin motivo legítimo la asistencia familiar. Es decir no cumplir con sus
descendientes o ascendientes, con la prestación alimentaria debida. MOTIVOS
PARA DESHEREDAR A LOS DESCENDIENTES
El Código Civil en el artículo 1174 entre otros motivos o causas para la
desheredación se refiere a las relacionadas con los descendientes, las que son:
 Por injurias, al padre o la madre, o por haberlos maltratado fisicamente,

poniendo el hijo manos violentas sobre sus padres.

 Por tener el heredero, relaciones sexuales son su padrastro o

madrastra. MOTIVOS PARA DESHEREDAR A LOS ASCENDIENTES Y

AL CÓNYUGE Según el artículo 1175 del Código Civil son justos
motivos para desheredar a los ascendientes y al cónyuge:
 Tener relaciones sexuales con la nuera o con el yerno.
 Abandonar al hijo menor de edad o prostituirlo o permitir que se prostituya.

La desheredación debe ser hecha necesariamente por testamento

identificando claramente al desheredado y exponiendo el motivo que se
halle como causa debidamente establecida y reconocida en nuestro Código
con todos los datos que apoyen esa determinación.
  Además la desheredación puede ser en todo o en parte y también puede

ser en forma pura o simple o en su caso sujetando la misma a una

condición artículo 1176 del Código Civil.
No sólo es importante la existencia de los motivos de desheredación, para que
ésta surta efectos jurídicos, es preciso que se reúnan estas condiciones:
El artículo 1177 del Código Civil limita rigurosamente el derecho a invocar la
acción de desheredación y la determinación del causante expresada en el
testamento debe lograr
necesariamente una sentencia declarativa por el Juez competente de lo contrario
no tendrá ninguna validez. La acción de
l desheredación le corresponde a los co-herederos o en su caso al albacea
testamentario; el derecho de acciones la desheredación caduca en el plazo de des
años de abierta la sucesión.
5. EFECTOS Y REVOCACIÓN DE LA DESHEREDACIÓN
Concluido el trámite judicial y teniendo la causa sentencia en autoridad de cosa
juzgada, por la que se declara probado el hecho en que se funda la desheredación,
la situación legal del desheredado es análoga a la del declarado indigno para
heredar: uno y otro quedan excluidos de la herencia.

Resuelta judicialmente la desheredación mediante Sentencia Declarativa, la

sucesión se refiere entonces a los otros sucesores conforme a la vocación
sucesoria otorgada por la ley o por el testamento.
Según estas reglas sucesorias, de existir un desheredado, los descendientes de
éste, heredan por derecho de representación y tienen derecho a la legitima que
éste hubiese tenido, de no haber sido excluido. Pero el desheredado no tendrá
derecho al usufructo y administración de los bienes que por esa causa reciban
sus descendientes, articulo 1089 del Código Civil.
En lo referente a la revocatoria, tenemos que la reconciliación posterior del
ofensor y del ofendido, deja sin efecto la desheredación consignada en
instrumento público o un nuevo testamento, artículo 1178 del Código Civil. La ley
exige, como requisito formal, para caso de reconciliación, que el testador revoque
la desheredación mediante un nuevo testamento o en instrumento público,
emanado por el propio testador.
Si no hay alguna de las manifestaciones expresas del perdón o de la
reconciliación, esto se constituye un punto de hecho sobre el que el Juez
competente se debe pronunciar, se puede dar el caso que la reconciliación sea
expresa en el nuevo testamento en ese caso el tema ya no es objeto de ninguna
interpretación, pero si en el nuevo testamento simple y llanamente no se habla de
la desheredación da lugar a presumir que hubo reconciliación.
TEMA N°19
LA LEGÍTIMA
1. CONCEPTO DEFINICIÓN

2. NATURALEZA JURÍDICA DE LA LEGÍTIMA

3. TITULARES DE LA LEGÍTIMA
4. PORCENTAJES DE LA LEGÍTIMA Y CONCURRENCIAS
5. LIBERALIDAD O PORCIÓN DISPONIBLE

6. NULIDAD DE LOS ACTOS CONTRARIOS A LA LEGITIMIDAD

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

La legitima es una institución del Derecho de sucesiones en virtud de la cual se

determina la parte de herencia que se le debe por disposición de la ley a los
herederos forzosos sean estos ascendientes, descendientes o cónyuge
supérstite, en la forma y la cuantía que la ley determina y que no es uniforme en
todas las legislaciones.
Esta clase de herederos, no pueden se despojados de su derecho a la legitimidad,
sino por causa expresamente establecidas en la ley; indignidad o desheredación.
Sus reglas son de orden público y nadie puede renunciar a ellas antes de la
apertura de la sucesión.
La legitima es un derecho de todos los parientes próximos, denominados
legitimarios, sobre determinada porción del patrimonio del causante a cubierto
frente a las disposiciones liberales de este.
La legitimidad implica una limitación a la libertad de testar basada en el deber de
la paternidad, esto es, en la obligación que la propia naturaleza impone a los
padres respecto a los hijos de ayudarlos a sobrevivir, dejándoles medios
suficientes para ello, pues protege a estos contra las liberalidades del de cujus,
ya sea por donaciones legados hechas a personas ajenas a la sucesión o para
alguno de los coherederos.
Nuestro código no nos otorga una definición de ésta importante institución del
derecho de las sucesiones, en ese sentido tomaremos algunas definiciones
otorgadas por el Código Civil Italiano que dice "es la cuota de la herencia, debida
a descendientes y ascendientes" El Código Civil Argentino "considera el derecho
de sucesión limitado a determinada porción de la herencia" por su parte el Código
Civil Español indica "expresa la naturaleza de la legítima, como la restricción de
la libertad de disponer de los bienes por causa de muerte: es la porción de bienes
-dice- de que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a
determinados herederos llamados por esto herederos forzosos". Se puede tomar
una noción sobre ésta institución que dice "la legitima es la reserva de una
porción de bienes impuesta al testador por ley, a favor de determinados
herederos, llamados por esto forzosos y de la cuál porción aquel no puede
disponer".
2. NATURALEZA JURÍDICA DE LA LEGÍTIMA
La naturaleza jurídica de la legitima no es otra cosa que la limitación a la libertad
de testar o de disponer libremente de la totalidad del patrimonio; aunque esta
limitación no es absoluta, ya que, por el propio principio de la ley, el causante
puede disponer de una porción de su patrimonio como acto de última voluntad a
favor de ciertas personas unidas a él por el vínculo del parentesco o no.
Por otra parte, su fundamento jurídico radica en una especie de deber ético
adscrito al causante de proveer aún después de su muerte a las necesidades
económicas de la familia; constituyendo como una reafirmación, por parte del
ordenamiento jurídico, del vínculo familiar y conyugal por el cual los bienes del
difunto son deferidos al núcleo familiar y no al Estado, como reconocimiento de
que el vínculo parental entre el causante y sus familiares supérstites no se
rompen con su muerte y que los familiares son los naturales destinatarios de los
bienes que el difunto ha reunido y conservado toda su vida. De ese modo, queda
tuteladoel interés superior de la familia, el cual no se halla comprometido por la
muerte de uno de sus componentes.
 Finalmente, las normas de la vocación por la legitima son de naturaleza
DISPOSITIVA, que está inspirado en fines de interés general, sin referencia a la
voluntad aún presunta del difunto. Muchos autores indican que la sucesión ab
intestato y la propia legitima, de alguna manera constituyen una forma de suplir
la voluntad presunta del difunto cuando ha fallecido sin haber dejado disposición
testamentaria alguna determinando la suerte futura de sus bienes para después
de su muerte, en tal sentido, sería la ley la que se encargaria de suplir la voluntad
del causante destinando los bienes a favor de sus herederos forzosos, tal cual él
habría querido hacerlo de haber podido estando en vida.
3. TITULARES DE LA LEGÍTIMA
Las personas llamadas a la sucesión hereditaria por el sistema de la legítima,
deferida por la voluntad del testador y la propia ley, son aquellas personas con
las que el causante se hallaba vinculado estrechamente a través de los nexos
del parentesco en la línea recta o directa,
descendente o ascendente, o el vínculo jurídico matrimonial o la simple relación
libre o de hecho en calidad de cónyuge supérstite, de ese modo, se conocen las
siguientes legitimas:
a) La de los descendientes,
b) La de los ascendientes, y
c) Del cónyuge sobreviviente y del conviviente producto de las uniones libres o de
hecho.
4. PORCENTAJES DE LA LEGÍTIMA Y CONCURRENCIAS

Para establecer el porcentaje de la legitima en cada uno de los casos de quienes

se denominan sus titulares, varia en función del concepto y la clasificación que
otorga nuestro Código Civil, trátese de descendientes, ascendientes o cónyuge y
en éste último caso dependiendo como participa o con quienes concurre a la
sucesión. En ese sentido habría que establecer el siguiente detalle de la legitima:
LEGÍTIMA DE LOS HIJOS Y DE LOS DESCENDIENTES
Es la de más alto porcentaje entre todas las legítimas, constituye la legítima de
los hijos, las cuatro quintas partes de haber hereditario del padre y de la madre,
la otra una quinta parte restante constituye la porción disponible que el de cujus
puede destinar en liberalidad a favor de cualquiera persona (Articulo 1059 del
Código Civil).
LEGÍTIMA DE LOS ASCENDIENTES
A falta de hijos y sus respectivos descendientes, ingresan como herederos
forzosos los ascendientes de grado más próximo de ambas ramas, si los hay.
Constituye la legitima de los Ascendientes, las dos terceras partes de los bienes
sucesorios y una tercera parte resulta ser la liberalidad, artículo 1060 del Código
Civil.
LEGÍTIMA DEL CÓNYUGE
Si no existen hijos o sus descendientes, o ascendientes del causante, la legitima
del cónyuge superstite, viuda o viudo, indistintamente, es de las dos terceras
partes del acervo hereditario y la otra una tercera parte está para las
liberalidades articulo. 1061 del Código Civil.
CONCURRENCIA DEL CÓNYUGE
En una sucesión abierta, cuando concurre el viudo o la viuda junto a otros
herederos forzosos del causante, el derecho de estos coexiste con los de
aquellos de tal manera que la legitima del cónyuge supérstite se asimila a la de
estos parientes.
a) Si concurre con los hijos o descendientes del causante, la legitima es de las

cuatro quintas partes del acervo hereditario, artículo 1062 del Código Civil.
b) Si concurre con los ascendientes del de cujus, la legítima es de las dos terceras

partes del monto hereditario, artículo 1063 del Código Civil.

UNIONES CONYUGALES LIBRES
Por mandato del articulo articulo 63.II de la Constitución Política del Estado y lo
que establecen los artículos 1108 del Código Civil y 173.1 del Código de las Familias
trátese de cónyuge o conviviente los efectos jurídicos son los mismos, lo que es
concordante con el artículo 1064 del Código Civil, las uniones conyugales libres
producen efectos similares a los del matrimonio, tanto en las relaciones
personales de los convivientes, como en sus relaciones patrimoniales,
especialmente en lo referido al derecho sucesorio, pues los convivientes
concurren a la sucesión del premuerto, en las mismas condiciones y lo haría si
hubiesen contraído matrimonio.
HIJOS EXTRAMATRIMONIALES Y ADOPTIVOS
De manera igual, por mandato constitucional, articulo 195, no se reconoce
ninguna diferencia entre los hijos del causante, para concurrir a la sucesión, sean
estos nacidos durante el matrimonio del de cujus, sean nacidos de uniones
conyugales libres o hubieran sido adoptados
con anterioridad al nacimiento de los hijos consanguíneos, reglas que salen del
artículo 1059 del Código Civil, les corresponde a una legítima de cuatro quinta de
partes concordante con los artículos 173 y 174 inciso 3) del Código de Familia.

5. LIBERALIDAD O PORCIÓN DISPONIBLE

Es la alícuota del patrimonio del causante, que el testador puede adjudicar

libremente a las personas que él designe, con la sola condición de que respete la
porción legítima de los herederos forzosos. La porción disponible está contenida
en las legislaciones que prohíben la libertad absoluta de testar.
Si el testador no ha ejercido su derecho de libre disposición de la porción de
bienes disponibles, desaparece el concepto de parte libre de la herencia
procediendo en este caso a la distribución de bienes según las reglas de la
sucesión intestada.
Los legados se establecen sobre la base de la porción disponible, jamás pueden
rebasarla, pues si esto ocurre, se procede a la reducción hasta el límite de la
legítima.
Si el causante no tiene herederos forzosos, este puede disponer del total de su
patrimonio, sea por actos Inter-vivos o mortis causa, con total libertad, todo su
patrimonio se constituye en porción disponible, artículo 1065 del Código Civil que
indica: "No teniendo ningún heredero forzoso, el de cujus podrá disponer
libremente de la totalidad de su patrimonio por actos entre vivos o en
testamento".
La porción hereditaria que no está comprendida en la legitima puede ser materia
de disposiciones a título gratuito. Constituye, por tanto, la porción disponible del
causante, y con ella, éste puede realizar los legados que desee o mejorar a los
herederos de llamamiento forzoso.
Legitima y porción disponible son entendidas complementarias, ligadas por una
relación inversamente proporcional en la medida en que la primera crece,
disminuye la segunda. Como se ha señalado, la delimitación de ambas porciones
supone la determinación de una norma abstracta y la realización de una operación
concreta. La norma abstracta, que debe corresponder a la jerarquía del
legitimario, sirve para establecer la fracción aritmética de la universalidad
(cuatroquintos, dos tercios, la mitad) mientras que la operación concreta se
proyecta a determinar el valor de la masa sucesoria y delimitar en ella la zona a
la cual se extiende la protección
6. NULIDAD DE LOS ACTOS CONTRARIOS A LA LEGÍTIMA
El derecho a la legítima, por corresponder al orden público, se encuentra
protegida por la ley, la que no puede ser vulnerada por la simple voluntad del
testador ni por acción de los propios herederos, por cuanto su intangibilidad
está garantizada juridicamente, razón por la que el causante se halla prohibido
de imponer condiciones suspensivas o resolutorias, afirmativas cumplimiento
de determinadas cargas o suprimir el derecho de suceder. A ese negativas, o
supeditar al respecto, nuestra legislación civil en su artículo 1066 (Nulidad de las
modificaciones y pactos y de las cargas y condiciones sobre la legítima), nos
señala expresamente aquellas causas que constituyen la nulidad de dichos actos:
a) Parágrafo 1. "Es nula toda DISPOSICIÓN TESTAMENTARIA por la cual se modifica

o suprime la legítima de los herederos forzosos o se imponen cargas o

condiciones sobre ella". Pero el precepto transcrito, constituyen actos afectados
con la nulidad toda disposición testamentaria que sea contraria a la legitima o
que suprima al derecho de suceder de los herederos forzosos, que la modifique,
imponga cargas o condiciones sobre ella.
b) Parágrafo II. "Es igualmente nulo TODO CONTRATO, celebrado antes de abrirse

la sucesión, que modifique, suprima o imponga cargas o condiciones a la legítima

de los herederos forzosos.
NULIDAD DE LOS ACTOS CONTRARIOS A LA LEGITIMIDAD
Art. 1066 Cód. Civil causas de nulidad

El derecho de la legítima por corresponder al orden público, está protegida por

la ley no puede ser vulnerada por el testador ni por los herederos.
I. Es nula toda disposición testamentaria por la cual se modifica o suprime la
legitima de los herederos forzosos, o se imponen cargas o condiciones
sobre ella.
II. Es igualmente nulo todo contrato, celebrado antes de abrirse la sucesión,
que modifique, suprima o imponga cargas o condiciones a la legítima de los
herederos forzosos. (Arts. 1004, 1059, 1068 del Código Civil)
TEMA N° 20
REINTEGRO Y REDUCCIÓN

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN
2. EL REINTEGRO DE LA LEGÍTIMA

3. LA REDUCCIÓN DE LA PORCIÓN DISPONIBLE

4. DETERMINACIÓN DE LA PORCIÓN DISPONIBLE

5. SUJETOS DEL REINTEGRO Y LA REDUCCIÓN

6. CONDICIONES PARA EJERCER LA ACCIÓN DE LA REDUCCIÓN

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

En el tema que precede, hemos citado que la legítima es una parte del acervo
hereditario que llega a constituir en la reserva que asegura la ley sobre el
patrimonio del de cujus, a favor de los herederos forzosos; porción que resulta
intocable e indisponible por el testador por actos de liberalidad inter-vivos
(donaciones) o mediante disposiciones mortis causa (legados testamentarios).
Por otra parte, sabemos que la legítima es una limitación al derecho de testar, en
virtud de la cual se impone al propietario reservar la mayor parte de su
patrimonio para sus herederos legitimarios, razón por la que está impedido de
disponer del mismo por testamento.
Pero cuando el testador ha instruido uno o varios sucesores voluntarios
(legatarios y donatarios) a favor de personas extrañas favor de sus propios
herederos, otorgándoles una herencia superior a la porción de libre disponibilidad
que le faculta la ley (donaciones o legados), reduciendo la porción de la reserva,
se habrá producido la LESIÓN de la legítima, contra ese acto excesivo de
disposición patrimonial se han instituido las acciones del reintegro y la reducción
como un medio legal de defensa de la legítima;. Constituyéndose en un REMEDIO
juridico para restablecer o reconstituir su porcentaje predeterminado en la ley
La ley protege al legitimario, sólo contra las liberalidades que merman la cuantía
de su legítima, reduciendo aquellas al límite de libre disposición del de cujus,
quien dentro de ese límite tiene asegurada su libertad, para hacer lo que le plazca
con la parte de libre disposición. Por su parte el legitimario, es libre de respetar
la liberalidad como ha sido hecha: no está obligado a exigir la reducción. La
liberalidad no es reducida, es reducible a decir de Mazeaud. La reducción, implica
una sucesión ya abierta; antes de ese momento, los presuntos legitimarios
(herederos forzosos), no pueden accionar esto según lo que indica Messineo.
2. EL REINTEGRO DE LEGÍTIMA
El INSTITUTO del reintegro, es la ACCIÓN que tiene la exclusiva finalidad de
reconstituir al porcentaje previsto en la ley (cuatro quintas partes, dos terceras
partes, etc.), la legitima que ha
sido lesionada por el causante mediante los actos de liberalidad a través de las
donaciones inter- vivos a favor de sus herederos. De ese modo, los herederos
forzosos que hubiesen recibido una cantidad inferior en las porciones de sus
derechos, tienen la plena facultad a ser REINTEGRADOS en sus legítimas, a tal
efecto, la ley pone a disposición de los herederos las acciones del reintegro y la
reducción que deberán dirigirse los co-herederos, legatarios y donatarios; en el
fundamento de que las reglas de la legítima son de orden público y se hallan
amparadas por el principio de la intangibilidad. Por eso se dice que el reintegro
es la acción por la cual el heredero forzoso recobra la parte asignada a su
legítima en el entendido que en un acto de exceso del causantea tiempo de
disponer la porción que le corresponde para su liberalidad se hubo excedido.
Para la viabilidad de la acción del reintegro y la reducción, es presupuesto
esencial que exista una sucesión abierta, pues antes de ese acontecimiento, aun
no es posible hablar de herencia, y reconocen objetivos comunes dirigidos a la
reconstrucción de la legitima en su porcentaje real. La acción se caracteriza por
ser mixta: es personal y es real. Es personal porque es el heredero que de manera
unilateral demanda la nulidad de una disposición testamentaria que lesiona su
legítima y, es real, porque la acción como función correctiva, reivindica un bien o
las acciones del patrimonio sucesorio en beneficio del heredero.
El Código Civil en el artículo 1067 se refiere al reintegro de la legitima indicando
que "cuando se abre en todo o en parte la sucesión ab- intestato, concurriendo
herederos forzosos con otros llamados a suceder, las porciones que
corresponderían a estos últimos se reducen proporcionalmente en los límites
necesarios para integrar la legítima de aquellos, los cuales, sin embargo, deben
imputar a ésta todo lo que han recibido del de cujus en virtud de donaciones o
legados".
3. LA REDUCCIÓN DE LA PORCIÓN DISPONIBLE

Se la entiende como a la figura jurídica que faculta a los herederos forzosos,

establecer la fracción cuantitativa de la PORCIÓN DISPONIBLE de la que contaba
el causante para sus actos de liberalidad (donaciones y legados) y reconstituir la
masa hereditaria, para proceder a su reparto equitativo entre los herederos
legitimarios, cuando alguno de ellos ha recibido una cuantía menor de la porción
que debía corresponderle y por haber hecho, el testador, adjudicaciones
superiores a la capacidad de la porción de libre disposición.
Según opina el tratadista Mazzeaud, la ley protege al legitimario, solo contra las
liberalidades que merman la cuantía de su legitima reduciendo aquéllas al limite
de la porción de libre disposición del de cujus, quien dentro de ese límite tiene
asegurada su libertad, para hacer lo que le plazca con la parte de libre
disposición. Por su parte, el legitimario es libre de respetar la liberalidad como
ha sido hecha: no está obligado a exigir la reducción. La liberalidad no es
reducida, es reducible.
En ese entendido, la reducción, tiene la función correctiva de los actos excesivos
del testador, en virtud de la cual, los herederos pueden declarar inoficiosas las
liberalidades del causante. Ese es el lincamiento que nos ofrece el artículo 1067
del Código Civil: "Cuando se abre todo o en parte la sucesión ab-intestato,
concurriendo herederos forzosos con otros
llamados a suceder, las porciones que corresponderían a éstos últimos se
reducen proporcionalmente en los límites necesarios para integrar la oblegitima
de aquellos, los cuales, sin embargo, deben imputar a esta todo de lo que han
recibido del de cujus en virtud de donaciones o legados".
El Código Civil en el artículo 1068 se refiere a éste tema bajo el denominativo de
la reducción de las disposiciones testamentarias y donaciones e indica. Parágrafo
I Las disposiciones testamentarias que excedan a la porción disponible que el de
cujus puede destinar a liberalidades, están sujetas a reducción hasta el límite de
aquella. Parágrafo Iligualmente, las donaciones cuyo valor exceda a la porción
disponible están sujetas a reducción hasta el límite de aquella. Parágrafo III.-
Sólo después de reducidas las disposiciones testamentarias se reducirán las
donaciones".
4. DETERMINACIÓN DE LA PORCIÓN DISPONIBLE
Determinada la legítima sobre la masa de cálculo integrada por el acervo, como
activo líquido y sumadas las donaciones, se habrá reconstituido en valores útiles
la masa a los efectos del cálculo de aquella porción de la herencia de la que los
herederos forzosos tienen derecho a recibir libre de gravámenes y condiciones.
La diferencia constituye precisamente la Porción Disponible.
Si establecida la legitima, el activo líquido integrado con bienes hereditarios es
suficiente para colmar la cuota correspondiente, las donaciones hechas en vida,
por el causante, se reputarán efectuadas con imputación a la porción disponible,
salvo que hubiesen beneficiado a un herederoforzoso, en cuyo caso, por expresa
disposición del artículo 1254 del Código Civil habrán de considerarse como un
anticipo de su porción hereditaria y, como sabemos, deberán colacionarse. Con
afectación a la porción disponible, el testador puede hacer los legados que estime
conveniente o mejorar con ella a sus herederos forzosos, ya que su capacidad
para disponer libremente por testamento, sólo se extiende hasta la concurrencia
de la porción legítima que la ley asigne a su herederos forzosos, es decir que, con
la porción de libre disposición, el causante goza de entera libertad para ejercer
el derecho de testar ya sea mediante la institución 8 de legatarios e, incluso,
mejorando a cualquiera de sus herederos legítimos.
El artículo 1069 del Código Civil, refiere a este tema indicando que: “para
determinar la porción disponible se forma una masa de todos los bienes.
que pertenecian al de cujus en el momento de su muerte, deduciendo de ella las
deudas. Se reducen después ficticiamente los bienes de los cuales se haya
dispuesto a titulo de donación según su valor determinado conforme a las reglas
contenidas en el título de las colaciones y se calcula sobre el caudal así formando
la porción de la cual el difunto podía disponer".
5. SUJETOS DEL REINTEGRO Y LA REDUCCIÓN
La acción de reducción beneficia únicamente a los herederos forzosos, cuyo
derecho procede por el mero principio de la ley, al considerarse esta cualidad
juridica como de interés público e irrenunciable; toda la renuncia a la reducción
es nula, si se la hace en vida del causante. Después de la apertura a la sucesión,
es válida. Los donatarios y legatarios no tienen acceso a ese derecho pero
pueden vigilar la operación de la reducción, tampoco la tienen los acreedores
hereditarios porque la acción solo incumbe a la legítima que corresponde a los
herederos forzosos.
En esa comprensión, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 1070 del Código
Civil, los sujetos con derecho a la petición de la reintegración a la legitima o la
reducción de las liberalidades con destino a la legitima, son los HEREDEROS
FORZOSOS, SUS HEREDEROS Y SUS CAUSAHABIENTES. Es decir, los hijos y sus
descendientes, los padres y sus ascendientes, y el cónyuge o conviviente
supérstite. Ellos no pueden renunciar al derecho de ser reintegrados en sus
legítimas ni a pedir la reducción mientras viva el titular de los derechos o el
donante, mediante declaración expresa ni prestando su asentimiento a la
donación.
De otra parte, los donatarios y los legatarios no pueden pedir la reducción ni
beneficiarse de ella, como tampoco pueden pedirla o beneficiarse los acreedores
del causante si el heredero forzoso que tenga derecho a la reducción ha aceptado
la herencia con beneficio de inventario; empero, tienen el derecho de vigilar las
operaciones de la reducción, interviniendo en el litigio, cuando la acción no está
dirigida contra ellos mismos y para resolver excepciones por falta de reducción
de otras liberalidades, cuando la acción está dirigida contra ellos.
De acuerdo a lo que determina el artículo 1071 del Código Civil el modo de reducir
los legados y en general la disposición testamentaria determina que en primer
lugar se reducirán proporcionalmente las disposiciones testamentarias sin
distinguir entre herederos y legatarios. Si el testador hubiera declarado
expresamente que una de sus disposiciones sea cumplida con preferencia a las
otras, esa disposición sólo se reduce cuando el valor de las otras no sea
suficiente para integrar la legítima de los herederos forzosos
El orden y el modo de la reducción están regulados por el citado artículo. La
reducción proporcional, que parece la más lógica por equitativa, se aplica a los
legados y herederos no forzosos, o sea, no legitimarios. La proporcionalidad se
descarta para las donaciones. Estas son irrevocables y la proporcionalidad de la
reducción podría inducir al testador a revocarlas indirectamente.
Finalmente el artículo 1072 determina que después de las disposiciones
testamentarias se reducen las donaciones comenzando por la última y así
sucesivamente remontándose a las anteriores.
6. CONDICIONES PARA EJERCER LA ACCIÓN DE LA REDUCCIÓN Para referirnos

a éste punto de las condiciones que se requieren para poder ejercer la acción de
la reducción, nos remitimos a lo que establece el artículo 1077 del Código Civil
que determina la existencia de las siguientes condiciones.
El heredero legitimario que no ha aceptado la herencia con el beneficio de
inventario, no puede pedir la reducción de las donaciones y legados, a menos que
unos y otros se hayan hecho a personas llamadas como coherederas, aun cuando
éstos hayan renunciado a la herencia. Esta disposición no se aplica al heredero
que aceptó la herencia con beneficio de inventario y cuyo derecho ha caducado.
La norma, se refiere al heredero legitimario que acepta la herencia en forma pura
y simple, quien solo puede pedir la reducción de las donaciones y legados hechas
a los coherederos, así estos hayan renunciado a la herencia. Puede ocurrir que la
donación o el legado sean superior a la cuota de legítima y la Ley, con esta
disposición, prevé la forma de frustrar una violación encubierta de las reglas
relativas a la legítima
El heredero forzoso que pide la reducción de donaciones o disposiciones
testamentarias, debe imputar a su legitima las donaciones y legados que se le han
hecho, a menos que tenga dispensa expresa. Esta figura jurídica tiene relación con
el cálculo de la porción disponible, así se la realice ficticiamente mediante la
imputación; en cuanto a la dispensa expresada por el testador, puede liberar al
donatario de la reducción, en tanto y en cuanto no sea necesaria para completar
la legítima, cuando las demás donaciones no la han constituido completamente o
mientras el mantenimiento de la dispensa no ocasione perjuicio a los donatarios
anteriores, al efectuarse la reducción por el orden de antigüedad.
El heredero forzoso que sucede por el derecho de representación debe también
imputar las donaciones y los legados hechos, sin dispensa expresa, a sus
ascendientes.
 La dispensa no tiene efecto en daño de los donatarios anteriores.
 Todas las cosas externas de colación, están exentas de imputación.
Otro requisito o condición importante es que se DEMUESTRA LA LESION O DAÑO
ECONOMICO que en realidad es LO NULO, y estono pasa por el simple hecho de
señalar que existe un daño o lesión, sino demostrar partir de un cálculo como ya
tenemos señalado y para el cálculo debemos hacer lo siguiente:
Sumar todos los
activos ej. Restar todo
los pasivos ej. Saldo
Bs. 133.423
Bs. 33.423.
Bs. 100.000.
Ahora se deben pagar las cargas hereditarias testamento Bs. 20.000. Que es igual
a 1/5 Entonces se tiene que quedar Bs. 80.000. Que es igual a 4/5y esto es recién
lo que los herederos pueden dividirse
Estos es una parte importante, para poder determinar en realidad cuanto
significa el total del patrimonio, pero luego de haberse restado las deudas,
porque no se puede hacer el cálculo de los 4/5 y 1/5 sin antes haberse pagado las
deudas. Luego de haberse pagado las deudas recién se puede hacer éste cálculo,
porque de lo contrario estaríamos ingresando a un claro caso de nulidad.
Para ejemplificar el presente tema, podríamos señalar que el de cujus había
dejado en calidad de heredero testamentario a su amigo y en consecuencia le
deja un vehiculo con un valor de Sus. 25.000.-, por cierto además deja como
herederos forzosos a su cónyuge superstite y a dos hijos. Se procede arealizat el
cálculo que no es otra cosa que la suma de todos los encs y obligaciones, al total
de los activos se le resta los pasivos que queda como monto total para ser dividido
la suma de Sus, 100.000, conocemos que al haber concurrencia de cónyuge con
descendientes la legítima es de cuatro quintas y ciones derecho la liberalidad de
una quinta parte; se procede a la división y se tiene que una quinta parte es igual
a Sus. 20.000 y cuatro quintas partes es igual a Sus. 80.000. En éste caso sólo
podía dejar por testamento hasta la suma de Sus. 20.000, pero tenemos que el
vehículo tiene un valor mayor y la diferencia es de Sus. 5.000, éste resulta ser el
monto de dinero que causa lesión a la legitima y en consecuencia es el monto de
dinero que debe ser REDUCIDO de lo que le tocó al heredero testamentario y se
debe proceder al REINTREGRO en favor de la legítima; del análisis que se realiza,
de mantenerse el vehículo a favor del heredero testamentario éste estaria
recibiendo Sus. 25.000 es decir Sus.
5.000 en demasía de aquello que por ley le corresponde y para los herederos
forzosos estaría quedando sólo la suma de Sus. 75.000 y no con los Sus. 80.000
como corresponde legalmente. Al proceder a la reducción de los Sus. 5.000 y
devolvérselo a la legítima se está haciendo un acto de justicia con esa institución
del derecho sucesorio y por ende con los herederos forzosos, con ésta acción
ahora quedamos como determina la norma legal, es decir el testamentario se
llevará solo Sus. 20.000 y los forzosos se quedarán con los Sus. 80.000.
PATRIMONIO TOTAL Bs. 100.000 equivale a 5/5
Tenemos entonces que:
1/5 es igual a Bs.
20.000 4/5 es igual a
Bs. 80.000

Haciendo uso de su facultad testamentaria se deja un vehículo en favor de una

tercera personar y tiene un valor de Bs.25.000.
 Se puede verificar que existe un exceso porque sólo tiene Bs 20.000 para dejar,
entonces cuanto es el exceso Bs. 5.000.- esto es lo que causa LESION que en
el derecho civil es igual a DAÑO Entonces a la inteligencia del art. 1066 no es
nulo todo el testamento, sólo lo que causa daño a la legítima, de lo que resulta
que lo nulo es sólo Bs. 5.000
Con éste daño la situación hubiera queda de
ésta forma 1/5 seria Bs. 25.000
La LESION O DAÑO seria Bs.5.000
4/5 seria Bs. 75.000
Entonces se reduce lo nulo de los Bs 25.000 que es Bs.5.000 y se reintegra a
la legitima que estaba en Bs. 75.000
Al final que RECOMPUESTA LA LEGITIMA NUEVAMENTE 1/5 es igual a
Bs.20.000 4/5 es igual a Bs. 80.000
Este ejercicio es el que necesariamente debe ser parte del memorial de
demanda, por cuanto lo que interesa es demostrar EL DAÑO O LA LESION QUE
ES LO NULO y no interesa como se dijo si el de Cujus actúa de buena o de mala
fe, no tendría ninguna relevancia jurídica referirse a éste extremo pues al
juzgador lo que interesa VERIFICAR (PRINCIPIO DE LA VERDAD MATERIAL) es
el exceso que constituye ser la lesión que causa daño, porque esto es lo nulo
reiteramos a la inteligencia del art. 1066 del Código Civil.

TEMA Nº 21

Derecho de Representación
1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

El Derecho de Representación es una sustitución legal que permite a los

descendientes de determinadas personas que no pueden heredar por haber
premuerto al de cujus, o por hallarse desheredados o ser declarados indignos
para heredar, o haber renunciado a la herencia, subrogarse en el lugar y grado
ascendiente para adquirir la herencia que a ésta correspondería.

Messineo cuando se refiere a éste tema hace notar que representación supone
declarar o actuar en nombre de otro y derecho de representación que supone
suceder en nombre del representado, implica un llamamiento hereditario
indirecto o mediato, dispuesto por la ley que sustituye una o más determinadas
personas en el lugar de un llamado, que sea indigno, pre muertoo renunciante

El derecho de Representación es un acto mortis causa que configura un derecho

para el sucesor en el sentido de aceptar o repudiar la herencia. Los regímenes
de orientación romanista, que organizan la sucesión por causa de muerte
conforme al sistema lineal, defieren la adquisición a los llamados en cada línea
por partes iguales, sin atender al origen de los bienes hereditarios.
Es la llamada concurrencia por cabeza (per- cápita) de los titulares de la
vocación.
¿Pero qué ocurriría si cualquiera de ellos hubiese pre fallecido al causante o, se
encontrase incapacitado para adquirir la herencia? Evidentemente, la adquisición
se limitaría a los demás llamados en igual grado provocando como consecuencia
que, si el pre fallecido o incapacitado, tenía descendientes, esa línea perdería el
beneficio de recibir una cuota o parte de los bienes. O, en otros términos: la rama
del pre fallecido o del titular incapacitado no sería beneficiaria de la transmisión
porque los bienes del causante se distribuirían en las otras ramas.

A pesar de que tal sería la consecuencia jurídica de la aplicación del artículo 1086
del Código Civil, la ley ha preferido evitarla, considerando que la rama del pre
fallecido o incapacitado no debe ser privada de participar en la transmisión de
los bienes del causante. En consecuencia, actualiza la vocación de los
descendientes del titular de la vocación original, a efectos de que ellos reciban,
en ese orden y en conjunto, la misma parte que hubiese correspondido a su
ascendiente en la sucesión.
Esas vocaciones se actualizan mediante el denominado Derecho de
Representación, por el cual, según prescribe el artículo 1089 del Código Civil "la
representación hace sub-entrar a los descendientes en el lugar y grado de su
ascendiente cuando éste sea desheredado, indigno de suceder, renuncie a la
herencia o premuera a la persona de cuya sucesión se trata".
Esta situación, unida a las circunstancias que determinan el llamamiento, ha
permitido a la doctrina tradicional distinguir la sucesión por derecho propio y por
derecho de representación (jure proprio y jure representaciones). Se sucede por
derecho propio cuando siendo uno solo el heredero o cuando siendo varios,
todos, sin embargo, descienden del mismo tronco inmediato. Se sucede por
representación cuando, aunque no sea más que uno de los varios individuos a
quienes corresponde la sucesión, no tenían vocación o llamamiento originario y
que acceden a la herencia unificando su vocación en la cuantía y extensión de sus
ascendientes.

La doctrina ha establecido que el Derecho de Representación es una ficción de la

ley, por la que entran los ascendientes más remotos a ocupar el lugar, grado y
derechos de sus padres. Es una sustitución instituida por la ley, en cuya virtud se
confiere a los descendientes el derecho de ocupar el lugar y grado que sus
ascendientes hubieran ocupado en una sucesión,

De tal manera que los hijos del causante heredan por cabeza y los nietos y
descendientes del mismo causante heredan por estirpe.

Heredar por cabeza es suceder en virtud de derecho propio. Heredar por estirpe
es suceder en virtud del derecho de representación.

2. CAUSAS QUE ORIGINA Y REQUISITOS

Entre las causas que originan o dan lugar al derecho de representación se

pueden anotar las siguientes:
1. Que el heredero por derecho propio, repudie la herencia.
2. Que el heredero legal sea declarado indigno para suceder.
3. Que el heredero sea desheredado por Sentencia ejecutoriada.
4. Que el heredero haya fallecido antes que el causante.

Los artículos 1089 y siguientes del Código Civil, admiten la representación

sucesoria, introduciendo a los descendientes en el lugar y grado de su
ascendiente, impedido de recibir la sucesión.
Los requisitos para la procedencia de este derecho, son:

a) Relativos al representado:

b) El representado ha sido declarado indigno, o desheredado; haber repudiado

la herencia o haber muerto antes de abrirse la sucesión. c) Que el
representado hubiera tenido vocación sucesoria, Bing net

d) Relativos al representante:

1. El representante debe ser descendiente del representado.

2. Entre los descendientes del representado, el representante debe ser el más

próximo en grado del representado.
3. EFECTOS JURÍDICOS

El ejercicio del derecho de representación, como lógica consecuencia origina

ciertos efectos jurídicos que se pueden resumir en los siguientes:

1. Hace entrar a los representantes en la sucesión. 2. Los coloca en el lugar y

en el rango del representado.

3. Estos ejercen los derechos del representado en la sucesión.

4. Concurren con los otros herederos con vocación sucesoria. 5. Excluyen a

los otros parientes de grado más lejano.

6. La división de la herencia se hace por estirpes.

4. MODALIDADES DEL DERECHO DE REPRESENTACIÓN

De acuerdo a lo que determina nuestra legislación, cuando hablamos de

modalidades en el derecho de representación, se puede establecer que existen
dos modalidades a saber la de la linea directa y de la línea colateral (artículos
1090 y 1091 del Código Civil.)

a) EL DERECHO DE REPRESENTACIÓN EN LA LÍNEA DIRECTA.

El derecho de representación en la línea directa tiene lugar hasta lo infinito. Esto

significa que los nictos o los bisnietos del de cujus, es su caso, pueden ingresar
a la sucesión del abuelo o bisabuelo en cualquiera de las hipótesis del artículo
1089, es decir, cuando el ascendiente a quien representan ha sido desheredado,
es indigno de suceder, cuando renuncia a la herencia o am cuando ha premuerto
al de cujus.
Siguiendo a un modelo italiano, el artículo 1090 de nuestro Código amplía
expresamente el beneficio del derecho de representación a favor de los
descendientes del hijo adoptivo, naturalmente para el hipotético caso en que
hubiera premuerto, hubiera sido excluido por desheredación o indignidad o
simplemente, hubiera renunciado a la herencia. Pero este derecho no beneficia
al adoptado quien no puede ingresar a representar al adoptante en la sucesión
de un ascendiente de este, ya que la adopción no crea vínculos de parentesco con
los parientes de dicho adoptante.
El Tronco Común o de cujus deja tres hijos, el hijo uno pre-muere, renuncia o es
excluido, en su representación ingresan los nietos uno y dos, el nieto uno igual
pre-muere, renuncia o es excluido, en su representación ingresan los bisnietos
uno y dos. Aplicando el derecho de representación, se logra que concurran por
el primer grado los hijos uno y dos, en segundo grado el nieto dos y en tercer
grado los bisnietos uno y dos.
 b) EL DERECHO DE REPRESENTACIÓN EN LA LÍNEA COLATERAL. Según la
disposición del artículo 1091, en la línea colateral la representación tiene lugar
a favor de los hijos que tuvieron los hermanos del de cujus.
El Tronco Común o de cujus no tiene descendientes, ascendientes ni cónyuge
supérstite, sólo colaterales, el hermano dos, pre-muere o renuncia, en su
representación ingresan los sobrinos uno y dos; el sobrino dos igual pre-muere
o renuncia, en su representación ingresan los sobrinos

nietos uno y dos. Por esta forma de representación quedan como herederos el
hermano uno en prin grado y concurren con él el sobrino uno del segundo
grado y los sobrinos nietos uno y dos del tercer grado.

5. SUCESIÓN PER CAPITA Y POR ESTIRPE

bebjall Cuando a la sucesión concurren herederos por su derecho personal o sea

por su derecho propio, junto a otros herederos que acceden a la herencia por
derecho de representación, la herencia se divide por estirpes, de tal manera que
los primeros heredan por cabeza y los segundos heredan por estirpes.

Sucesión per cápita; llamada también succesión por cabeza, es la transmisión

hereditaria por la que cada uno de los sucesores accede y hereda por derecho
propio y en la cual el patrimonio hereditario se divide en tantas porciones como
herederos existen. La sucesión por cabeza revela un derecho personal en el
heredero; como en el caso de los hijos con relación a sus padres, o el de los
hermanos con respecto a otro hermano premuerto.

Sucesión o modo de suceder por ESTIRPE tiene lugar cuando los herederos
acceden al patrimonio hereditario, no POR DERECHO PROPIO, sino por mandato
de la ley, la misma que hace subintrar a los descendientes de una persona y
difunta; indigno de heredar o desheredado; o renunciare de su herencia, de suerte
que quienes lo representen aunque sean muchos sólo pueden llevar la porción
que le correspondería al representante si viviese, bienes que se distribuyen a
partes iguales entre sus descendientes o representantes de acuerdo al artículo
1093 del Código Civil.
TEMA Nº 22

Derecho de Acrecer
1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

El derecho de acrecer es el derecho de reunir o agregar a la porción de uno, la

parte de aquel que la rehúsa o no puede obtenerla, es el derecho de los
coherederos o legatarios sobre las porciones que quedan vacantes, por haberlas
renunciado o no haberlas podido adquirir alguno de los demás, siempre que la
institución sucesoria la disponga.

El derecho a acrecer puede definirse como aquel que corresponde a los

coherederos llamados a heredar, en cualquier forma de delación, de manera
conjunta, o sea sin designación de partes, cuando uno de ellos, por no querer
o no poder serlo, deja una porción vacante, que deba ser distribuida entre los
demás.

Para Messineo el derecho de acrecer se regula principalmente en relación al

llamamiento testamentario y, ante todo, con referencia a la institución de
heredero

El derecho de acrecer o acrecimiento existe cuando concurriendo varios

herederos a la misma herencia, alguno o algunos de ellos renuncian o resultan
incapaces. La parte que le correspondía al impedido es adquirida entonces por
los otros herederos en forma proporcional a la cuota hereditaria de cada uno. En
otros términos, los demás instituidos tienen la facultad de repartirse entre ellos
la parte vacante.

El derecho de acrecer llamado también acrecimiento, es el derecho de agregar

a la porción de un coheredero o colegatario, la parte de aquel que la renuncia o
no puede obtenerla.

Es decir que este derecho se explica en razón de existir una solidaridad en la

vocación o llamamiento. Esa solidaridad puede resultar de la voluntad expresa
del causante en su testamento, o resultar dispuesto objetivamente por la ley en
razón de un llamamiento conjunto, en tal caso, se vincula a las circunstancias de
que el llamamiento a favor de dos o más sucesores tiene por objeto el todo o
partes alicuotas del patrimonio hereditario o del bien legado.

2. CONDICIONES PARA SU PROCEDENCIA

El derecho de acrecer presenta requisitos o presupuestos que por sus

características le son propios, entre los que se distinguen a los siguientes:
en forma PLURALIDAD. El principio de la PLURALIDAD, significa que
necesariamente sean llamados dos o más sucesores CONJUNTA, hecho en un
mismo testamento, aunque no en una misma cláusula y, a una misma herencia o
legado, a una misma masa o porción de ellas, sin especial designación de partes,
es decir, es su universalidad.
PREMORIENCIA O RENUNCIA. Que uno de los llamados para suceder muera antes
que el testador, o que renuncie a la herencia o al legado, que pierda su capacidad
para suceder o se haga incapaz de recibir la nobela porción vacante.
. PORCIÓN VACANTE. Que exista una porción vacante. Vacancia que se produce
por la pre-muerte del heredero o del legatario, por la renuncia y la incapacidad
de recibir la herencia o el legado por alguna de las causas señaladas en la ley: la
indignidad, la desheredación, la condición incumplida cuando el heredero estuvo
instituido a condición suspensiva o a término inicial (articulo 1162 del Código Civil),
o sujeta a la carga como condición resolutoria (artículo 1167), así como en el caso
de la persona cuya existencia se ignora (artículo 48). Finalmente, cuando se
produce la nulidad de la disposición testamentaria (artículo 1207), salvo a los
herederos de la representación.
UNIDAD DE OBJETO. Comprende la universalidad de los bienes
especie jurídica que significa que la herencia o el legado no deben contener
fijación de partes, artículo 1113, Parágrafo II del Código Civil, de existir, que los
sucesores hayan sido llamados en partes iguales.

Las expresiones de "por mitad, por partes iguales", etc., aun cuando señalen
partes alícuotas, no excluyen el acrecimiento, a no ser que exista fijación
numérica o de cuerpo de bienes fijados ciertamente. En cuyo caso, dehaber
señalamiento de partes determinadas y desiguales, lo que da a cada cuota un
valor propio, el acrecimiento no opera, por falta del presupuesto principal que
es la conjunción y la universalidad.
3. CLASES DE ACRECIMIENTO

El Código Civil a tiempo de referirse al acrecimiento o derecho de acrecer

determina en los hechos que existen dos formas o clases en que se produce el
acrecimiento y estas son:

a) ENTRE COHEREDEROS. El artículo 1078 habla del acrecimiento entre

herederos legales, lo que determina que la parte de un heredero legal pasa a
favor de los otros co-herederos que fueron llamados a la sucesión junto a él y
en ese entendido para ejercer el Derecho de Acrecer entre coherederos legales,
es necesario que se presenten las siguientes condiciones.

1. Que el heredero renuncie a la herencia, o de otra manera que sea declarado

Indigno o sea desheredado, o premuera al causante.
2. Que el renunciante, indigno, desheredado o premuerto, no, tenga a su vez,
hijos o descendientes.
3. Que existan otros coherederos llamados a la misma herencia.

4. Que los coherederos sean instituidos en la universalidad de los bienes y sin

determinación de partes o a partes iguales.
El Tronco Común o de cujus deja como herederos a tres hijos, el hijo uno pre-
muere, renuncia o es excluido y no tienen descendientes, ascendientes ni
cónyuge superstite, le acrecen sus dos hermanos, aumentan a sus partes a
mitades lo que le correspondía.

b) ENTRE COLEGATARIOS. Por su parte el artículo 1079 al referirse al

acrecimiento entre los herederos testamentarios o colegatarios determina que
cuando el testador no ha dispuesto otra cosa en su testamento la parte del
heredero beneficia por acrecimiento a los otros co-herederos que fueron
instituidos junto a él y en ese sentido es necesario que se lengan que dar los
siguientes condiciones. dispuesto otra

1. Que el testador no haya sus bienes, comprometidos en el legado, para

después de su muerte.
2. Que el legatario renuncie al legado o se produzca su fallecimiento antes de
abrirse la sucesión.
3. Que el legatario no esté comprendido en algunas de las causales de
prohibición legal para recibir el legado.
4.EFECTOS JURÍDICOS DEL ACRECIMIENTO

Los efectos jurídicos que produce el crecimiento, para quien acrecienta la

herencia, en su generalidad, es que también se sustituye o subroga en todos los
derechos y obligaciones del heredero o legatario que no quiso o no pudo recibir
la herencia. Entre los parientes del mismo grado, el derecho de representación
prevalece sobre el acrecimiento. Empero, los efectos señalados por la ley,
(artículo 1082 del Código Civil) son los siguientes:
a) Cuando cualquiera de los legatarios o coherederos no puede o no quiere recibir
la herencia, la parte de éste, incrementa las porciones o expansión de la vocación
solidaria. El derecho de acrecimiento favorece a todos los herederos o
colegatarios en forma igualitaria si es que acaso el testador no ha dispuesto otra
cosa.
b) La adquisición del acrecimiento tiene lugar por el solo ministerio de la Ley. En
este sentido, el acrecimiento se opera de pleno derecho ipso-jure; no precisa que
el interesado deba realizar ningún trámite en especial.
c) Los coherederos o los legatarios beneficiados con el acrecimiento lo
sustituyen en las obligaciones a que estaba sometido el heredero o el legatario
que falta, excepto en las obligaciones de carácter personal. De modo que el
beneficiario del acrecimiento se subroga en los derechos y obligaciones del
heredero o legatario que no quiso o no pudo recibir.

d) No habiendo lugar al acrecimiento, los herederos legales o el gravado se

sustituyen en las obligaciones que pesan sobre el heredero o el legatario que
falta, siempre con excepción de las obligaciones de carácter personal.
5. LIMITACIONES AL DERECHO DE ACRECER

Para el caso de que algún coheredero renuncie a la herencia, premuera al

causante, sea declarado indigno o sea desheredado, existen dos limitaciones
fundamentales al ejercicio del derecho de acrecer por los otros coherederos:

a) Si el heredero que genera la porción vacante, tiene a su vez hijos o

descendientes, estos participarán de la sucesión por el Derecho de
Representación, por estirpe, en lugar del heredero renunciante o impedido,
artículo 1089 del Código Civil que señala: "La representación hace subintrar a los
descendientes en el lugar y gradode su ascendiente cuando éste sea
desheredado, indigno de suceder, renuncie a la herencia o premuera a la persona
de cuya sucesión se trata".

b) Si el testador, al instituir un heredero, nombró un heredero sustituto, para el

caso de que el instituido premuera al testador, renuncie a la herencia o no cumpla
las condiciones impuestas en la institución, artículo 1168 del Código Civil "I.
Sustituir es nombrar uno o más herederos para que a falta del sustituido
reciban la herencia II. Tendrán lugar la sustitución cuando el sustituido muera
antes que el testador, o renuncie o no pueda aceptar la herencia, o no cumpla
las condiciones impuestas III. Puede sustituirse por todos y a todos los
instituidos, para el caso de que no fueran herederos".
En ambas hipótesis, se descarta el derecho de acrecer, pues en el primer caso
los hijos o descendientes del renunciante acceden a la herencia en la parte del
renunciante.
En el segundo caso, el heredero sustituto tomará la parte del heredero instituido
renunciante o impedido.

TEMA Nº 23

División de la Herencia
1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN
En su generalidad los tratadistas utilizan la palabra partición al ocuparse de la
distribución o reparto de los bienes de la herencia entre los coherederos. Nuestro
Código Civil emplea el término "división" de la herencia.
La Real Academia da la voz "partición" en sentido propio e inequívoco: división
que se hace entre algunas personas de hacienda, herencia o cosa semejante.
Escuche, con el criterio técnico de sus definiciones explica la palabra como "la
separación, división y repartición que se hace de la cosa común entre las
personas a quienes pertenece, por ej. De una herencia o legado que se dejó a
muchos"
Por la partición de herencia se pone término a la indivisión sucesoria con el
objeto de distribuir los bienes hereditarios entre los coherederos y legatarios,
dando a cada uno la parte que le corresponde, de acuerdo con la voluntad del
causante o de las expresas disposiciones legales.
Ningún coheredero podrá ser obligado a permanecer en la indivisión de la
herencia como señala el art. 1233, con la única excepción que el testador prohíba
expresamente la división por razones muy valederas, articulo 1233 Il Código Civil
"El testador, aduciendo un interés serio, puede disponer que la división de la
herencia o de algunos bienes comprendidos en ella no tengan lugar antes de
transcurrido desde su muerte, un plazo no mayor de cinco años, sin embargo la
autoridad judicial, mediando circunstancias graves, puede autorizar la división
antes de cumplirse el plazo establecido por el testador".
El artículo citado cuando prescribe que "todo heredero puede pedir siempre la
división de la herencia", consagra la imprescriptibilidad de la acción de partición
de la herencia o de los bienes comunes. De ésta interpretación participa
Messinco, que al comentar la disposición fuente del articulo y el alcance del
vocablo SIEMPRE, usado en él, declara que la acción de partición es
IMPRESCRIPTIBLE.
La partición de la herencia supone la existencia de dos o más herederos pues
existiendo uno solo es innecesaria. Los conceptos de división y partición, implican
la idea de distribuir en lotes, tanto sumas de dinero, bienes o inmuebles y en
general bienes en su amplia acepción jurídica, poseídos o disfrutados en común
o que pasan del dominio de una sola persona al de dos o más sucesores, que
además de partirse tienen que distribuirse.
Cuando existen varios herederos, el estado de indivisión de los bienes tiene un
carácter eminentemente transitorio. Normalmente de terminar con la
adjudicación a cada heredero de una parte concreta de los bienes y cuyo derecho
les asiste desde el momento mismo de la muerte del causante. La partición en
el
derecho y acción que a los herederos les asiste para pedir la división y
adjudicación de los bienes hereditarios entre los coherederos dando a cada uno
la parte que por este derecho le corresponde.
El contenido de la adquisición a título universal representado por el todo o una
parte alícuota de la herencia, se obtiene mediante la partición o división,
existiendo pluralidad de sucesores, supone una atribución concreta entre ellos
de las titularidades comprendidas en la herencia. La abstracción representada
por la cuota en la universalidad, se concreta en derechos exclusivos sobre
determinados objetos de adquisición que así se incorporan al patrimonio del
sucesor a título singular.
Aunque habitualmente la partición está precedida por una situación de herencia
indivisa, comunidad hereditaria, le pone fin, la resuelve mediante la to
adjudicación de determinadas titularidades a cada sucesor, aunque no es forzoso
que ello ocurra.
A la muerte del causante una partición hecha en el testamento, por el ascendiente
entre sus descendientes por ejemplo, puede impedir ab initio, la relación de
comunidad o indivisión hereditaria, sin perjuicio de los trámites que se requieren
para la aprobación judicial de testamento y la inscripción de los bienes así
divididos. Por eso se ha definido la partición como el negocio juridico que
pone fin a la comunidad hereditaria mediante la distribución entre los
coherederos de las titularidades contenidas en la herencia.
DIVISION DE LA HERENCIA
herencia entre los coherederos La separación, división y repartición de la cosa
común entre las personas a quienes pertenece Termina la INDIVISION
SUCESORIA, en la distribución de los bienes hereditarios entre los
COHEREDEROS Y LEGATARIOS, dándoles lo que les corresponde según la
voluntad del causante o de la disposición legal. Nadie esta obligado a permanecer
en la indivisión de la herencia según Art. 1233 del C.C
2. COMUNIDAD HEREDITARIA
Si concurren dos o más sucesores a adquirir una misma herencia o una parte de
ella, se configura la llamada comunidad hereditaria. En virtud de esa comunidad,
y puesto que el llamamiento a la herencia tiene carácter universal, el derecho
sobre los bienes que la constituyen pertenece al conjunto de los coherederos.
Pero es importante destacar que esta comunidadno significa que cada bien
reproduzca, singularmente, una situación de copropiedad o co titularidad en
concreto. El derecho hereditario in abstracto, recae sobre el complejo de
titularidades transmisibles como una totalidad patrimonial.
Durante el estado de división, cada heredero es titular de una cuota deherencia ,
pero esa cuota, si bien representa su derecho sobre el patrimonio hereditario no
se reproduce sobre cada uno de los elementos singulares que lacomponen. Cada
coheredero tiene derecho a una alicuota del patrimonio hereditario, pero no a una
porción de cada una de las cosas determinadas que forman parte de aquel y
puede ocurrir fácilmente que, al hacerse la partición,cualquiera de dichas cosas
resulte adjudicada por entero a otro coheredero, artículo 1241 del Código Civil
y si el heredero dispone de sus derechos hereditarios, está disponiendo de su
alicuota, no de derechos concretos sobre bienes particulares comprendidos en
la universalidad.
3. PAGO DE DEUDAS Y CARGAS HEREDITARIAS
Si la herencia está sometida a deudas y cargas hereditarias, y no existe dinero
en efectivo para hacer frente a estos pagos, los herederos que tengan más de la
mitad del caudal relicto, podrán acordar la venta en pública subasta, de algunos
bienes muebles o inmuebles para el pago de estas deudas, ART. 1265.
En primer lugar deberán ser pagadas las deudas por gastos de funeral del
causante y las que se hayan contraido en la última enfermedad del autor de la
herencia, en segundo lugar se pagarán las deudas hereditarias que fueren
exigibles, considerándose tales, de acuerdo con el Código Civil, las contraidas por
el autor independientemente de su última disposición y de las que es responsable
con sus bienes.
Sumar todos los activos

Sumar todos los activos ej. Bs 133,42

Restar todos los pasivos ej. Bs. 33.423.
Saldo Bs. 100.000.
Ahora se deben pagar las

Cargas hereditarias testamento Bs. 20.000. Que es igual a 1/50 2 Entonces se

tiene que quedar Bs. 80.000. Que es igual a 4/5 y esto es recién lo que los
herederos pueden dividirse Entonces resulta importante citar lo previsto por
el
C.C. en el "Art. 1243. (VENTA DE BIENES PARA EL PAGO DE DEUDAS Y CARGAS
HEREDITARIAS). Los coherederos que tienen más de la mitad del caudal
hereditario pueden acordar, para el pago de las deudas y cargas hereditarias, la
venta en pública subasta de bienes muebles o inmuebles, optando por la
enajenación que cause menor perjuicio a los herederos", lo que significa que los
herederos tienen la facultad de acorar la venta algunos bienes para pagar
deudas y cargas (testamentos) antes de proceder a la división de la herencia.
Ahora en el caso que no se hubiera cumplido con ésta determinación y de todas
formas se hubiera procedido a la división sin antes pagar deudas, en el hipotético
inclusive que los herederos desconocían de la existencia de deudas, en éste caso
corresponde que las deudas sean pagados por los herederos de igual forma de
manera proporcional tal como señala el citado C.C. en el "Art. 1265- (DIVISION DE
DEUDAS). Todos los herederos contribuyen al pago de las deudas y cargas
hereditarias, en proporción a sus respectivas cuotas. (Art. 1267 del Código Civil)".
Finalmente es importante en éste capítulo revisar el caso en el cual uno de los
herederos hubiera tenido que pagar la deuda del de Cujus, sin la participación de
los otros co-herederos, en ese caso éste herederos que pagola deuda puede
REPETIR LA DEMANDA DE COBRO en la parte correspondiente contra los otros
co herederos en apoyo a lo previsto por el C.C. en el "Art. 1267.- (REPETICION POR
PAGO DE DEUDA COMUN). El coheredero que por efecto de la hipoteca u otro
motivo haya pagado eltodo o la mayor parte de la deuda común que a él le
incumbe, sólo puede repetir a los otros coherederos la parte que ellos deben
contribuir conforme
al articulo 1265". Ahora puede darse también el caso que se trata de un co
heredero que se halle en la insolvencia en dicho caso se aplica el Art. 1268.-
(CASO DEL COHEREDERO INSOLVENTE). "La cuota del coheredero insolvente en
una deuda hipotecaria, indivisible o anticrética se reparte proporcionalmente
entre los otros coherederos", sin embargo se debe tener encuentra que por
principio de las obligaciones, el hecho del heredero insolvente no lo libera de su
obligación, ya que cuando este pudiera recuperar su insolvencia, puede darse la
aplicación de lo previsto en el caso de la repetición del cobro.
4. CARACTERES Y REQUISITOS
La partición tiene los siguientes caracteres:
a) OBLIGATORIA. Puede ser pedida en cualquier momento por los interesados
salvo la hipótesis de postergación temporaria.
b) DECLARATIVA Y NO ATRIBUTIVA DE DERECHOS. La ley supone que los bienes
asignados a cada heredero han sido de propiedad exclusiva de éste desde el
momento mismo de la muerte del causante; que los ha recibido de éste y no de
sus coherederos, del mismo modo, se supone que nunca ha tenido derechos
sobre los bienes que han sido asignados a los demás.
c) IMPRESCRIPTIBLE. El derecho a pedir la partición es imprescriptible mientras
dure el estado de indivisión; pero es susceptible de prescripción cuando la
indivisión ha cesado de hecho, porque alguno de los herederos, obrando como
único dueño, ha comenzado a poseerla de una manera exclusiva.
REQUISITOS PARA LA PARTICIÓN
En toda partición de herencia cuando concurren herederos y legatarios se deben
observar rigurosamente los siguientes aspectos:
1. La formación del inventario detallado de la masa hereditaria.
2. Establecer con precisión, el haber del difunto, sus bienes propios y gananciales.
3. La cuantificación de la legitima y la porción disponible.
4. La enumeración de herederos y legatarios
5. La formación de porciones hereditarias.
6. La separación de los legados.
5. FINALIDAD Y FACULTADES PARA PEDIR LA DIVISIÓN
La partición de bienes sucesorios es siempre necesaria y tiene por finalidad:
1. Liquidar el caudal hereditario, descontando de su importe las deudas y cargas.
2. hacer cesar la indivisión de los bienes generada por la transmisión cuando
hay varios herederos.

De aquí resulta que cuando hay un solo heredero, no es necesaria la partición,

pero en cambio, la liquidación de la herencia es imperativa, no puede legalmente
rescindirse de ella porque sirve de base imponible para el pago del impuesto
sucesorio, el producto de la liquidación es lo que constituye la herencia en sentido
estricto.

La partición de la herencia sólo podrá ser solicitada por cualquier de los

coherederos, en las siguientes circunstancias:

1. Todo coheredero que tenga libre administración y disposición de sus bienes y

esto en cualquier tiempo y por los incapacitados y ausentes deberán pedirla sus
representantes legales.
2. Los hijos o los descendientes del coheredero premuerto, antes de abrirse la
sucesión o hacerse la partición por el derecho de representación y por estirpe.
Los legatarios solamente podrán solicitar que los coherederos o el albacea les
entreguen los bienes legados y los acreedores del causante podrán demandar el
pago de sus créditos. El artículo 1233 del Código Civil establece que todo
coheredero puede pedir siempre la división de la herencia.
De tal manera que para los bienes en situación de comunidad hereditaria se
prevea un fin más o menos próximo en la partición pues esta comunidad es una
situación accidental y pasajera, cuya división está prevista en la ley por el artículo
167 del Código Civil, pues "nadie está obligado a permaneceren la comunidad y
cada copropietario puede pedir en cualquier tiempola división de la cosa común",
el Código Procesal Civil ya no repite como el anterior éste criterio y en el
art. 478 CUESTIONES SOBRE BIENES, señala que todo tema de división será
tratado por la vía incidental y cando estos bienes refieran mayor importancia
deben ser tramitados por la via del proceso ordinario.

Los padres que representan a sus hijos menores o incapaces en los actos de la
vida civil, no pueden concertar divisiones y particiones hereditarias, sino cuando
así convenga al interés del hijo y el juez conceda autorización expresa. Esta
autorización será especial para cada caso, conforme las previsiones contenidas
en el artículo 47 del Código de las Familias Ley 603, concordantes con el artículo
1250-II Código Civil previo informe del organismo protector de menores y
dictamen fiscal, el Juez mediante Auto Motivado concederá o negará la
autorización solicitada según mejor convenga al interés del menor o
incapacitado.
6. IMPEDIMENTOS Y SUSPENSIÓN DE LA DIVISIÓN

Con relación a los impedimentos referentes a la división de bienes en la sucesión

hereditaria, se debe tomar en cuenta lo que determina el artículo 1235 del Código
Civil que determina las causas en las que puede quedar provisionalmente
impedida la división y estas son:

a) Hasta que se produzca el nacimiento del concebido llamado a la sucesión.

b) Hasta que se defina mediante sentencia ejecutoriada, el juicio sobre
conocimiento de filiación o de unión conyugal libre, interpuesto por quien, en caso
de resultado favorable, será llamado a suceder.
c) Hasta que concluya el procedimiento administrativo para el reconocimiento de
la personalidad de una entidad instituida como sucesor.
d) Hasta que se cumpla la condición, de los casos de herederos instituidos
bajo la condición suspensiva.
No obstante de estos impedimentos el mismo artículo da la posibilidad que si
medie circunstancia que hagan posible y conveniente esa división, la misma se
podría llevar adelante y el Juez que conozca la causa es el único que puede
autorizarla tomando las medidas de cautela necesarias.

Por otro lado con relación a la suspensión de la división antes de citar lo que
determina nuestro código es importante tomar el criterio de Messineo y en ese
sentido no se debe considerar esta medida de la suspensión como un atentado
a la legitima, porque la intangibilidad de la legitima no llega hasta el punto de
exigir que el heredero forzoso, consiga inmediatamente su cuota de patrimonio
hereditario y a pesar de existir razones de superior consideración que impongan
el aplazamiento de la división, por la propia conveniencia de los herederos.

El Código Civil establece que esto ocurre cuando así lo dispone el causante según
el artículo 1233 del Código Civil por un plazo máximo de cinco años, desde la
muerte del causante. El juez puede ordenar por causa grave, la división de la
herencia antes de este plazo.

Por otro lado también procede a petición de un coheredero y el juez puede

suspender por un periodo no mayor a 5 años, la división de la herencia o de
algunos bienes cuando pudiera ocasionarse perjuicio grave en el patrimonio
hereditario por la indivisión, artículo 1239 del Código Civil.

Sin que constituya ni un impedimento ni una suspensión habrá también que

considerar lo que establece el artículo 1241 del Código Civil cuando se refiere a la
indivisión de bienes cuando estos son de interés de la economía familiar o
pública, en estos casos los bienes se quedan en poder del coheredero que tenga
la cuota mayor o en la de varios coherederos y en una última instancia el bien
puede ser puesto en subasta pública.
Como ya dijimos anteriormente cuando existe un impedimento para proceder con
la división, lo que corresponde es solicitar o plantear la suspensión de la
demanda hasta tanto se resuelva la situación que impide llevar adelante la
misma, es decir si se trata de un estado de gestación hasta la nazca con vida
y se le otorgue su personalidad juridica. DE lo contrario se estaría levando
adelante una división con un vicio de nulidad que el mismo por cierto es
insalvable al ser una de las caracteristicas de la nulidad que no es convalidable.

7.- CASOS DE INDIVISION

No obstante de todo señalado sobre la obligatoriedad de la división de la herencia,
es importante ver que existen algunas excepciones a ésta regla fundamental y a
esto es lo que podemos llamar la INDIVISION y se dan de acuerdo al Código Civil
varios como ser:

El Art. 1237 cuando se refiere a los BIENES CONSTITUIDOS EN PATRIMONIO

FAMILIAR, señala que en la división de bienes hereditarios no se pueden
comprender los bienes constituidos en patrimonio familiar hasta que el último de
los beneficiarios menores llegue a la mayoridad, entendiendo de acuerdo al art.
129 de la ley 603 como patrimonio familiar al que se constituye en forma única
por resolución judicial a pedido de uno o más miembros de la familia, y se registra
en la oficina de Derechos Reales.

Por su parte el art. 1238 también se refiere a la INDIVISION DEL EQUIPO

PROFESIONAL, DEL NEGOCIO COMERCIAL Y DEL INMUEBLE OCUPADO COMO
VIVIENDA y en ese sentido determínalo siguiente:

En relación al concederle:

cónyuge sobreviviente puede pedir al juez, y éste

  El pequeño negocio comercial propio del premuerto.
 El equipo profesional y sus instalaciones donde ambos cónyuges
trabajaban al morir el de Cujus.
 En inmueble, y su mobiliario, usados exclusivamente como vivienda por
los esposos al morir el de Cujus.

En estos casos esos bienes quedarán comprendidos en la porción hereditaria del

sobreviviente, compensándose la diferencia conforme a lo dispuesto
por el artículo 1246,Así mismo el art. 1241 se refiere también al caso de la
INDIVISION EN INTERES DE LA ECONOMIA FAMILIAR O PUBLICA y señala que
si
en la herencia hay bienes cuya división pudiera ocasionar perjuicios en la
economía familiar o pública, esos bienes no se dividen y quedarán comprendidos,
por entero, en la porción del coheredero que tenga la cuota mayor o en la de
varios coherederos. En caso diverso se sacará el bien a la venta en pública
subasta.
ES importante ver la jurisprudencia sobre el particular, para lo cual nos
permitimos referir la RATIO DECIDENDI siguiente:
CUANDO EXISTE CAUSA DE INDIVISON PROCEDE LA COMPEN SACION

Auto Supremo No. 742/2018 de 27 de julio" Al efecto y conforme se tiene en

antecedentes habrá que considerar que el inmueble del que solicita su indivisión,
fue adquirido por ambos esposos, construido por ellos y en el que habitaron
durante muchos años junto con sus hijos, constituyéndose el mismo en el hogar
conyugal que ocuparon ambos como vivienda; habiendo la recurrente de manera
posterior dispuesto del 50% de las acciones y derechos que le correspondían del
mismo a favor de la Iglesia Católica Arzobispado de Cochabamba, quedando un
50% del inmueble de base sucesona del que solicita su indivisión, pretensión que
es atendible toda vez que la recurrente ha demostrado a través de las
declaraciones testificales y las literales de fs. 289 a 290 que dicho inmueble es
utilizado como vivienda por ella y sus dos hijos menores, quienes tienen además
instalado un salon de Belleza y una tienda cuya actividad económica según refiere
es la de artesano, correspondiendo que en ejecución de Sentencia se determine
la compensación prevista en el art. 1246 del Código Civil.
TEMA Nº 24
Parte Procesal Formas de División de la Herencia

1.- FORMAS DE DIVISION

Por la naturaleza del tema, resulta importante por parte de lo que sería la
inicialmente el Código Civil en los:
Art. 170.-. (COSAS INDIVISIBLES). I. Si la cosa común no es cómodamente divisible
o si cuando su fraccionamiento se encuentra prohibido por la ley o disposiciones
administrativas se la vende y reparte su precio.

II. Cualquiera de los copropietarios tiene derecho a pedir que la venta se haga en
pública subasta, y así se hará necesariamente cuando alguno de ellos sea
incapaz.
Art. 171-. (APLICACION DE LAS REGLAS SOBRE LA DIVISION DE HERENCIA).

A la división de las cosas comunes se aplican reglas sobre la división de la

herencia en lo que no se oponga a las disposiciones del capítulo presente. (Art.
1186 del Código Civil).

Entonces un aspecto importante es establecer si se trata de bienes que admiten

cómoda división o no. Cuando admiten cómoda división es posible sea por la vía
voluntaria o por la via judicial dividir estos bienes en alicuotas partes iguales
entre todos los herederos, pero esto dependerá básicamente de una Informe
Técnico que determina la posibilidad de la división en partes iguales de manera
fisica si vale el término. Pero cuando el bien inmueble no acepta una cómo
división es cuando generalmente se tiene que ingresar casi obligatoriamente a
una división judicial, porque la misma terminara necesariamente con la subasta
del mismo como se tiene señalado precedentemente y es obvio comprender que
dificilmente los herederos podrán ingresar en la via voluntaria a una venta del
bien para luego dividirseel resultado de dicha venta, pero no se excluye esa
posibilidad por lo que señalamos que también en el caso de un bien indivisible
puede haber una forma voluntaria.

Es importante aclarar que cuando existen HEREDEROS MENORES DE EDAD, la

división siempre debe ser de carácter judicial y nunca voluntaria.

2.- DIVISIÓN VOLUNTARIA

De acuerdo a lo que determina el Código Civil y lo preceptuado en la parte

procedimental por el Código Procesal Civil, indudablemente existen formas de
proceder a la división de la herencia y una de estas es la PARTICION
CONVENCIONAL O EXTRAJUDICIAL. Esta división se presenta cuando todos los
coherederos están presentes, son capaces de disponer (mayores de edad) y
están uniformemente de acuerdo sobre la partición que se plantea de consenso.
Esta forma de partición se la realiza sin la intervención del Juez, en uso de las
facultades conferidas por el artículo 1250 del Código Civil pues si todos los
herederos están presentes, tienen capacidad para ello y acuerdan
voluntariamente realizar la división de los bienes y estos admiten cómoda
división, el acto de partición se realiza válidamente. Las desigualdades al formar
las porciones en especie, pueden ser compensadas en dinero u otros bienes. Si
entre los coherederos existen menores de edad o incapaces, en la partición
extrajudicial intervendra necesariamente su representante previa autorización
del juez en materia de Familia.

Se debe considerar lo que determina en este caso la Ley No. 483 Ley del
Notariado en el articulo 89 y siguientes cuando se refiere a la VIA VOLUNTARIA
NOTARIA y específicamente en el art. 92 referente a los TRAMITES EN MATERIA CIVIL
Y SUCESORIA en el inc. f) se refiere a la DIVISION DE HERENCIA y en el
REGLAMENTO A LA LEY 483 Ley del Notariado D.S. N° 2189 señala el "ARTICULO
111- (DIVISIÓN Y PARTICION DE LA HERENCIA) 1. El trámite de división y partición
de herencia se rige de conformidad al Código Civil. Por cada bien inmueble se
seguirá un trámite independiente.

II. Las o los solicitantes con la petición escrita que contenga el acuerdo mutuo
suscrito que acredite la división voluntaria del inmueble, se apersonarán ante la
notaria o el notario de Fe pública, solicitando se realice la división y partición
Para lo cual deben adjuntar los siguientes documentos:

a) Folio Real con la inscripción del testimonio de la declaratoria de herederos

. b) Autorización municipal de la división del inmueble.

III. La notaria o el notario de fe pública revisará el cumplimiento de los requisitos

y documentos presentados. Se concluye con la manifestación de conformidad de
los solicitantes, quienes junto a la notaria o el notario de fe pública suscribirán la
escritura pública.

IV.En la verificación de la documentación la notaria o el notario d fe pública podrá

solicitar información a las entidades públicas encargadas del registro de
bienes".

En consecuencia es importante cumplir con esta determinación cuando en

realidad los co herederos ya han tomado la determinación de ingresar a la
división voluntaria y han logrado un acuerdo entre ellos para poder plasmar esa
distribución de un ben inmueble.

Este documento debe ser presentado ante la Alcaldía Municipal para el pago del
impuesto a la sucesión hereditaria, luego debe ser protocolizado ante un Notario
de Fe Pública para finalmente registrarlo en Derechos Reales tratándose de
bienes inmuebles.

Finalmente aclarar que cuando se trata de la división de BIENES INMUEBLES en

realidad es suficiente el acuerdo de partes que debe ser plasmado en un
DOCUMENTO PRIVADO QUE DEBE LLEVAR UN RECONOCIMIENTO DE FIRMAS Y
RUBRICAS, pues al tratarse de bienes que no tienen registro no es necesario una
escritura pública y por lo tanto la intervención Notarial se limita únicamente al
reconocimiento de firmas y rúbricas.

3.-DIVISIÓN JUDICIAL

Cuando no existe un acuerdo cualquiera de los herederos puede acudir a la

división judicial y para esto es importante tomar en cuenta lo que señala el Código
de Procesal Civil en el "ARTÍCULO 478. (CUESTIONES SOBRE LOS BIENES)."Las
cuestiones inherentes a los bienes, su conservación y su división entre las o los
herederos, se tramitarán, en la vía incidental. No obstante, en atención a la
importancia de dichos bienes o de las cuestiones a debatirse, la autoridad judicial
podrá disponer su dilucidación en proceso ordinario".
Ahora en este capitulo debemos recordar lo señalado en la parte pertinente en
lo referencia a los proceso ordinarios y lógicamente se inicia una demanda de
DIVISION Y PARTICION por la via del Proceso Ordinario y se entiende que para
esto se debe señalar de manera clara QUE ES LO QUE SE PRETENDE O QUIERE
DIVIDIR, lógicamente pueden existir bienes inmuebles en éste caso se debe
presentar

la prueba pertinente que demuestra la existencia de los mismos, Testimonios de

Propiedad y Matrículas y en el caso de los bienes muebles mínimamente un
inventario de estos y la mayor cantidad de prueba de su existencia, puede ser
prueba documental o finalmente los diferentes medios probatorios, esto en
estricto cumplimiento a lo previsto por el articulo 111 ordinal I y II del Código
Procesal Civil.

No olvidemos que ya en la via del proceso ordinario, obligatoriamente existe LA

CONCILIACION PREVIA, done se puede intentar un acuerdo de partes para
ingresar a división y partición que de existir acuerdo en esa vía se termina con
un ACTA DE CONCILIACION enla que determina esa distribución de los bienes o
en su caso de no aceptar cómoda división al ser bienes inmuebles, se puede
acorar también su remate por la via judicial, porque esa Acta de Conciliación será
remitida ante el Juez Público Civil y Comercial para su aprobación, misma que
será sentencia con calidad de cosa juzgada.

De no existir un acuerdo en ésta etapa continúa el proceso como ya tenemos

señalado con el cumplimiento del procedimiento de los actos propositivos, para
llegar a la etapa de la audiencia preliminar conde se deben cumplir las
actividades previstas por el artículo 366 del C.P.C., donde nuevamente en la
segunda actividad se intenta la conciliación esta ve entra procesal, de no lograrse
la misma, el proceso continua hasta que se pronuncie la sentencia.

Aclarar algo que es importante que no es ema del litigio o de la Litis o

controversia si se procede o no a la división, salvo las excepciones ya señaladas
oportunamente, el tema de fondo es ESTABLECER LA EXISTENCIA DE BIENES SI
VALE EL TERMINO UN CORRECTO INVENTARIO, porque lo primero que se debe
hacer es determinar qué es lo que existe, para luego proceder a su división y
también en caso de inmuebles determinar técnicamente con un perito si estos
bienes aceptando o no cómoda división, de aceptar se fija las alícuotas partes
para cada heredero y de no aceptar cómoda división se procede a la subasta de
los mismos. Terminado el proceso ordinario ya en ejecución de sentencia el
mismo Juez extiende las respectivas Minutas de propiedad, para que se proceda
al pago del impuesto a la sucesión hereditaria en la Alcaldía Municipal, luego se
proceda con la respectiva protocolización ante un Notario de Fe Pública y
finalmente se registre el derecho propietario individual en Derechos Reales, todo
esto como determina el C.C.
en el artículo 1253 (ENTREGA DE DOCUMENTOS). I. Efectuada la división, se debe
entregar a cada uno de los con divisionarios los títulos y documentos relativos a
los bienes y derechos que se les han asignado. II Los títulos y documentos de un
bien dividido quedan con quien tenga la mayor parte. III. Si el bien se ha dividido
en partes iguales o asignado a varios coherederos los títulos y documentos
quedan con la persona designada a tal fin por los interesados.
Como ya tenemos dicho si el bien no aceptara la cómoda división de acuerdo al
perito técnico, se ponen en ofertas de compra-venta las acciones y derechos para
que algunos de los herederos pueda comprar siempre que exista la
predisposición de vender de parte de los otros co-heredero; si se diera el caso
que ninguna quiere vender sus acciones y derechos fruto de la indivisión, se
somete el bien inmueble a una subasta pública y el fruto de la subasta en dinero
se procede a dividir entro los co-herederos.

Los efectos que produce la división de bienes son tres:

a) Los bienes de cada heredero se reputan recibidos directamente del causante.

b) Se considera que el adjudicatario ha tenido la posesión exclusiva del bien
desde el momento de la muerte del causante.
c) Los embargos trabados por los acreedores caducarán, si el bien sobre el
cual recaen, se adjudican a otras personas.
CUANDO UN BIEN NO ADMITE COMODA DIVISION CORRESPONDE VENTA
JUDICIAL JURA NOVIT CURIA

Auto Supremo No. 226/2012 de 23 de julio, ha razonado de la siguiente manera:

"(...) Ahora bien, es posible que la pretensión de uno de los co propietarios sea la
división física en especie de un bien que, en aplicación de leyes especiales o
normas de urbanización y de ornato público no admita tal división, empero
ello de ninguna manera supone que el juez pueda bajo ese argumento declarar
improbada la demanda de división y partición, pues en su calidad de director del
proceso y en aplicación del art. 1 del Código de Procedimiento Civil, debe resolver
la demanda en estricta sujeción a las leyes. Y en ese mérito, si conforme las
pruebas que cursan en obrados el juez constató que el inmueble cuya división se
demanda no admite división física o en especie, debió aplicar los criterios
contenidos en el art. 1241 del Código Civil, en el orden y prelación que se encuentra
redactado, aún la parte demandante no hubiese peticionado dicha aplicación."
Ahora bien cuando existe una causa que impide la división y hace que el bien osea
indivisible el Código Civil reconoce la COMPENSACION y en ese mismo sentido se
ha pronunciado la jurisprudencia en los siguientes términos:

4. COLACION
Colación significa aportar bienes a la masa hereditaria. En sentido estricto
colación hereditaria, es la agregación que deben hacer a la masa hereditaria, los
herederos forzosos que concurren en sucesión con otros que también lo sacan,
de los bienes que hubieren recibido de la persona fallecida envida de éste,
bien por donación u otro título lucrativo, para computarlos en la cuenta de la
partición.

Se llama acción de colación a la obligación que tiene un heredero forzoso de

traer a la masa hereditaria el valor de aquellos bienes que recibió del causante
en concepto de donación. Toda donación hecha por el causante en vida a uno de
los herederos forzosos se considera como un simple adelanto de herencia, es
decir, que en el momento de hacer la partición de la herencia se computará
dentro de
su porción lo recibido con anterioridad en concepto de donación,
compensándose a los otros con bienes de igual valor.
Por tanto, la obligación del heredero forzoso de traer a la masa el valor de los
bienes que le fueron donados, se llama colación. Únicamente no estará obligado
a ella, en el caso de que el fallecido lo haya dispuesto asi de forma expresa. En
este caso, se entenderá que la donación ha sido hecha con intención de "mejorar"
al beneficiario (siempre dentro de los límites de la porción

disponible). Por tanto, la acción de colación se da en los siguientes supuestos:

1) Cuando la donación ha sido hecha a un heredero forzoso

2) Cuando no existe dispensa expresa de la obligación de aportar, hecha por
el causante fallecido.
3) Siempre y cuando se trate de una sucesión ab-intestato o intestada (sin
testamento).

La acción de colación funciona, aunque la legitima no haya sido afectada y tiende

a mantener la igualdad entre los herederos y solamente procede si el causante
ha guardado silencio.

Cuando se donan bienes o se venden por precios simbólicos a uno de los futuros
herederos, en vida de quien después fallece, el resto de los herederos tienen
derechos a retroceder esas donaciones o ventas simbólicas y repartir dentro
de la herencia esos bienes. Si revisamos nuestra legislación que
específicamente es el Código Civil, encontramos ésta figura cuando señala en
el articulo 1254.- (ANTICIPO DE PORCION HEREDITARIA). Toda donación hecha a
heredero forzoso que concurra a la sucesión del donante importa anticipo de su
porción hereditaria, salvo el caso de dispensa a que se refiere
Articulo 1255. (COLACION ENTRE HEREDEROS FORZOSOS). El heredero que
concurra a la sucesión con otros que también lo sean, debe colacionar a la masa
hereditaria todo lo que ha recibido del difunto por donación, directa o
indirectamente, excepto cuando el donante o testador hubiese dispuesto otra
cosa, (Art. 1254 del Código Civil) II. El heredero dispensado de la colación no
puede retener lo donado más que hasta la concurrencia de la porción disponible.
Donde resulta un tema un poco delicado, es cuando el heredero por cabeza o por
derecho propio es el que ha recibido una donación lógicamente en vida y con
posterioridad a esa donación pre muere y luego recién se abre la sucesión es
decir el donante fallece y se pasa a la etapa de división de la herencia; entonces
debemos recordar que en éste caso vendría a ser el nieto que ingresa por su
estirpe o derecho de representación a ocupar el lugar el hijo y es aquí donde el
que ingresa por representación de poner a disposición de la división lo que su
representado hubiera recibido por la donación como manda el C.C. en el artículo
1256.- (COLACION EN CASO DE REPRESENTACION).
El que sucede por representación debe colacionar lo que se donó a su
ascendiente, aún en el caso de que no hubiera heredado a éste. Finalmente en
este interesante capítulo de la colación, también resulta importante referirnos a
la situación de los bienes inmuebles y cuando se da el caso además de haber
recibido una donación de un bien inmueble o parte del mismo y en esa parte
que
se recibió en calidad de donación de hacen algunas mejoras o construcciones,
entonces como señalad el artículo "En todo caso se debe deducir para el
donatario el valor de las mejoras, ampliaciones y reparaciones extraordinarias
conforme a los artículos 96 y 97".
TEMA Nº 25
Efectos de la División

1. DERECHO DEL HEREDERO

La división de herencia no transfiere derechos a los herederos, únicamente los
individualiza, los concreta y distribuye entre todos ellos. Es recomendabletener
presente esta especie de jerarquía que encierra el carácter declarativo, ya
que en nuestro medio se suele confundir este efecto como si se tratase de un
acto traslativo, cuando, muy al contrario, al dividir la herencia los coherederos
no se transmiten entre ellos el derecho de propiedad de los bienes que la
componen. Josserand con meridiana claridad explica así las consecuencias del
efecto declarativo: "En nuestro derecho francés entra la partición en la categoría
de los actos declarativos, con la transacción, la mayor parte de las sentencias, el
reconocimiento de hijo natural, etc. No desplaza, no transfiere nada; su papel de
orden distributivo, consiste en situar, localizar los derechos preexistentes, en
sustituir partes alicuotas, fracciones, número, por cosas. Una vez efectuada la
repartición lo copartícipes no son más ricos que antes pero sus derechos se
presentan bajo forma concreta y exclusiva; se han materializado en bienes
determinados: suum quisque recipit; cada uno ha recibido lo que le correspondía
en lugar de decir "me pertenece el cuarto de la sucesión", cada uno puede decir
"esta casa en mía", "estos valores me pertenecen". Por lo tanto, desde el
momento de la partición nada transfiere, los copartícipes no son causahabientes
entre sí; tienen sus derechos directamente del difunto; cada uno de ellos se
considera que tiene la propiedad exclusivamente, de los bienes puestos en su
lote y en compensación se supone que jamás tuvo derechos sobre los bienes
colocados en los lotes de sus coherederos".

En nuestro ordenamiento jurídico en el Código Civil en su artículo 1270 referente

al Derecho del heredero sobre los bienes de su lote. Se consideraque todo
coheredero es único e inmediatamente sucesor de todos los bienes que
componen su lote y que nunca ha tenido propiedad en los otro bienes
hereditarios". Nos remitimos, pues, a lo dicho anteriormente. Empero aún a costa
de llamarnos reiterativos, habida cuenta de la importancia del tema, recalcamos
acá el carácter declarativo de la división de la herencia adoptado por nuestro
derecho, posición que la ubica en la misma línea seguida por las legislaciones
modernas.

Así en los artículos siguientes se deja entender que las particiones no producen
más que dos efectos: el que expresa el artículo 1270, o sea que las particiones,
hechas legalmente confieren a cada heredero la propiedad exclusiva de los
bienes que le hayan sido adjudicados y el que regulan los articulos 1271,1272,1273
del Código Civil relativos al saneamiento y la evicción de los bienes adjudicados,
obligación a que quedan reciprocamente sujetos los coherederos una vez hecha
la partición.
2. GARANTÍAS ENTRE CO-HEREDEROS

El acto de división se sustenta fundamentalmente en el principio de igualdad nada

tiene de lucrativo. Muy por el contrario pretende atribuir a cada uno de los
herederos lo que en justicia le corresponde. Los antiguos autores franceses
sostenían que "la igualdad es el alma de las particiones" representando asi su
finalidad, su razón de ser, su espíritu mismo.

Con relación a la reciprocidad de garantías el articulo 1271 de nuestro Código Civil

dispone: "(Garantía). I. Los coherederos se deben reciprocamente garantias por
las perturbaciones y evicciones que deriven de causa anterior a la división.

II. La garantía no procede si se la ha excluido en el acto de la división o si el

coheredero sufre la evicción por su culpa.

Cuando un coheredero ve peligrar la integridad de la porción que le ha

correspondido en la división por perturbaciones y evicciones que menciona,
puede accionar contra los demás exigiendo las garantias que le deben. Hay que
tener en cuenta que si alguno de los coherederos ha sufrido las consecuencias
de la evicción y por tal razón la propiedad de un bien que le fue asignado en la
división ha sido reconocida judicialmente a favor de un tercero, obviamente
recibirá su lote de menor valor que el de los demás. Este resultado significaria
una injusticia puesto que romperia el equilibrio, la igualdad en la formación de
los lotes porque solamente el coheredero perjudicado cargaria las
consecuencias de los errores de apreciación sobre la realidad de la masa
hereditaria divisible, haciendo que no todos reciban la porción hereditaria a que
tienen derecho.

Este principio de igualdad entre coherederos ha sido interpretado como la razón

superior que ha inspirado al legislador francés para incorporar en el Código de
1804 el artículo 884 cuya redacción indudablemente ha servido de modelo para
otras legislaciones entre ellas nuestro citado articulo 1271 del Código Civil.
3. EVICCIÓN

Según el Diccionario de Ciencias Juridicas Políticas y Sociales de Manuel Osorio

nos indica que: "Es la pérdida o perturbación que sufre el adquiriente de un
bien, o de un derecho real sobre este, por vicios de derecho anteriores a la
adquisición siempre que esta fuere onerosa, el transmisor de los derechos en
cuestión será responsable por los perjuicios o perturbaciones causados".

La evicción se define como la privación del bien, por ser adquirido este por un
tercero a través de un proceso de prescripción adquisitiva de dominio o de
pertenencia, como también se le denomina, es decir, que por sentencia judicial
se nombra propietario al mencionado tercero perdiendo el anterior dueño
cualquier derecho sobre la cosa. Si el heredero es perturbado respecto a la
posesión del bien que le fue adjudicado en ocasión a la partición de los bienes
de
la herencia, tendrá derecho a que los demás co herederos hagan cesar dicha
perturbación; si lo que sufre el heredero es la evicción los demás deben sancarla,
el saneamiento por evicción a cargo de los demás participes se divide a prorrata
de sus cuotas.

Por la obligación del saneamiento de la evicción, los coherederos están

reciprocamente sujetos a indemnizarse si se priva a alguno o a algunos de ellos,
por sentencia ejecutoriada y en virtud de un derecho anterior a la partición, de
todo o parte de los bienes de que consiste la hijuela de cada adjudicatario. Sin
ésta obligación de reciproca garantía, el coheredero que sufre la evicción (porque
podía haberse comprendido en la división un bien ajeno) quedaria en inferioridad
de condiciones respec de los otros, al recibirun lote de bienes de inferior cuantía
con lesión de su propia legítima.

En el Código Civil en el Artículo 1272 en su parágrafo I se indica que "Cada uno de

los herederos está obligado a indemnizar al coheredero que haya sufrido la
evicción..." El importe de la indemnización se gradúa según el valor del bien
desposeído en el momento de la evicción sin que importe que ese valor haya sido
mayor o menor al que tenía al tiempo en que le fue adjudicado al coheredero
eviccionado. La indemnización ha de comprender los frutos y rendimientos de la
cosa, únicamente en el caso de que la sentencia de evicción hubiera condenado
a resarcirlos al eviccionante.

La obligación reciproca que a los coherederos corresponde por la evicción es

proporcional a su haber hereditario; pero, si uno de los coherederos es
insolvente, la parte que le corresponde en la indemnización, debe ser repartida
entre los coherederos solventes y el heredero que ha sufrido la evicción, artículo
1272 del Código Civil.

Los que paguen por el insolvente conservan acción contra el para la eventualidad
de mejorar su fortuna.

Se podría dar un ejemplo, si se trata de un bien inmueble que tenia un frente

de 20 mts. Y entre dos herederos se dividen cada uno de ellos a 10 mts. de frente
como corresponde y posteriormente el vecino de uno de los co herederos le inicia
acción legal por haberse sobrepuesto o propasado a su terreno en unos dos
metros de frente y éste vecino termina por ganar la demanda por lo que el co-
heredero demandado se ha visto afectado y ahora sólo tiene 8 mts. de frente y ya
no los 10 mts. Que le había tocado en la división, aquí es donde nace la evicción,
porque el otro co-heredero tiene que compensarle en terreno o en su caso
indemnizarle económicamente, porque el principio de la igualdad en la división
debe mantenerse, es decir éste principio no sólo es para el momento de la
división, sino también posterior a la división.
4. REQUISITOS

Para que proceda la garantía por evicción a que hace referencia el artículo 1271
del Código Civil, necesariamente se deben cumplir con ciertos requisitos que
corresponde detallarlos de la siguiente manera.
a) Que la evicción tenga una causa anterior a la partición.

b) Que la evicción no sea imputable a culpa del heredero. En este caso será
importante considerar la regla establecida por el artículo 627 del Código Civil
de lo que se entiende que el co divisionario demandado de evicción debe pedir la
concurrencia al juicio de los demás co divisionario.
c) La garantía no procede cuando a tiempo de realizar la división de los bienes
de la sucesión se ha pactado una cláusula expresa de liberación o exoneración
de garantía.

5. CRÉDITOS INCOBRABLES

Los créditos activos de la herencia se distribuyen entre lo coherederos en

proporción a la parte en que es llamado cada uno a la sucesión.

Desde la muerte del causante, todo heredero está autorizado para exigir hasta la
concurrencia de su cuota hereditaria, el pago de los créditos sucesorios en su
favor.

En caso de que se adjudique como cobrable un crédito, los coherederos no

responden de la insolvencia posterior del deudor hereditario y sólo son
responsables de su solvencia al tiempo de hacerse la partición.

Son incobrables, los que por insolvencia del deudor o imposibilidad de ejercer las
acciones que lo amparaban, resulta juridica o racionalmente de imposible cobro.
Esta norma es de aplicación especial, dentro de las reglas generales relativas
a la sucesión de créditos, por la cual no se debe garantía por la insolvencia del
deudor de un crédito asignado a uno de los coherederos, si la insolvencia ha
sobrevenido después de haberse hecho la división de la herencia según el
artículo 1273 del Código Civil.

El artículo 1273 del Código Civil es una norma de aplicación especial de las reglas
generales de los articulos 392 y 394 del Código Civil, relativas a la cesión de
créditos por virtud de las cuales el cedente responde de la existencia y
legitimidad del crédito a tiempo de la cesión, pero no de la insolvencia del
deudor, a menos que ésta fuera anterior y pública. Y aun cuando se haya pactado
responsabilidad por la insolvencia del deudor, si ella sobreviene al acto (que es
la división en si): por negligencia del cesionario la responsabilidad cesa.
TEMA Nº 26
Nulidad y Anulabilidad
1. INTRODUCCIÓN
Toda división de bienes hereditarios, tanto judicial como extrajudicial, puede estar
sujeta a posibles nulidades, anulaciones o rescisiones del acto. Corresponde al
heredero damnificado, la facultad de iniciar cualquiera de estas acciones.
A este efecto debemos entender a la Nulidad como aquella ineficacia de un acto
idico como consecuencia de carecer de las condiciones necesarias para su
validez, sean ellas de fondo o de forma o como dicen algunos otros autores es
aquel vicio que adolece un acto juridico que se ha realizado con violación de
ciertas formas o requisitos indispensables para considerarlocomo válido, por lo
cual la nulidad se considera implícita en el mismo acto sin necesidad de que se
haya declarado o juzgado.

La nulidad es siempre de pleno derecho porque no necesita ser reclamada por la

parte interesada; inversamente a lo que sucede con la anulabilidad de los actos
jurídicos que se reputan válidos mientras no sean anulados.

La anulabilidad es aquella condición de los actos jurídicos que pueden ser

declarados nulos e ineficaces por existir en su constitución un vicio o defecto
capaz de producir tal resultado. De aquí que alguna vez a la anulabilidad se la ha
llamado nulidad relativa, por su característica.

Para poder tener una mayor precisión es importante recordar la TEORIA DE LA

INVALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS de lo cual se tiene el siguiente cuadro.
Corresponde aclarar que en materia de sucesiones sólo ingresan nulidad y
anulabilidad cuyo común denominador es la existencia DEL VICIO, luego también
se aplica la RESCISION que surge como consecuencia de la existencia del daño
económico o la lesión; en relación a la RESOLUCION no es aplicable por cuenta
ésta radica en el INCUMPLIMIENTO mismo que se da sólo cuando existen contra
prestaciones reciprocas y en materia de sucesiones no existe reciprocidad ni
contra prestaciones.

NULIDAD DE DIVISIÓN

La nulidad es, en Derecho, una situación genérica de invalidez del acto jurídico,
que provoca que una norma, acto juridico, acto administrativo o acto procesal
deje de desplegar sus efectos juridicos, retrotrayéndose al momento de su
celebración. Para que una norma o acto sean nulos se requiere de una
declaración de nulidad, expresa o tácita y que el vicio que lo afecta sea
coexistente a la celebración del mismo.

Desde la perspectiva del Derecho, la idea de nulidad da cuenta de una condición

de inválido que puede llegar a tener una acción de índole jurídica y que genera
que dicho acto deje de tener efectos legales. Por lo tanto, la nulidad retrotrae el
acto o la norma a la instancia de su presentación.
La declaración de nulidad se fundamenta en la protección de intereses que, al no
cumplirse las prescripciones legales, resultan vulnerados cuando se desarrolla
el proceso jurídico. Dado que, hasta esta declaración, el acto era eficaz, la nulidad
puede ser retroactiva (revierte los efectos que se produjeron con anterior a la
declaración) o irretroactiva (mantiene los efectos generados antes de la
declaración).
Es nula toda división judicial o extrajudicial, cuando en el acervo hereditario
sujeto a partición existen bienes inmuebles que por su naturaleza no admiten
cómoda división o por cuando se trata de otros bienes que son indivisibles en
interés de la economía familiar o pública, artículo 1274 del Código Civil Este
artículo declara nulas las particiones, sean judiciales o extrajudiciales, cuando
se fraccionan bienes no divisibles por su interés para la economía familiar o
pública o inmuebles cuya división está prohibida por leyes.
especiales o reglamentos de urbanización y ornato público de acuerdo a los
articulos 1241 y 1242 del Código Civil.
También es causal de nulidad absoluta en una partición cuando no se tomó en
cuenta un heredero forzoso o instituido en la partición artículo 1252 primer inciso
del Código Civil y 679 del Código de Procedimiento Civil, el omitido tiene derecho
de ejercer la acción de reducción, facultativamente, por lo que ha de interpretarse
que la disposición otorga al omitido dos facultades alternativamente: la nulidad
para perseguir una nueva partición o simplemente la acción de reducción artículo
1070 del Código Civil. Asimismo, produce la nulidad de partición, el
incumplimiento de las normas relativas a las condiciones y requisitos que deben
observarse en las particiones, articulo 679 del Código de Procedimiento Civil.

Los efectos de la nulidad declarada judicialmente se retrotraen al estado y

momento en que se encontraban los bienes antes del acto de división anulado
Las particiones pueden presentar omisiones, irregularidades y vicios. En tales
casos entre los co-herederos las consecuencias pueden ser:

a) la sanción de nulidad en los casos concretos señalados por la ley

b) una acción de anulabilidad que se basa a veces en el derecho común y a
veces en causas especiales,

c) una acción rescisoria basada en la existencia de una lesión que en este

caso la ley considera excepcionalmente como un vicio del acto (Planiol y Ripert)

d) un derecho de suplemento en los casos de omisión de alguno o algunos

bienes de la testamentaria en la participación.

Planiol y Ripert señalan, además como otra sanción de las irregularidades que
se producen en la partición una acción revocatoria a favor de los acreedores de
los co-herederos, en el caso de la acción Pauliana que, evidentemente, está
prevista en los artículos 1444, caso 4 y 1446.

En el caso podríamos dar como ejemplo el hecho que hubieran quedado como
herederos forzoso tres hijos de los cuales uno era extra-matrimonial y un
cónyuge supérstite, han procedido a la división de la herencia sea judicialo extra
judicial, sin tomar en cuenta al hijo extra-matrimonial; éste hijo extra matrimonial
puede proceder a demanda la nulidad de la división por la vía ordinaria de acuerdo
a la cuantía ante un Juez de Turno en lo Civil, para que esa división quede sin
efecto ni valor jurídico y el bien vuelva al estado de la indivisión y se proceda a
una nueva división y partición de bienes como ya se explicó oportunamente,
por
cierto tomando en cuenta ahora a todos los herederos incluyendo al hijo extra-
matrimonial.
3. ANULABILIDAD DE DIVISIÓN

La anulabilidad es, en derecho, una causa de invalidez de un acto jurídico, que

deriva de un vicio de la voluntad o de un defecto de capacidad de la parte
contratante.

En el caso que nos ocupa, el motivo principal de anulabilidad de un acto procede

de la ausencia de capacidad de la persona que lo firmó. En este caso, cuando la
persona adquiere capacidad necesaria, puede optar por anular el acto si así lo
desea, o mantenerlo como está (subsanarlo). La anulabilidad de un acto puede
producirse por muchos motivos, entre los cuales podemos mencionar:

i) Ausencia de consentimiento real en un acto jurídico que lo requiera.

ii) Ausencia de la capacidad de las personas que realizan el acto: menores de
edad o incapaces. iii) Vicios de la voluntad (error, dolo, fuerza,

violencia o intimidación). La anulabilidad de la división se admite por causa de

violencia o dolo no sc admite por causa de error en la división, porque en
sustancia queda absorbido por el dolo o por la rescisión por lesión, que
presupone un perjuicio de notable importancia para el co-divisionario, como
error en la valoración delos bienes de acuerdo al tratadista Messinco.

Dentro del concepto general de ineficacia de los actos juridicos, la anulabilidad

significa debilidad legal o imperfección de dicho acto. El acto juridico existe e
incluso surte efectos juridicos, si no se reclama contra él; y hasta puede
consolidarse con el transcurso del tiempo.

En la división de herencia, figuran como causas de anulabilidad, solamente la

violencia o el dolo, artículo 1275 del Código Civil.

Como efecto de la anulabilidad, las relaciones o cosas se retrotraen al estado

anterior al defecto juridico; o no se originan obligación ni responsabilidad alguna
por la abstención o incumplimiento.

Los actos anulables se reputan válidos mientras no sean anulados; y solo se

tendrán por nulos desde el día de la Sentencia que los anulase.

La acción de la anulación prescribe a los tres años computados desde el díaen

que cesó la violencia o se descubrió el dolo. La demanda debe ser interpuesta
por el со divisionario que ha sido victima de esos vicios delconsentimiento, en
proceso

ordinario ante el Juez competente, conforme al artículo 1275 del Código Civil,
concordante con el artículo 677 del Código de Procedimiento Civil.
Podríamos señalar como ejemplo el caso en que el de cujus deja un bien
inmueble a tres co-herederos, se procede a la división y partición y en base a la
violencia, a la presión o coacción que ejercen sobre uno de los co-herederos, se
logra que éste renuncia a su parte y se consolida la división del inmueble sólo en
dos partes; el co-heredero que ha renunciado, puede demandar la anulabilidad
por violencia en la vía ordinaria por la cuantía ante un Juez de Partido de
Turno en lo Civil, donde demostrará la violencia ejercita en su persona para que
la división se declare sin valor jurídico y el bien vuelva a la etapa de la indivisión
y se proceda a una nueva división y partición del bien, ahora en tres partes.

4. RESCISIÓN POR LESIÓN

La rescisión por lesión es una acción que tienen los vendedores o sus herederos
para rescindir las transferencias de inmuebles que han sido traspasados por un
precio inferior a la mitad del valor de mercado de dicho inmueble. Los requisitos
para su ejercicio son que se trate de transferencias de bienes inmuebles y que el
precio de transmisión sea inferior a la mitad del valor que el inmueble tenga como
precio de venta. El plazo para ejercer esta acción es de cuatro años desde la
fecha del contrato. El adquirente puede evitar la rescisión de la transmisión
pagando la diferencia entre lo que abonó y el precio de mercado.

La acción rescisoria por lesión, en sus orígenes, trata de proteger al enajenante,

y en su caso a sus herederos, que, por necesidad, vende un inmueble por precio
inferior al que exigiria en circunstancias normales. Posteriormente, se amplía el
ámbito de aplicación de esta acción a la venta de muebles y a los casos en que la
lesión sufrida por el enajenante no llegue a la mitad del precio justo. En algunos
casos, la acción puede ser esgrimida incluso por el comprador. Con el nombre de
ultradimidium (más allá de la mitad), se identifica la acción rescisoria que ostenta
el vendedor cuando en la venta de un inmueble ha percibido menos de la mitad
de su justo precio. Por ello, se la conoce también como engany de mitges o
engaño la mitad.

Es la acción que permite al heredero rescindir la división de la herencia por

encontrarse en su derecho lesionado en más de un cuarto de su valor.

Según Messineo la rescisión por lesión, se funda sobre la finalidad de asegurar

la obtención integra de la cuota correspondiente a cada uno de los coparticipes
de la división y, por consiguiente, también la proporcionalidad entre las
correspondientes porciones hereditarias.

La acción de rescisión se debe ejercitar dentro de los dos años siguientes a la

participación y cuando concurre la lesión ultra quartum, esto es, cuando el
coheredero perjudicado recibe una porción de bienes que tiene un valorinferior
en más de un cuarto al del lote que le ha correspondido, articulo 1277 del Código
Civil.

Podriamos dar en este caso, como ejemplo el hecho que el de cujus dejó como
herencia dos bienes inmuebles, uno en la ciudad de Oruro y otro en la ciudad
de
La Paz por cierto de diferentes caracteristicas, por otro lado dejó a dos co
herederos, en una división voluntaria o extra judicial a Juan le toca la casa de La
Paz y a José la de Oruro, ocurre que si bien la casa de Oruro en superficie es
mayor, pero en valor por construcción, ubicación, etc. resuelta ser de menor
precio que la de La Paz y la diferencia es en el cuarto del valor, esto afecta sin
duda al principio de la igualdad que debe primar en la divisióny partición, al darse
cuenta de éste hecho José que resulta ser el afectado con la lesión o el daño
económico, puede demandar en la via ordinaria de hechola rescisión de la división
por lesión ante un Juez de Turno en lo Civil, para que como resultado final en
sentencia se declare el acto sin valor jurídico. En consecuencia los bienes
volverán a la etapa de la indivisión para procederse a una nueva división y
partición de bienes, o en su caso podria darse una compensación económica.
5. SUPLEMENTO DE DIVISIÓN

En el caso de omisión de algunos bienes en la partición, no procede la

anulabilidad de ella, sino simplemente la acción de suplemento de división, esto
es, que se practica una división suplementaria respecto de los bienes omitidos,
artículo 1276 del Código Civil.
Este suplemento, puede traducirse en casos de lesión en un dinero por el
valor de la parte que deba suplementarse cuando el co-heredero accionado para
el efecto quiera evitar la acción judicial o una nueva partición artículo 1278 del
Código Civil. No indica el Código plazo alguno dentro el cual se pueda intentar la
acción de suplemento de división. El artículo 677 del Código de Procedimiento
Civil señala que las particiones hechas conforme a la ley solo podrán ser
reclamables dentro de los ocho dias siguientes al despacho del auto de
aprobación y protocolización de la partición pasado el plazo no hay lugar a
reclamación alguna excepto en los casos de dolo o lesión.

SOLO ACCION DE SUPLEMENTO DE DIVISIÓN ART. 1276 C.C.

Este precepto no parece aplicable al caso en examen, porque el descubrimiento

de la omisión de bienes en la división puede ocurrir algún tiempo después de
pasados los ocho días acordados para reclamaciones por elprecepto procesal
indicado. Puede estimarse en tal supuesto, que el plazo de ocho días correrá
desde el descubrimiento de la omisión, cuestión de hecho de no fácil
comprobación por una parte y por otra, no prevista en la categórica disposición
del merituado precepto procesal. Ante el silencio de la ley parece lo más
adecuado aplicar el término de prescripción ordinaria artículo 1507 del Código
Civil según el justificado criterio de Messinco que también extraña ese silencio
en el Código Modelo.

En el presente caso como ejemplo podemos citar que se puede haber dado la
todos los bienes entre los co-herederos, ninguno de ellos conocía que una
compresora se hallaba para su reparación, por lo que no fue inventariada ni
dividida, al enterarse con posterioridad de la existencia de éste equipo, lo que
corresponde es que en el mismo proceso de división y partición que hubo se
solicite por decir su desarchivo si fuera el caso y se pida "suplemento de
división"
que no es otra cosa que una división complementaria en éste caso de la
compresora que se había omitido involuntariamente.
6. FACULTAD DE SUPLEMENTAR

No se procede la rescisión sino la adición o complemento, cuando se haya omitido

uno o más objetos de la herencia. Si en la división de herencia se han omitido
algunos bienes en la partición, solo procede la acción de suplemento de división.
Este suplemento puede traducirse, en casos de lesión, en un pago en dinero por
el valor de la parte que deba suplementarse, cuando el coheredero accionado
para el efecto quiera evitar la acción judicial o encarar una partición, artículo 1278
del Código Civil.

En caso de que después de hecha la partición aparecieran algunos bienes

omitidos en ella, se hará una nueva división suplementaria, que recaerá sobre
los bienes omitidos.
TEMA Nº 27
Sucesión Testamentaria
1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN
Se llama sucesión testamentaria aquella que trae su origen de la voluntad del de
cujus, expresada en un acto especial llamado testamento, cuya noción da el
articulo 1112 del Código Civil en su Parágrafo I, dicho acto que Messinco le llama
preferentemente negocio juridico es uno de disposición por causa de muerte por
lo regular de contenido patrimonial por cuyo medio el testador destina los propios
bienes a sujetos que al efecto elige y designa dentro de las condiciones fijadas
por la ley de acuerdo al artículo 1059 y siguientes de nuestro Código Civil de lo
que resulta que aunque se contrapone la sucesión testada como manifestación
de la voluntad del testador a la intestada como manifestación de la voluntad
de la ley de todos modos la voluntad de aquel está sometida a la voluntad de
esta, en buena medida por las limitaciones que supone la institución de la
legítima.

La sucesión universal testamentaria es aquella en la que el causante por su

propia iniciativa dispone de sus bienes por un acto de última voluntad llamado
testamento el mismo que está rodeado de ciertas solemnidades y que produce
efectos después de la muerte del otorgante.

Según nuestra legislación la sucesión por causa de muerte es una de las formas
de adquirir la propiedad (artículo 110 del Código Civil) La sucesión no es solo un
modo de adquirir la propiedad, su alcance va más allá, pues la sucesión es la
transmisión de derechos como también de obligaciones entre vivos o por causa
de muerte.

La sucesión testamentaria es aquella que es diferida por manifestación de la

voluntad del causante, contenida en un testamento válido, sea hecho por escrito
o de palabra en los supuestos excepcionales en que este se admite. La sucesión
testamentaria puede disponer también de modo contractual y de manera muy
frecuente en capitulaciones matrimoniales en algunos países como en el caso
de
la Argentina. Aspecto que en nuestra legislación no está permitida pues es nulo
todo contrato sobre disposición de derechos de sucesión futura.

Si la sucesión intestada, que respeta los derechos adquiridos bajo el régimen

de la comunidad doméstica convirtiendo en herederos a los comuneros y
transfiriéndoles los bienes independientemente de la voluntad del de cujus,
nunca se instituye como no sea por efecto de la individualización de la propiedad,
con mayor razón no puede nacer antes una institución cual es el testamento
que en mayor o menor grado propende a conferir al testador la facultad de
disponer ad libitum de la herencia.
Para demostrar que el testamento no pudo existir en los primeros tiempos de
Roma, observa que esta institución no se concilia con la propiedad doméstica y
no aún con aquella propiedad individual que en interés de la familia se crea con
carácter inalienable, porque implicando el derecho de testar la facultadde
disponer de los bienes a favor de extraños, instituirlo habría sido comprometer
la suerte y la existencia de la familia.

No se encuentran indicios de testamento en ningún pueblo atrasado, mucho

menos en ningún pueblo primitivo. De las culturas que brillaron en la antigüedad,
la mayoría nunca conoció el testamento; unos pocos los conocieron tardíamente.
En la antigüedad India ni los pueblos conocieron el testamento ni el sánscrito
tuvo nunca palabra para expresar la idea nunca pudo el derecho Egipcio instituir
el testamento habiendo estado siempre vinculada la propiedad a la familia en el
Imperio Faraónico y no conocieron el testamento antes de Alejandro ni los
israelitas ni los galos antes de que se hiciera sentir en estos pueblos la influencia
de la cultura juridica de Roma ni los atenienses antes de Solón ni los espartanos
antes de la guerra del Peloponeso, y los pueblos de Corinto y Tebas conservaban
recuerdos de una época en que todavía no tenían el derecho de testar. Los celtas
primitivos, los galos, los germanos, los bretones de Irlanda y todos los bárbaros
invasores, los francos, los lombardos, los sajones, los frisones, los godos,
tampoco conocieron la práctica de testar antes de que la aprendieran los
romanos.

La tardanza con que aparece el testamento tiene una explicación. A diferencia

de la sucesión intestada, que nace por efecto inmediato de la individualización de
la propiedad, porque respeta los derechos que los hijos habían adquirido en su
primitiva calidad de comuneros, el testamento, que enmayor o menor grado
siempre supone la facultad de disponer de los bienes a favor de extraños, sólo
puede nacer cuando por haberse debilitado mucho el sentimiento subsistente de
la comunidad doméstica, subleva resistencias invencibles la empresa de
sacrificar las expectativas y el porvenir de lafamilia al propósito de llevar a
término la individualización de la propiedad.

Algunos romanistas han sostenido que la primera ley dictada en el mundo para
autorizar el derecho de testar, es la que bajo el nombre de las Doce Tablas se
promulgó en Roma hacia los años 451 y 450 antes de Jesucristo. Sin embargo
estas afirmaciones han quedado desautorizadas por las últimas conclusiones de
la investigación juridica. No se niega que el testamento se haya difundido
principalmente por efecto del influjo directo o indirecto del derecho romano. Pero
esa institución era conocida en el mundo por lo menos medio siglo antes de las
Doce Tablas y se la ha encontrado establecida en algunos pueblos que habían
vivido absolutamente sustraídos de la influencia de la cultura jurídica romana.
Respecto de la prioridad, ningún pueblo puede en el actual estado de las
investigaciones disputarle a Atenas el haber inventado el testamento. Antesde
Solón (dice Plutarco), los bienes permanecían como vinculos a la familia porque
no se conocía el testamento. Fue el legislador el año 594 antes de nuestra era el
primero que anteponiendo la amistad contra el parentesco, permitió a los que no
tenían hijos, disponer libremente de sus bienes.
2. TESTAMENTO CONCEPTO

TESTAMENTOS ESPECIALES TESTAMENTO MILITAR, EN NAVES Y AERNAVES,

OLOGRAFO, CAMPESINO USOS Y COSTUMBRS 167

En sentido general la expresión testamento significa acto de última voluntad y

proviene de la voz latina "testatio mentis" que significa: testimonio de la mente
del hombre.

Es por medio del testamento que se establece la sucesión testamentaria. La

ley y la voluntad del testador son las principales fuentes de la vocación
sucesoria.
Testamento, es el acto por el cual una persona dispone para después de su
muerte, de todos sus bienes o parte de ellos. Contiene su declaración de última
voluntad, relativa a sus bienes y otros derechos, como reconocimientos filiales,
nombramientos de tutores, revelaciones o confesiones, disposiciones funerarias.
También se denomina testamento el documento donde consta legalmente la
voluntad del testador.

Bonnecase y Mazeaud definen al testamento como el acto jurídico, unilateral y

solemne, esencialmente revocable, cuyo objeto es dar a conocerla voluntad de
su autor, para después de su muerte y dentro de los limites quela ley señala tanto
de los puntos extra patrimonial como económico. Como acto juridico unilateral,
supone que la voluntad del testador tiene eficacia por sí sola. La aceptación
ulterior del beneficiario no influye en su validez. Como acto solemne, requiere
para su validez la observancia de ciertas formalidades, aún en los llamados
especiales. Como acto mortis causa, cuyos efectos se concretan a la muerte del
testador, este no modifica su propia situación jurídica sino la de sus herederos
ab-intestato. Y como acto revocable es provisional hasta el momento de la
muerte del testador, quien hasta entonces tiene la facultad absoluta de modificar
sus disposiciones, cuantas veces quiera.

En términos generales el testamento es el: "acto escrito celebrado con las

solemnidades de la ley, por el cual una persona dispone del todo o parte de sus
bienes para después de su muerte". Es claro que el testamento no solo prefigura
un acto de disposición patrimonial. Hemos visto que el acto puede contener
también disposiciones de carácter extra patrimonial, como el reconocimiento de
hijos, nombramiento de tutores o curadores, etc.
Más ajustadamente la doctrina prefiere definir al testamento como el acto
unilateral y unipersonal mediante el cual una persona dispone de sus intereses
patrimoniales y/o extra patrimoniales, para después de su muerte.

CLASES DE TESTAMENTOS Nuestra legislación Civil establece dos clases de

testamentos:

TESTAMENTOS SOLEMNES Y TESTAMENTOS ESPECIALES: 1) TESTAMENTOS

SOLEMNES. Testamento solemne es el que se celebra con las formalidades
exigidas por la ley. A su vez se subdividen en abiertos y cerrados
a) Testamento abierto. El testamento es abierto cuando el testador manifiesta su
última voluntad por escrito o en forma verbal ante notario de Fe pública y en
presencia de testigos (tres testigos) o ante testigos solemnes (cinco testigos
vecinos o en su caso por lo menos tres testigos vecinos), en las condiciones y
números legales, el documento será protocolizado como escritura pública ante
Notario para que surta efectos legales.

Su denominación es testamento abierto precisamente porque su contenido es

necesariamente conocido por varias personas (leídas ante ellos y firmadas por
los presentes como testigos) que deben no obstante guardar reserva acerca del
mismo al menos en vida del testador.

Testamento cerrado. Este testamento es redactado por el mismo testador sin

revelar su contenido, quien deberá declarar de viva voz que contiene su
testamento, lo entregará personalmente en un sobre cerrado y lacrado, ante
testigos (tres testigos), al Notario de Fe. Pública. El notario, establecida la
identidad del testador extenderá en la cubierta el otorgamiento, lo firmará con el
testador y los testigos luego de transmitir el otorgamiento en su registro con la
descripción o características del sobre y sello, labrará el acta respectiva
firmándola igualmente con el testador y los testigos después de leerles su tenor.
Si el testamento está hecho a máquina de escribir o por persona de su confianza,
el testador deberá rubricar en cada una de sus hojas.

En el artículo 1128 del Código Civil indica "si alguno de los testigos no supiere
escribir, firmará otro de los testigos por él, y aún por el testador que se
hallare en el mismo caso. Dos testigos por lo menos deben saber escribir. El
testador hará constar si el testamento está o no escrito, firmado y rubricadas
sus hojas por él; en caso de haberlo firmado por no saber o no poder lo
manifestará en el acto de entrega declarando el motivo, y si está enterado de
todo su tenor de todo lo cual se dejará constancia en el acta de otorgamiento.
Quienes no sepan o no puedan leer no podrán hacer testamento cerrado". En
cuanto al testamento cerrado otorgado por el mudo o sordomudo, deberá ser
todo escrito y firmado de su propia mano y presentado ante el notario y los
testigos respectivos.

Respecto a la entrega del testamento cerrado, el artículo 1130 del Código Civil
dice:
I. "Todos los testigos deben hallarse presentes al otorgamiento y ver la entrega
del pliego cerrado".
II. "El pliego cerrado debe sellarse y lacrarse en el acto de la entrega en forma
que no se pueda abrir ni extraer el testamento sin rotura o alteración".

III. "El testamento cerrado puede quedar en poder del notario, del testador o de
la persona que éste elija".

2) TESTAMENTO ESPECIAL. Llamado también privilegiado es aquel que requiere

para su otorgamiento circunstancias especiales de estado o lugar. El código Civil
señala que esta clase de testamento "no exige otros requisitos, bastando que
conste la voluntad del otor en los casos determinados que la ley señala" Son de
esta clase:

 Testamento en caso de Riesgo Grave. Riesgo que amenaza al testador por

causa de epidemia calamidad pública, accidente, etc. que le impida cumplir
con las formalidades que pueden disponer de su última voluntad verbal o
por escrito cumpliendo los requisitos del artículo 1134 del Código Civil que
indica que "el testador puede disponer de su última voluntad, bajo los
siguientes requisitos:

1. Que se otorgue en presencia de cinco testigos o por lo menos de tres testigos

si no puede ser habidos.
2. Que siendo en forma escrita, firmen el testador y todos los testigos,
3. Que siendo en forma verbal solamente, firmen los testigos un acta de
otorgamiento.
4. Si tampoco se puede levantar y firmar el acta valdrá como testamento verbal.

 Testamento a bordo de naves o aeronaves. Los viajeros a bordo de la nave

marítima lacustre, terrestre o aérea pueden elaborar su testamento ante
el capitán o comandante de ella, o a falta de éste ante quién le sigue en
rango, en presencia de tres testigos por lo menos debiendo anotarse
otorgamiento en el diario a bordo.

 Testamento militar. Está reservado exclusivamente a los militares en

general, los movilizados en campaña pueden testar ante el jefe de la unidad
militar y en presencia de tres testigos, firmando la disposición
testamentaria todos juntamente con el testador si este no
supiera firmar se hará constar por que no firma. El testamento se anotará en el
libro de novedades o parte de la unidad y se transmitirá por orden regular al
Ministerio respectivo, para su depósito en el archivo y la comunicación
correspondiente a los interesados. Se realizará ante dos testigos en caso de
heridos o prisioneros de guerra, o entregarles el pliego que contenga la
disposición testamentaria firmando de su puño y letra.

 Testamentos de extranjeros. Los extranjeros se conforman a las reglas

convenidas en los tratados que celebre la República, y a falta de ellos, a
la
 ley boliviana y subsidiariamente a las normas del derecho internacional
privado.

 Testamento ológrafo. Recibe la denominación de ológrafo el testamento

escrito de puño y letra del testador y otorgado con sujeción a las
formalidades prescritas por el legislador para las disposiciones de última
voluntad. El testamento ológrafo, para ser válido en cuanto a sus formas,
debe ser escrito todo por entero, fechado y firmado por la mano misma del
testador. La falta dealguna de estas formalidades lo anula en todo su
contenido. Por lo visto esta forma de testamento es obra exclusiva del
testador, quien sin la intervención de Notario, redacta las disposiciones de
su última voluntad.

El Código Civil en su artículo 1141 señala acerca este tema: "Los militares, policías
soldados, personal civil en servicio de la república, misioneros, exploradores,
investigadores, científicos y técnicos que se encuentren o residan en fortines,
campamentos o lugares alejados de centros de población pueden estar en su
cartera o en papel suelto. Si lo escrito en la cartera o en el papel suelto lleva
fecha y firma y es todo de su propia letra vale lo que disponga, aunque no haya
testigos, comprobada que sea la autenticidad de la letra, firma y fecha".

3. CONTENIDO DEL TESTAMENTO

El testamento en si es considerado ante todo, como escritura y como documento,

es decir, como medio de expresión de última voluntad del causante, es por tanto,
el producto de una documentación, esto es, de la representación de aquellas
últimas voluntades con eficacia probatoria de la escritura privada y pública.

Además al testamento se lo conceptúa generalmente como un negocio juridico

formal. Considerando así el acto como declaración de última voluntad, contiene
pues, disposiciones con proyección para después de la muerte del testador, y
este, puede disponer en su declaración cuestiones de carácter patrimonial y no
patrimonial; de ese modo, el testamento suele contener disposiciones
simplemente patrimoniales o no patrimoniales, o mixtas, en último caso, con
esencia patrimonial y no patrimonial.

El artículo 1112 de nuestro Código Civil expresa que:

I. Por un acto revocable de última voluntad una persona capaz puede declarar
obligaciones o disponer de sus bienes y derechos en todo o en parte, dentro
de lo permitido por la ley, para que ese acto tenga efecto después de la muerte.
La parte no dispuesta se sujeta a las reglas de la sucesión legal, si ha lugar.

II. Los testamentos también pueden contener disposiciones de carácter no

patrimonial.

Del análisis exegético de esta norma, nos conduce al convencimiento de que el

testamento en general, puede tener un contenido de carácter patrimonial y un
contenido no patrimonial, o mixto tal y como se explica a continuación.
a) Contenido patrimonial. Cuando el testamento contiene disposición patrimonial,
se refiere como negocio jurídico, a un medio de atribución patrimonial que opera
mediante la institución de heredero o a la atribución del legado (según ilustra F.
Messineo).

Se lo conceptúa como negocio jurídico patrimonial a la par del contrato, con la

sola diferencia de que el testamento surte sus efectos, después de la muerte del
testador, opera por su fuerza intrínseca y encuentra incluso en la muerte del
causante el evento del cual deriva su eficacia; mientras que el contrato opera
entre vivos.

Por el contenido patrimonial del testamento se establece con extrema claridad

de que sus disposiciones van dirigidas a la transmisión de sus bienes apreciables
en dinero, que irán favorecer a los instituidos comosus sucesores o legatarios.

b) Contenido no patrimonial. Se refiere a la función autónoma de vínculos de

algunas declaraciones de última voluntad con carácter no patrimonial, cuyo
contenido es singular, y en todo caso, puede ser el más diverso (de indole no
patrimonial); con esa caracterización, las cláusulas Vallen testamentarias
pueden estar dirigidas a la designación de tutor para los menores, el de fijar el
modo en que debe realizarse la educación de sus hijos, o la voluntad de legitimar
o de reconocer a un hijo habido en relación extramatrimonial o rehabilitar al
indigno, o el de realizar revelaciones o Tot per confesiones (singularmente
delitos) o dar normas funerarias, o de designar al beneficiario en el seguro de
vida o a revocarel beneficio, o nombrar curador especial para los hijos
declarados interdictos o finalmente revocar el testamento.
De modo que el contenido no patrimonial del testamento, no se refiere a la
institución del heredero o a la atribución de legado, aunque conduzca de modo
indirecto hacia ella; así las "normas", dictadas por el testador para la división de
bienes no tienen tampoco contenido patrimonial, aun cuando su aplicación
conduzca a la formación de porciones.

INTERPRETACIÓN DEL TESTAMENTO

En todo acto jurídico existe una expresión por medio de palabras, formas
oraciones que conjugan un significado sintáctico, pero que, además han sido
empleados con un cierto sentido. La interpretación exige atribuir a los términos
en sentido real en que fueron empleados.

El testamento como acto jurídico unilateral precisa ser interpretado para el

exacto conocimiento de la voluntad del testador. De tal manera estas cláusulas
se deben interpretar teniendo en consideración su completo sentido literal y no
solamente el significado de palabras o frases aisladas, sino tomando muy en
cuenta la voluntad del autor, expresado en el conjunto de su declaración, en el
marco de la ley, articulo 1116 del Código Civil.
La norma citada establece que el testamento debe ser interpretado, en primer
término y siendo ello posible, de acuerdo con la literalidad de los términos
empleados por el testador. Esta interpretación habrá de presentarse siempre y
cuando deba adecuarse la literalidad a la significación práctica que le dio el
testador.

Sin embargo no siempre la interpretación por el sentido literal resuelve el

problema, en tal caso, se recurrirá a la investigación de la voluntad del testador
para la disposición de sus bienes y correlativamente, la ley suple el silencio o los
vacíos en la expresión del testador.

Estas normas son de aplicación supletoria a una disposición expresa del testador
en caso de existir tiene prevalencia.
4. CARACTERÍSTICAS JURÍDICAS DEL TESTAMENTO

El testamento como acto de disposición de última voluntad, reúne las

caracteristicas básicas siguientes:
a) Es un acto voluntario, por lo que su uso está reservado a las personas con
capacidad de obrar.

b) Es un acto unilateral, solo contiene la manifestación de voluntad de una

sola persona, el testador.
c) Es un acto personalísimo, no puede ser otorgado mediante representante o
apoderado.
d) Es un acto solemne, pues está sujeto a las reglas legales de cumplimiento
obligatorio por el testador.
e) Es un acto esencialmente revocable, por cuanto el testador tiene plena.
voluntad para modificarlo o dejarlo sin efecto.
f) Es de efectos postmortem, pues está dirigido a surtir efectos legales después
de la muerte del testador.

5. PROHIBICIONES SOBRE CONJUNCIÓN Y MANCOMUNIDAD TESTAMENTARIA

Al tenor de lo prescrito en el artículo 1114 del Código Civil, como ya se dijo, "el
testamento es un acto unipersonal. No pueden estar en un mismo documento
dos o más personas, no en beneficio recíproco ni a favor de un tercero".

Este articulo se refiere a que existe PROHIBICIÓN para el otorgamiento del

testamento conjunto, es decir, que dos o más personas no pueden constituir un
testamento a favor de un heredero o legatario en un mismo acto o documento,
tampoco a favor recíproco o de un tercero. La prohibición se refiere también a la
figura juridica que antiguamente se conocia como TESTAMENTOS
MANCOMUNADOS mutuos o de hermandad, hecho por varias personas en el
mismo acto.

El fundamento del impedimento radica en el hecho de que el testamento conjunto

daría lugar a maniobras destinadas a captar la herencia en forma recíproca o
que
limitaria el principio de la libertad de revocar o modificar hasta Jab la muerte las
cláusulas testamentarias, cuyos principios son de orden público.

6. FUNCIÓN LIMITADA DEL TESTAMENTO

Las disposiciones testamentarias que contengan enunciaciones contrarias de

derecho, es decir, en contraposición a las disposiciones legales previstas sobre
los requisitos y formas extrinsecas o intrínsecas que deben observarse en el
momento de su otorgamiento, ya sea, limitando o lesionando la legitima,
excluyendo a los herederos forzosos o imponiendo condiciones ilícitas o
imposibles, NO SURTEN EFECTO jurídico ALGUNO y se las considera como no
puestas; en ese sentido, el artículo 1117 del Código Civil prevé que las
disposiciones contrarias a derecho no surten efecto alguno, sin que por eso
invaliden o perjudiquen las que estén adecuadas y encuadradas a la ley.
TEMA N 28
Capacidad para Testar y Recibir Testamento

1. CONCEPTO

De acuerdo al artículo 1118 del Código Civil, toda persona residente en territorio
nacional puede testar libremente excepto aquellas a quienes la ley prohíbe esta
facultad, entendiéndose de acuerdo a nuestro ordenamiento jurídico que es
necesaria una sola cualidad esencial para exigirse en el que trate de hacer
testamento: la que goce de capacidad intelectual. Aunque las legislaciones varían
respecto a la edad en que se suponen capaces para tal acto de disposición todas
coinciden en que el otorgamiento del testamento supone exclusivamente la
plenitud de la razón, capacidad de la mente, dejando ya de tener cabida en el
derecho moderno las incapacidades propias de costumbres inhumanas
superadas como las relativas a la esclavitud y a la muerte civil.

La capacidad para testar está resumida en un conjunto de condiciones legales

que atr efectividad juridica a la declaración de última voluntad y, consiste en la
CUALIDAD de querer, entender y disponer que debe reunir el testador, o sea, la
persona humana o el titular de los derechos de posibilitar la transmisión de sus
bienes patrimoniales a favor de sus sucesores elegidos por él. Por consiguiente,
la capacidad para testar es la aptitud legal o cualidad potestativa que tiene una
persona para disponer de sus bienes y derechos patrimoniales por testamento e
instituir a sus herederos; esa facultad constituye la regla, porque pueden hacer
testamentos todos aquellos a quienes la Ley no les prohíbe expresamente.

Siendo la capacidad juridica atributo inseparable de la persona humana esa

cualidad excepcional constituye la regla; el precepto juridico que se explica
ahora, es la REGLA DELA CAPACIDAD PARA TESTAR, salvo la específica
idoneidad exigida con relación a las formas o clases de testamentos en las que
se requiere el cumplimiento de ciertas condiciones que dan eficacia al
testamento, respecto a su otorgante
Al considerarse el testamento como un medio juridico para posibilitar la
transmisión sucesoria por causa de muerte, TESTAR ES UN ACTO DE
DISPOSICIÓN; en consecuencia, la capacidad para testar es por lo mismo también
un caso de PODER DE DISPOSICIÓN.

Por lo general, la capacidad para testar radica en la CUALIDADESENCIAL a

exigirse en la persona que pretende otorgar el testamento, que consiste en la
idoneidad y goce de la capacidad intelectual, o de la plenitud del uso de la razón
(salud mental), o sea, la capacidad en la mente para comprender las
consecuencias del acto, a fin de asignarle efectividad jurídica a su poder de
disposición; en ese entendido, será preciso que el otorgante cuente con la edad
exigida por la ley y se encuentre en plenitud de su capacidad para testar fueron
totalmente superadas en las legislaciones contemporáneas, tales como la
esclavitud y la muerte civil.

De esos elementos que atribuyen los requisitos de idoneidad en el otorgante, la

capacidad para testar puede ser de dos clases: Natural y Civil. Es natural cuando
la capacidad proviene de las posibilidades psicofisicas del testador (edad y
madurez mental); y es civil cuando la aptitud para otorgar testamento nace de la
ley.

2. SUJETOS CAPACES E INCAPACES PARA TESTAR

a) SUJETOS CAPACES PARA TESTAR. El artículo 1118 del Código Civil, con un
carácter de generalidad, precisa que: "toda persona residente en el territorio
nacional puede testar libremente excepto aquellas a quienes la ley prohíbe esa
facultad".

De ese principio juridico, se colige que la capacidad para testar es la regla

hallan y la incapacidad la excepción, o sea, que todas las personas gozan del
derecho de testar. En el ámbito del derecho sucesorio, esa capacidad es más
amplia con relación a otros institutos que conforman el derecho civil, tuyo esa
distinción emerge de la misma ley cuando establece que con capaces de testar
las personas que han llegado a la edad de 16 años. Esta previsión legal nos
conduce a la idea inequívoca de que la personahumana adquiere aptitud de
discernimiento o razonamiento lógico al arribar a esa edad biológica, hecho
natural que le atribuye madurez fisica y mental para disponer por testamento
sobre sus derechos patrimoniales y extra patrimoniales, válidamente.

b) SUJETOS INCAPACES PARA TESTAR. Si la capacidad constituye regla para

otorgar testamentos, la excepción constituye la INCAPACIDAD PARA TESTAR,
estos casos de incapacidad son TAXATIVOS y de interpretación estricta; a ese
respecto, la ley señala expresamente quienes están prohibidos o son incapaces
para otorgar testamentos, conforme enumera el artículo 1119 de nuestra
legislación civil.
Los menores que no han cumplido la edad de 16 años. Las personas que no han
cumplido la edad de los 16 años, sin distinción de sexo, son incapaces para
testar, al considerárseles faltos de la facultad de discernimiento para
comprender o
aquilatar los actos dela vida civil, por cuanto otorgar testamento implica acto de
disposición patrimonial con efectos para después de la muerte.

Los interdictos. Los interdictos o enajenados mentales (los dementes) son los
que se hallan declarados judicialmente incapaces, para ejercer los actos de la
vida civil, por padecer insania mental. La declaración del estado mental deberá
ser emitida judicialmente mediante sentencia pronunciada en proceso ordinario
de interdicción acorde a lo que previenen los artículos 343, 419 y 425 del Código
de Familia, y 5, inciso 2 del Código Civil. El interdicto es aquella persona natural
que está limitada en sus funciones intelectivas para discernir las consecuencias
de los actos, por padecer alienación mental, pérdida de juicio o la razón por efecto
de alguna enfermedad que disminuye la capacidad mental o psicológica, como la
llamada Alzheimer, entre algunas, que en la presente época se manifiesta con
mayor incidencia en el mundo actual, o aquella discapacidad que resulta producto
de la edad senil; en estas situaciones, el testamento otorgado en ese estado de
incapacidad mental es considerado nulo depleno derecho.

. Quienes no se hallen en su sano juicio por cualquier causa, al hacer el

testamento. La incapacidad para aquellas personas que no se hallen en su sano
juicio, por cualquier causa, al hacer el testamento, en nuestra legislación civil
recibe un tratamiento más amplio que en la doctrina extranjera restringida a
determinados casosconcretos; nuestro código refiere a otras causas de
enajenación mental que pudiesen suscitarse en forma ocasional, transitoria, en
el momento mismo de otorgarse el testamento entre esas eventualidades pueden
tomarse en cuenta las consecuencias resultantes de los accidentes, o los que por
influencia del estado de beodez por el excesivo consumo de alcohol,
sonambulismo, uso de estupefacientes y otras causas, una persona no se
encuentra en estado de poderdiscernir o entender correctamente las
consecuencias del acto, al hallarse limitado del sano juicio; el testamento como
acto destinado a la transmisión de bienes patrimoniales con efectos mortis
causa, en su normativa tiene parangón con lo instituido en el artículo 483 del
Código Civil, en lo referente a la capacidad de los contratantes, donde en el
apartado II estipula que: "El contrato realizado por persona no sujeta a la
interdicción, pero incapaz de querer o entender en el momento de la celebración,
se considera como hecho por persona incapaz......". esta situación especial,
guarda vinculación con aquellas personas que sin haber sido declaradas
interdictas judicialmente, no se hallan en condiciones mentales de poder razonar
correctamente o entender ciertamente acerca de los actos de disposición
patrimonial con efectos después de la muerte.

Los sordomudos y los mudos que no sepan o no puedan escribir. La limitación

legal es referente a la prohibición para el otorgamiento op fel de cierta clase de
testamentos, ya que si los sordomudos y los mudos pueden testar mediante otras
formas y ser válidos luego de la muerte del causante (cerrados y ológrafos); esta
limitación viene a constituir al que una forma de incapacidad relativa, pues
alcanza únicamente a aquellas personas que padecen defectos fisiológicos en los
sentidos de la ubla audición y la locución, insuficiencia que les impide oír y hablar,
bintanbeademás que no sepan escribir ni leer, es decir, analfabetos. Para oban
validez de los testamentos otorgados en estas situaciones, es condición
elemental que el sordomudo y el mudo sepan escribir y leer, ya que la ley por
ahora les permite testar en sobre cerrado y ológrafo, pero no en testamentos
abiertos. Como la ley no dice nada respecto a los ciegos, éstos pueden otorgar
testamentos en cualesquiera de las formas, sin limitación alguna; sin embargo,
es necesario puntualizar que en la presente época se han desarrollado métodos
especiales llamados "Braile" que les permiten escribir y leer, lo cual les otorga
mayor confianza legal. Respecto a los sordomudos y los mudos, también se han
desarrollado métodos de comunicación a través de señas con alfabeto propio,
cuestión singular que en criterio propio puede permitir que en el futuro también
pueden permitirles otorgar testamentos públicos o abiertos, con la concurrencia
de testigos y peritos traductores o intérpretes.

3. CALIFICACIÓN DE LA INCAPACIDAD

La calificación de incapacidad, o de determinar la validez o eficacia del

testamento, se la toma considerando que, si el testador, en el momento o la fecha
en que redactó el testamento, es decir, en el instante que él obraba estaba o no
en su sano juicio, se encontraba o no en la plenitud de sus facultades intelectivas;
para comprobar aquello, en la praxis judicial, se retrotrae o se retrocede en el
tiempo al momento mismo en que fue redactado el testamento, de modo que en
base de los elementos de prueba aportados, la capacidad o incapacidad del
testador se la APRECIA ÚNICAMENTE CON MOMENTO O INSTANTE DEL
RELACIÓN AL OTORGAMIENTO DEL ACTO, en esa orientación indica el artículo
1120 del Código Civil: "Para calificar la incapacidad de testar se atiende
únicamente al tiempo en que se otorga el testamento". En concreto, la calificación
de la incapacidad o capacidad del testador, consiste en determinar con precisión
si estuvo o no en uso de sus facultades mentales para redactar su testamento,
en el instante de disponer su última voluntad. En el caso de la interdicción
declarada judicialmente, no existe mayor problema en demostrar la incapacidad
presentando la resolución pertinente, lo cual determinará de ipso jure la nulidad
del acto; en cambio cuando no existe la declaración de la incapacidad de
entender o querer, aún sea transitoria, por cualquier causa en el momento en que
hizo el testamento, es necesario probarla por todos los medios idóneos que
franquea la ley por quien impugna el testamento y alega la incapacidad del
testador, en este caso, es necesaria la obtención de la sentencia que declare el
estado de incapacidad del otorgante en el momento en que hizo su testamento
dentro de un proceso ordinario, cuyo efecto determinará también la anulación
del acto.

Al respecto, el tratadista Messineo nos refiere que tratándose de un interdicto

que hubiere otorgado su testamento durante UN INTERVALO LUCIDO, el acto es
válido, siempre que esa normalidad se acredite por dos facultativos; surtiendo
sus efectos legales, ya que el interdicto ha gozado de la capacidad para testar
con lo legislado en nuestro código.

4. CAPACIDAD E INCAPACIDAD PARA RECIBIR POR

TESTAMENTO CAPACIDAD PARA RECIBIR POR TESTAMENTO

La capacidad para recibir por testamento es igualmente amplia, y puede definirse
como la aptitud para ser beneficiario de la institución o nombramiento como
heredero, o legatario, en la concepción de que todas las personas tanto naturales
como jurídicas o colectivas pueden ser instituidas como sucesoras, inclusive las
personas por nacer, y aun el no concebido, con excepción de las declaradas
incapaces para el efecto por la ley, como acontece con los indignos, los
desheredados y otros, a propósito, el artículo 1121, parágrafo I del Código Civil nos
indica que: "Toda persona puede recibir por testamento, excepto si está
desheredada o es incapaz o indigna para este efecto". De modo que conforme se
ha visto en el capítulo de los herederos forzosos o legales, todas las personas
gozan de capacidad para ser instituidas como herederas, en este caso, también
para recibir la herencia por testamento, ampliándose el concepto a los que aún
no tienen unaexistencia real o natural al encontrarse simplemente concebidas o
en estado de gestación, haciéndose extensiva la posibilidad a las personas que
aún no encuentran siquiera concebidas (artículo 1008 del Código Civil).

De tal manera que también las personas jurídicas o colectivas, son capaces para
recibir la herencia por disposición testamentaria, así por ejemplo: los hospitales,
las casas de enseñanza (escuelas, universidades, fundaciones), de beneficencia
y otras, siempre y cuando su existencia no se halle prohibida por la ley, además
que cuenten con la personalidad jurídica obtenida con el cumplimiento de los
requisitos y condiciones legales establecidas en el ordenamiento jurídico,
articulos 52, 58 y 67 del Código Civil.

INCAPACIDAD PARA RECIBIR POR TESTAMENTO

Siendo la capacidad para recibir por testamento la regla, la excepción consiste

en la INCAPACIDAD o PROHIBICIÓN legal para suceder o recibir la herencia por
testamento, debido a la incompatibilidad entre la cualidad de sucesor instituido y
la función cumplida o participación activa ejercida durante el otorgamiento del
testamento, en la presunción de que el beneficiario encontrándose presente en
el acto y muy cerca del testador, pudo haber influido sobre el ánimo de este o
abusar de su confianza para obtener la designación como beneficiario, o a favor
de otra persona con quien se halla vinculada directamente por lazos de
familiaridad, de ese modo obtener una sucesión directa o indirecta sobre los
bienes del otorgante. El Art. 1122 del Código Civil enumera correlativamente
quienes son incapaces para recibir por testamento.

El parágrafo 1 del Art. 1123 de este Código prescribe taxativamente que: "Toda
disposición testamentaria en beneficio de un incapaz es nula, aun cuando se haya
simulado bajo forma de un contrato oneroso o se haya
hecho bajo el nombre de personas interpuestas. Son reputadas personas
interpuestas, para este efecto, los ascendientes, descendientes, el cónyuge y los
hermanos de la persona incapaz, salvando los casos contemplados en el artículo
procedente" (se refiere a los herederos forzosos o legales).
Luego en el apartado II agrega: "Las personas interpuestas deberán devolver los
frutos percibidos de los bienes, desde que entraron en posesión de ellos".

De ese modo, esta incompatibilidad o prohibición, se extiende inclusive a los

casos de viabilizar la transmisión hereditaria a través de INTERPOSITA
PERSONA, cuando los bienes de la herencia han sido transferidos mediante la
suscripción de actos ficticios o CONTRATOS SIMULADOS de carácter odoneroso
a favor de un sujeto sin aptitud o incapaz para recibir, o en el mismo testamento
en calidad de legado; en esa eventualidad, la cláusula testamentaria es nula. En
este caso la situación puede ocurrir cuando la transmisión patrimonial se la
realizó mediante una persona interpuesta, para burlar la incapacidad que recae
sobre el instituido, el testador nombre al hijo, al cónyuge o ascendiente del
incapaz, existe la presunción de que la finalidad está encubierta para lograr el
traspaso de los bienes a favor del incapaz.

CLASES

Entre los sujetos incompatibles o prohibidos para recibir por testamento

tenemos los siguientes:
a) Los que no estén concebidos al morir el testador y los concebidos que no nacen
con vida. Salvo los instituidos con existencia futura, ejemplo: los hijos aun no
estando concebidos todavía, de una determinada persona que vive al morir el
testador, parágrafo II, articulo 1008 del Código Civil.
b) Las personas excluidas de la relación sucesoria mediante sentencia judicial
ejecutoriada, como son los desheredados y los indignos.
c) Las sociedades o instituciones no permitidas por las leyes o que no sean
personas jurídicas, excepto cuando el testador disponga que se organice una
nueva corporación o fundación, sujeta al correspondiente trámite legal.
d) El notario y los testigos testamentarios; la persona que a ruego escribe y el
intérprete; el cónyuge, los descendientes, ascendientes y hermanos de los
mismos.
e) El médico o profesional y el ministro de culto que asistieron al testador durante
su última enfermedad, si entonces hizo el testamento, y en iguales circunstancias
la iglesia o comunidad a la que dicho ministro pertenezca, y los que vivan en su
compañía; el abogado que los asistió en su otorgamiento, así como los parientes
de éstos, con excepción de que sison herederos legales.

f) Los tutores o curadores y albaceas, sus cónyuges y sus parientes en los grados
arriba previstos, a no ser que hubieran sido instituidos antes de la designación
para el cargo o después de aprobadas las cuentas de su administración, excepto
si son herederos legales.

g) Son también incapaces de recibir por testamento quienes designados en el

como tutores, curadores o albacea, no hayan sin justo motivo, aceptadoo. ration
desempeñado el cargo, o por mala conducta hayan sido separados judicialmente
de su ejercicio.
h) Igualmente quienes, llamados por la ley a ejercer la tutela legítima, hubieran
sin justo motivo rehusado ejercerla, son incapaces de heredar a los incapaces de
quienes debían ser tutores.

5. INCOMPATIBILIDAD O INCAPACIDAD

La incapacidad para recibir por testamento no opera de pleno derecho sino que
debe ser promovida por cualquiera de los interesados legítimos, es decir, por los
otros herederos instituidos conjuntamente, dentro de los DOS AÑOS desde la
posesión de los bienes de la herencia; la declaración se la debe tramitar
judicialmente por la vía ordinaria pudiendo el juez dictar la sentencia declarativa
de la nulidad por la incapacidad para recibir la herencia.

Transcurrido el plazo anterior, si el interesado legítimo no ha accionado

poportunamente la declaración judicial de la incapacidad, prescribe el derecho
de impugnación, determinando la consolidación del vicio o la anormalidad de la
sucesión. Excepcionalmente, se salvan los contratos que en el interin hubiesen
afectado a los bienes, si es que el otro contratante obró de buena fe, artículo 1125
del Código Civil.

En todo caso, el incapaz estará obligado a resarcir a los otros herederos por los
daños causados.
TEMA Nº 29
LOS LEGADOS

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN
El legado es una disposición testamentaria por la cual el testador designa la
persona o las personas que, a la muerte de él, se beneficiarán de ciertos bienes
determinados. El legado es una liberalidad.

Según Escriche tiene igual significado que la palabra manda, designaba

antiguamente todas las especies o disposiciones testamentarias. Decían los
jurisconsultos romanos que teniendo la declaración de última voluntad hecha por
una persona sui iuris el carácter de una verdadera ley, el testamento venía a
ser un codex, y por tanto legues las distintas cláusula del mismo en que su
autoridad exteriorizaba su última voluntad, del cual deriva el texto famoso tan
repetido "pater familias uti legassit" y que como lo cita Scaevola quieredecir
como el padre de familia lo ha legislado.

Rojina Villegas define al legado como: "la transmisión gratuita y a título particular
hecha por el testador, de un bien determinado o susceptible de determinarse, a
favor de una persona y a cargo de la herencia de un heredero o de otro legatario
cuyo dominio y posesión se transmite en el momento de la muerte del testador".

El tratadista Cabanellas nos dice que "el legado en el Derecho Civil es una especie
de donación hecho en testamento o en otro acto de voluntad", se trata de una
disposición a título gratuito aun cuando admite caras
inferiores al beneficio patrimonial, que debe ser hecha a persona determinada o
determinable". Modestino en una definición clásica dice que. "Legatum es donatio
testamento relicta", que significa que el legado es la donación hecha por
testamento.

Nuestro Código Civil en título tercero, capitulo noveno articulo 1181 dice: "El legado
es una liberalidad que se hace testamento sobre bienes de libre disposición.
Todas las cosas y derechos pueden ser objetos de legados si no se va contra
la ley, siempre que tenga el legante propiedad sobre las cosas legadas o un
derecho a ellas".

2. LOS LEGATARIOS
Para Guillermo Cabanellas el legatario es aquella persona a quien por
testamento se deja un legado. El sucesor a título singular sucede al causante a
título universal y en la totalidad o cuota parte de su patrimonio.

También llamado beneficiario del legado, beneficiario o legatario es una persona

en cuyo favor se hace el legado en consecuencia puede ser legatario toda
persona individual o colectiva sean o no herederos legales o testamentarios del
causante con las limitaciones y prohibiciones legales únicamente establecidas
para los herederos, en todo en cuanto pueda ser aplicado, articulo 1182 del Código
Civil que señala "Todo el que pueda ser heredero puede ser legatario".

La designación del legatario la disposición debe recaer en una persona cierta, la

disposición que recayera en una persona incierta es nula, no tiene validez a
menos que por algún evento pueda resultar cierta.

No existen legatarios forzosos ni legales; su nombramiento o institución requiere

testamento, aun cuando sea nulo en cuanto al heredero designado por la
desheredación sin expresar causa o con causa falsa. El nombramiento del
legatario es acto personalísimo del testador que no puede dejarse al arbitrio de
un tercero ni siquiera para que designe las porciones en que haya de suceder en
cada uno de los instituidos.

Para Planiol y Ripert la designación del legatario, en principio, ha de hacerse

esencialmente del modo más preciso que sea posible. Ha de ser expresa, con
indicación del nombre y apellidos y de los datos adicionales que permitan una
fácil identificación. Las designaciones insuficientes, inexactas o indirectas,
pueden ser salvadas mediante la interpretación testamentaria y la prueba
extrinseca supletoria que admite el caso.

3. ACEPTACIÓN Y RENUNCIA DEL LEGADO

El legatario puede aceptar o rechazar libremente los legados; salvo que,

instituido en varios, uno de ellos contenga alguna carga y pretenda admitir
únicamente lo gratuito. Mientras no tenga lugar un acto de partición entre los
coherederos, el legatario puede retirar su renuncia al legado. Aun repudiándose
por aquél, los acreedores del legatario pueden aceptarlo para resarcirse de las
deudas pendientes.

La aceptación del legado no necesita previa manifestación de la voluntad del

beneficiado y se facilita por cuanto no conlleva con el peligro de responder con
los bienes propios en el caso de una herencia insolvente, responsabilidad que si
alcanza al heredero que acepta sin beneficios de inventario. El legatario sólo
responde hasta donde alcance el valor del Legado.

Cuando el legado es a favor de persona incapaz los padres o el tutor de éste.

aceptarán o renunciarán al legado pero si el legado está sujeto a carga o
condición lo harán previa autorización judicial, artículo 1184 del Código Civil.

En cuanto a la renuncia o cuando el legado quede sin efecto los bienes se

refunden en la masa de la herencia de no haber sustituido el derecho de

acrecer.

La renuncia es una declaración unilateral de voluntad por el cual el instituido se

despoja de la calidad de legatario adquirido ipso jure a la muerte del testador, o
adquirida cuando se verificó el acontecimiento futuro e incierto previsto por el
causante.

La renuncia al legado es siempre irrevocable y el legatario no podrá aceptar una

parte del legado o repudiar otra del mismo bien legado. o El heredero que sea al
mismo tiempo legatario podrá renunciar la herencia y aceptar el legado o
renunciar éste y aceptar aquella.
4. REDUCCIÓN Y CADUCIDAD DEL LEGADO

La reducción del legado procede en los siguientes casos:

1. Si se atenta contra la legítima de los herederos forzosos.

2. Se superan el patrimonio del causante, cuando éste no tenga sucesores
legítimos.
Determinado el acervo liquido o el imaginario, en su caso establecida la porción
legitimaria teniendo en cuenta la calidad y número de asignatarios que concurran
se podrán establecer si las disposiciones testamentarias sean a título universal
o particular, exceden o no la porción disponible. El principio general es que toda
disposición testamentaria se reduce a prorrata, sin distinción alguna salvo que
existan causales de preferencia con relación a determinados legatarios.

El legado puede caducar y por lo mismo quedar sin efecto en los siguientes casos:
a) Si el legatario ha fallecido antes que el testador.
b) Por enajenación de la cosa legada, hecha por el testador.
c) Por inejecución de las cargas impuestas al legatario.
d) Por revocación del legado. Esta se trata de una decisión personal que puede
fundarse en razones de ingratitud cuando el instituido como legatario hubiere
atentado contra la vida del testador o incurrido en la comisión de algún delito
grave contra él o sus parientes próximos o consanguíneos, o de otro modo haya
maltratado fisica o moralmente luego de que hizo el testamento, o por haber
injuriado gravemente a su memoria.
e) Si la cosa perece en vida del testador o luego de su muerte y, sin culpa
atribuible al heredero o al albacea.

5. EXTINCIÓN Y REVOCATORIA DEL LEGADO

La extinción de los legados según nuestro Código Civil en su artículo 1206 nos
indica que son aplicables a los legados motivos de nulidad revocación y caducidad
de las disposiciones testamentarias en cuanto no sean contrarias a lo
establecido.

Se extinguen también, "si tratándose de prestaciones se han hecho imposibles

sin causa imputable a herederos". El legado queda sin efecto

1. Si el testador transforma la cosa y no conserva ni la forma ni su nombre;

por ejemplo si de una tela se hace un traje.
2. Si el testador en vida, enajena la cosa legada.
3. Si la cosa perece en vida del testador o luego de su muerte y sin culpa del
heredero.

Existe revocación cuando el legado queda sin efecto por un cambio devoluntad del
testador. Se presenta en los siguientes casos:

1. Si el testador transforma la cosa y no conserva ni la forma ni su nombre;

por ejemplo si de una tela se hace un traje.
2. Por inejecución de cargas impuestas.

3. Por ingratitud cuando el legatario haya atentado contra la vida del testador,
haya cometido delito contra él o lo haya maltratado luego de hacer testamento o
por injuria grave a su memoria.

6. FORMAS DEL LEGADO

De acuerdo con nuestra economía jurídica, el legado puede ser de las siguientes
formas:
a) Puro y simple,
b) Bajo condición o términos y
c) Bajo cumplimiento de carga
a) PURO Y SIMPLE. Cuando el legado carece de condición, modo, carga o término.
El legatario adquiere derecho propictario sobre esta clase de legados (siendo los
más comunes) desde la muerte del testador y puede luego transmitirlos a sus
herederos. El artículo 1189 del Código Civil establece de este modo: "Todo legado
puro y simple de cosa determinada da al legatario derecho a la cosa legada, desde
el día en que murió el testador, trasmisible a sus herederos; no puede entrar el
legatario por autoridad propia en posesión del legado". Como dispone de la
norma, legatario o no goza de la posesión ipso jure como lo tiene el heredero, de
modo que debe acudir a la via judicial para entrar en posesión.

b) BAJO CONDICIÓN O TÉRMINO. Cuando el legado está sujeto, precisamente, a

una CONDICIÓN, a un acontecimiento futuro e incierto. cuyo efecto es suspender
la eficacia del legado o la revoca, según sea suspensiva o resolutoria que debe
cumplir el instituido, las condiciones impuestas deben ser licitas y posibles, sin
atentar las buenas costumbres, el orden público y la moral, pero si el testamento
contiene estas condiciones, se las tendrán por no puestas; esa es la orientación
que sigue el artículo 1191: "En el legado bajo condición o término se estará a lo
dispuesto en el Capítulo VI, Sección II del Título presente".

El legado a TÉRMINO es aquel cuya entrega depende de una fecha cierta o de un

tiempo determinado. Si el día es cierto, nace la acción para pedir el legado y la
obligación de darla aún antes de llegar el día Ej. El legado de un reloj para el
día de la mayoría de edad del legatario. Si el término es cierto, se considera como
legatario condicional, Ej. Si el legado ha de entregarse el día que se case con el
legatario o el día en que termine sus estudios secundarios.

c) BAJO CUMPLIMIENTO DE CARGA. El legado es bajo CARGA cuando el testador

impone al legatario una condición que cumplir para beneficiarse con el legado; la
prestación debe realizarse dentro de los límites del valor que tenga el bien o la
cosa objeto del legado, y no puede ir más allá del límite de la obligación, esto
porque el legatario heredero sino simple beneficiario, como tal no representa
a la sucesión.
así puede suceder por ejemplo con el cumplimiento del pago de los impuestos
fiscales sobre la cosa legada, prestada la carga por el legatario, éste habrá
consolidado su derecho sucesorio. La carga impuesta deber ser licita y posible
en su realización por el instituto, de lo contrario se considerará como no puesta,
a menos que ella constituya el único motivo determinante caso en el cual se
considerará nulo el legado, artículos 1192, 1193 del Código Civil.

7. CLASES DE LEGADOS

Los actos de liberalidad pueden recaer sobre toda una gama de cosas (bienes
materiales) o de derechos (bienes inmateriales), de modo que las clases de
legados pueden ser diversas; según lo estipulado por el artículo 1181 de nuestra
legislación civil, en su parágrafo II, nos indica que "todas las cosas yderechos
pueden ser objeto de legados, si no va contra la ley, siempreque tenga el legante
propiedad sobre las cosas legadas o un derecho a ellas". De ese contexto
podemos deducir claramente que los legados pueden constituirse tanto sobre
bienes materiales como inmateriales, de modo que por razones de didáctica
podemos aunarlas en dos grupos: el legado de cosas y, de derechos.

a) LEGADO DE COSAS. Por cosas se entiende a todos aquellos bienes

materiales que tienen una valoración económica que benefician al legatario,

como los muebles e inmuebles, también los fungibles.
Para su validez, los objetos o cosas que constituyen el legado, deben ser ab de
propiedad del testador o asistirle a un derecho a ellas. Por la regla del in artículo
1188, los legados que recaen sobre cosa ajena son nulos salvo que el testador
disponga su adquisición de una cosa ajena para entregarla al legatario.

b) LEGADO DE DERECHOS. Por lo que dispone el artículo 1203 del Código Civil, se
considera como el legado a crédito o de liberación de Amadeuda (en una de sus
especies) aquel en el cual el legante condona la deuda Io perdona los intereses
que el legatario tenía a su favor, extinguiendo la la obligación pecuniaria,
liberando subsidiariamente la prenda o la hipoteca olan ofrecida por el deudor
legatario. Se conoce también el legado de alimentos shahdel cuál el testador
dispone para que puede o no ser pariente suyo; esta disposición se halla
catalogada dentro del instituto de la asistencia familiar la que se debe brindar de
acuerdo con lo regulado por el Código de Familia tanto sobre su monto, forma de
suministro y plazo; salvo disposición expresa del testador. Sin embargo, no habrá
necesidad de recurrir a lo regulado por el Código de Familia, cuando el testador
en vida acostumbraba otorgar a una persona necesitada un monto determinado,
caso en el cual la sucesión correrá con igual asistencia por el lapso de tiempo de
seis meses después del deceso del testador.

USUFRUCTO, USO, HABITACIÓN

c) LEGADO DE SERVIDUMBRE. Por su naturaleza son vitalicios sobre la vida del

legatario, por eso el Código Civil señala que durará mientras la vida del legatario;
pero, le está permitido al testador determinar expresamente un tiempo menor.
En cambio, si el legatario es una persona colectiva, el legado durará solo por 30
años, siempre que subsista la corporación y para el caso de que el testador no
hubiese establecido un término, artículos 1204 y 1205 del Código Civil. Y

8. ENTREGA DEL LEGADO

Al tenor de lo previsto por el artículo 1194 del citado Código Civil, "la persona
legada se entregará íntegra, con todos sus accesorios propios indispensables
y en el estado que tengan a la muerte del testador." La norma es clara cuando
dice que el bien es el objeto del legado, debe ser entregado con todos los
accesorios que conforman la parte principal de la cosa, verbigracia: si el legado
se trata de un tractor agrícola, se deberán estregar también las demás partes
que la componen, como son las rastras, la sembradora, cosechadora y otros
accesorios propios del vehículo.

Su cumplimiento corresponde dar efectividad a los herederos o los albaceas

testamentarios. En cualquier caso, a los fines de la disposición anterior, ha de
entenderse al legado hecho en forma pura y simple, es decir, no sujeta a
condición ni término.

La entrega a que se refiere el articulo 1194 ha de entenderse referida

indudablemente al legado hecho pura y simplemente, a continuación de cuya
regla artículo 1189 debió ser colocado. Si se atiende a las últimas palabras del
artículo: en el estado que tenga (la cosa legada) a la muerte del testador la
disposición no se refiere naturalmente a la manda de la cosa ajena artículo
1188 ni de la genérica artículo 1198 ni de la alternativa articulo 1199 por ejemplo,
que tienen sus reglas propias para el cumplimiento del legado. Parece excusado
decir, que se estimarán accesorios de la cosa legada, los que formen esta o están
unidos a ella en el momento de la muerte del parte de

testador y, como es natural, con todas las cargas y responsabilidades que en el

expresado momento tuviera la cosa, sino hay exoneración expresa del testador.

TEMA Nº 30
Procedimiento en la Sucesión Testamentaria

1. PROCEDENCIA Y COMPROBACION

Como tenemos señalado cuando existen herederos testamentarios dentro de los

parámetros establecidos del quinto o del tercio, se entiende que existe un
TESTAMENTO O LEGADO que el de cujus haciendo uso de su liberalidad hubiera
dejado en favor de terceras personas.

Ante la existencia de un Testamento o Legado y ante la apertura de lasucesión

hereditaria, pues corresponde dar inicio al trámite por la vía voluntaria judicial
para su respectiva comprobación, posterior apertura y protocolización del
mismo, en entendido el C.P.C. señala en el ARTÍCULO 459. (PROCEDENCIA). El
proceso testamentario procede cuando medie testamento otorgado en los casos
previstos por el Código Civil.

QUIEN Uno de los temas importantes a definir es la determinación de O QUIENES

son las personas que pueden proceder a solicitar la comprobación, apertura y
posterior protocolización del Testamento que en los términos procesales
entendemos como EL DERECHO A PEDIR O PROPIAMENTE LA LEGITIMACION.
ALBACEA Entonces habíamos señalado que también existe un TESTAMENTARIO
que no es sino la persona que tiene en su poder o es el tenedor del documento
llamado Testamento, por otro lado lógicamente existen los interesados que
pueden ser los HEREDEROS FORZOSOS porque recordemos también que antes
de ingresar a la división y partición se deben pagar deudas y cargas hereditarias
y justamente para hacer una divisiónle debe interesar de una vez resolver el caso
de un posible testamento existente, por otro lado puede ser interesado el
HEREDERO TESTAMENTARIO cando éste conociera de la existencia de un
testamentoa su favor.

De lo dicho es que resultan TENER LA LEGITIMACION ACTIVA, los herederos sean

estos forzosos o testamentarios como también el Albacéa Testamentario o
finalmente cualesquier otra persona que demuestre su interés, así lo determina
el C.P.C. en el ARTICULO 460. (LEGITIMACIÓN). La o el heredero, albacea o
cualquier otro interesado enla comprobación, apertura y protocolización de un
testamento, las demandarán ante la autoridad judicial competente, acompañando
el testamento, certificado de defunción de la o el testador y otros documentos
que correspondan.
Habiéndose cumplido con todas estas formalidades de ley el juez debe admitir la
demanda de COMPROBACION, APERTURA Y PROTOCOLIZACION DE TESTAMENTO
en la vía voluntaria señalando la correspondiente audiencia que en una PRIMERA
INSTANCIA tiene la finalidad de proceder a la comprobación, ES DECIR SE DEBE
COMPROBAR los requisitos y formalidades del Testamento desde la tapa,
laintervención de los testigos y por cierto del Notario, porque como ya
tenemosseñalado existen formalidades que deben cumplirse y lógicamente de lo
que se trata es comprobara las mismas. Entonces como manda el C.P.C. en el
artículo 461 la autoridad judicialseñalará día y hora para audiencia, con
emplazamiento de notario que intervino, los respectivos testigos y la persona en
cuyo poder se hubiere depositado el pliego testamentario es decir el Albacea
Testamentario, pues son estos los sujetos importantes a los efectos de poder
determinar y comprobar el haberse cumplido con los requisitos y formalidades y
sobre todosi son las personas que evidente intervinieron porque deben proceder
a reconocer sus firmas, es decir desde la tapa del testamento, de ahí que lo más
importante en esta parte de la audiencia es que la autoridad judicial debe
interrogar al notario sobre las características de la cubierta o sobre y si las
firmas que aparecen en el mismo son las que fueron estampadas a tiempo de
otorgarse el testamento, de la misma forma por su orden a los testigos, todo esto
debe ser previo juramento. Cumplidas con estas formalidades se procederá al
reconocimiento si la cubierta o sobre que se les presentare y contuviere el pliego
testamentario, es el mismo que entregó personalmente la o el testador al
notario, y si advirtieren alguna alteración o violación en los cierres y sellos.
Declararán si todos reunidos en un mismo acto y lugar, presenciaron la entrega
al notario y suscribieron juntamente con éste y con el testador el acta
correspondiente.

SUCESION TESTAMENTARIA Art. 459

Heredero o albacea solicita comprobación, apertura y protocolización testamento

Acompaña testamento, Certificado Defunción (cujus) Audiencia; Notario, testigos

y albacea

 Notario reconoce: características de la cubierta y firmas Testigos declaran:

reconocen la cubierta del testamento Si fue entregado por el testador al
Notario.
 Otro aspecto importante es la situación del testador, es decir su capacitada
le oyeron manifestar que la para testar, por lo que deben Declararán si
la o el testador se encontraba en la plenitud de sus facultades mentales y
cubierta o sobre contenía su testamento, o si, siendo lao el testador sordo
o sordomudo, se cumplieron los requisitos previstos por el Código Civil; es
de ésta forma que reconocerán sus firmas y rúbricas estampadas en el
acta labrada en la cubierta o sobre.
  Otro tema importante es el hecho que la autoridad judicial requerirá que
las o los herederos e interesados presentes, manifiesten si tienen
observaciones que formular relativas al estado material de la cubierta o
sobre.

 De esta forma se cumple con la primera parte que es la comprobación del

testamento, de existir observaciones en algunas de estas etapas se
suspende la audiencia, puesto que no se puede proceder con la apertura.

SUCESION TESTAMENTARIA art. 459

Testigos declaran: Si presenciaron la entrega al Notario y si suscribieron juntos

el Acta declaran si el testador estaba con la plenitud de sus facultades, si oyeron
Manifestar que estamento y Reconocen sus firmas y rúbricas

2. APERTURA DEL TESTAMENTO

SUCESION TESTAMENTARIA art. 459

 APERTURA: Formalidades cumplidas se ordena la apertura y lectura 462

rubricado el testamento se pronuncia Resolución, disponiendo la
protocolización.

 CONTENCION: Si se alega suplantación de 464 cubiertas o sobre, cierres,

Violación de sellos:

a) Prosigue si carecen de fundamento b) Declara contencioso a la vía ordinaria

Si se han cumplido con todas las formalidades señaladas en el punto anterior, se

pasa recién a la etapa de la apertura del testamento como señala el artículo.
462 siempre del C.P.C., en ese sentido es que la autoridad judicial ordenará la
apertura del pliego y su lectura por secretaría, todo lo cual constara en acta que
suscribirán el notario y testigos juntamente con la autoridad judicial.

Al no existir ninguna observación de manera inmediata, la autoridad judicial

rubricará cada una de las fojas del testamento y de la cubierta o sobre; cumplida
con importante formalidad y rubricado el testamento, la autoridad judicial debe
pasara a pronunciar o dictará resolución ordenando su protocolización y demás
actuados en una notaría de fe pública.

Ahora veamos qué pasa cuando si uno o más testigos hubieren fallecido o
estuvieren ausentes o imposibilitados de comparecer a la audiencia, se estará
a lo dispuesto por las normas del Código Civil.

Otro tema es la presencia del Notario, en éste caso es decir si el Notario se halla
ausente, no se puede realizar la apertura y se suspenderá la apertura del
testamento y se convocará a nueva audiencia, sin perjuicio de ponerse el hecho
en conocimiento de la autoridad disciplinaria, para que adopte las medidas
pertinentes.

Veamos algunos aspectos más:

ARTÍCULO 465. (TESTAMENTO ABIERTO).

El testamento abierto otorgado ante notario y testigos que hubiere sido

protocolizado en los registros notariales, no requerirá de comprobación para
surtir sus efectos.

ARTÍCULO 466. (TESTAMENTO OTORGADO ANTE TESTIGOS).

I. La comprobación y protocolización del testamento abierto y otorgado ante

testigos solamente, se practicará en audiencia con el reconocimiento de sus
firmas y la declaración de que su contenido intelectual es el mismo quehubieren
oído dictar a la o el testador o que ésta o éste les hubiere presentado ya
redactadas. II. Cumplidos los anteriores requisitos legales, la autoridad judicial
dispondrá la protocolización del testamento y actuados pertinentes en una
notaria de fe pública.
ARTÍCULO 467. (TESTAMENTOS ESPECIALES).

L La comprobación y protocolización de los testamentos especiales regulados en

el Código Civil, se sujetarán al procedimiento previsto en el articulo anterior, en
todo cuanto fuere pertinente.

II. En el caso de testamentos otorgados en naves o acronaves, las declaraciones

y el reconocimiento de firmas de los capitanes y comandantesde las naves y de
los testigos, podrán cumplirse mediante comisión librada a la autoridad judicial
del lugar donde ellos pudieren ser habidos. Si tuvieren que producirse fuera del
Estado, estas diligencias serán cumplidas mediante exhorto suplicatorio
encomendado a la autoridad judicial competente del país requerido, con sujeción
a las leyes del mismo.

ARTÍCULO 468. (TESTAMENTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO).I. Los

testamentos otorgados en el extranjero surtirán efectos en el Estado
Plurinacional de acuerdo a los tratados y convenios vigentes, siempre que
estuvieren debidamente legalizados conforme a las leyes del Estado. Su
protocolización y su registro se sujetarán a las disposiciones de la presente
Sección.

II. En caso de no existir tratados, los testamentos harán fe en Bolivia si hubieren

sido redactados observando las formalidades legales del país de su otorgamiento
y se hallaren, asimismo, debidamente legalizados.

3. CONTENCION
Indudablemente no todo siempre es fácil y puede ser el caso como tenemos
señalado en alguna parte que existan observaciones ya en la etapa de la
comprobación sobre adulteración de la tapa o sobre, firmas de los testigos, etc.
Si en la audiencia se alegare suplantación de la cubierta o sobre, alteración del
acta labrada en ella, violación de sellos y cierres o desacuerdo en los testigos
sobre los hechos señalados en el Artículo 461 Parágrafo III de C.P.C.,aqui algo
importante es cuando verosimil pueda ser las observaciones realizadas por
algunas personas en relación a los temas señalados anteriormente, pues el
artículo 464 de la norma tantas veces citada C.P.C. es clara cuando le da la
facultad al juez de valorar y analizar a su criterio esa verosimilitud, de a criterio
del juez no ser las observaciones creibles y serias es decir verosimiles no se
suspenderá el procedimiento porque a juicio de la autoridad judicial lo alegado
careciere de fundamento; en caso contrario si realmente a criterio del juez las
observaciones fueren serias y creíbles será declarado contencioso para su
tramitación por la vía ordinaria. Señalar que al ser un proceso voluntaria y si el
juez continúa con la audiencia, la partes que se creyere perjudicada tiene toda la
libertad de poder siempre acudir a la vía ordinaria.

4. PROTOCOLIZACION

Habiéndose dispuesto ya la apertura mediante Resolución judicial, en esa misma

Resolución que emite el Juez, se dispone que se proceda a la protocolización y
guarda del Testamento, debiendo obviamente otorgar a las partes el
correspondiente Testimonio, esto a efectos de procederse con los registros que
corresponde, fundamentalmente cuando se trata de viene inmuebles o en su caso
de bienes muebles pero sujetos a registro

5. ANULABILIDAD DEL TESTAMENTO

Puede darse el caso que en oportunidad de la comprobación y apertura del

testamento, existan observaciones de las partes en relación a una parte o
cláusulas del testamento o inclusive en su totalidad impugnando de
ANULABILIDAD que como ya tenemos señalado es un tema que tiene que ver con
el vicio en el consentimiento o la voluntad.

Esta impugnación no puede ser considerada ni motivo para suspender con el

trámite iniciado de la comprobación y la apertura del testamento para su
posterior protocolización, lo que corresponden éste caso es que el Notario que
derechos de las partes que puedan seguir las acciones legales en la via en éste
está conociendo por la vía voluntaria éste proceso continúe, librando los
ordinaria, pues debe entenderse que estamos hablando de una via voluntaria
donde no existe litis o controversia, esto se tiene claramente definido en lo
previsto por el C.P.C. en el "ARTÍCULO 469. (ANULABILIDAD). Si se alegare la
anulabilidad del testamento o de algunas de sus cláusulas, no se suspenderá la
protocolización y se seguirá la acción que correspondiere por via ordinaria".
TEMA Nº 31

NULIDAD DEL TESTAMENTO

1. CONCEPTO

Es la ineficacia del documento en razón de vicios o defectos constitutivos y que

atañen a cualquiera de los presupuestos del acto testamentario o de una de sus
disposiciones. Se trata de vicios sustanciales de legalidad en relación a los
sujetos, testador y beneficiarios de las disposiciones del testamento, el objeto
y la forma ya que

el testamento constituye un acto juridico formal de solemnidad absoluta. Nulidad,

constituye tanto el estado de un acto que se considera no sucedido como el vicio
que impide a ese acto la producción de sus efectos. La nulidad puede resultar
de la falta de las condiciones necesarias y relativas, sea a las cualidades
personales de las partes, sea a la esencia del acto, lo cual comprende sobre
todo la existencia de la voluntad y la observancia de las formas prescritas para
el acto.

Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurídicos que las
expresamente establecidas en las leyes.

El testamento como un acto jurídico de última voluntad con efectos mortis causa,
por el cual el testador transmite su patrimonio, para su validez y eficacia es
preciso que se reúna una serie de requisitos generales además de los
particulares que atañe a su tipo o clase previstos en la Ley sin los cuales puede
perder, precisamente, esos efectos jurídicos de validez o su eficacia. Se conoce
tres causas legales que invalidan o hacen ineficaz un acto testamentario, estas
se refieren a: la nulidad, le revocación y la caducidad. Las primeras, producen
invalidez del testamento, y la última, su ineficacia; según como anota
Messineo, la validez del testamento se refiere al perfeccionamiento del acto, en
tanto que la eficacia a la producción de sus efectos, de lo que deriva que no
importa que a la validez no acompañe la eficacia. Según este concepto, el
testamento puede ser válido desde su otorgamiento, en cambio la nulidad no se
manifiesta desde que fue otorgado sino desde la fecha de la muerte del testador.

2. NULIDAD DEL TESTAMENTO

Es nulo el testamento por falta de capacidad, por defecto de forma o por vicio de
fondo. La nulidad puede surgir por falta de capacidad de las partes, según sea la
incapacidad activa o pasiva, pero con la salvedad que si el testador no es
capaz, nada vale del supuesto testamento; mientras que si la incapacidad reside
en el instituto son nulas las disposiciones o cláusulas atinentes a el
personalmente y por lo demás subsiste la validez del testamento de no existir
otra causal de nulidad.
En cuanto a la forma está claro que es nulo el testamento que no se adapta a lo
dispuesto para cada una de las especies fundamentales cuando son: el
testamento solemne: abierto o cerrado y los testamentos especiales.

El Código Civil en su artículo 1207 indica que: "Es nulo el testamento otorgado sin
las formalidades expresamente previstas en este Código o sin cualquier requisito
de fondo exigido en el testador, en el instituto o enel un testamento mismo. Si la
nulidad afecta solo a alguna o algunas disposiciones del testamento son válidas
las restantes", la acción de nulidad prescribe en el plazo de cinco años desde el
día de la apertura del testamento.

Como casos o circunstancias especiales de nulidad testamentaria están:

a) El testamento mancomunado.

b) El testamento dejando al arbitrio de otra persona hecho por mandatario.

c) El testamento hecho mediante violencia, fraude o dolo.

d) Si no se puede identificar al testador. e) Si se hubiese revocado el testamento.

f) En cuanto perjudique las lágrimas.

La consecuencia natural de la nulidad testamentaria es que la herencia se

distribuye en todo en parte, de acuerdo con las normas de sucesión ab intestato.

La sanción de la inobservancia de las reglas de forma consiste en la nulidad

absoluta; si el testador no ha hecho un nuevo testamento se considerará como
muerto ab-intestato. Por ser la solemnidad un elemento constitutivo del
testamento, la ausencia o la violencia de las formas lleva consigo la nulidad
absoluta.

En términos generales, la nulidad supone la falta de eficacia o carencia de valo

legal de un determinado acto jurídico, y se lo considera no cedido por contraen
vicio o defecto constitutivo que impide a ese acto la producción de sus efectos De
ese modo que la nulidad puede resultar de la falta de ciertas condicione
necesarias o relativas en la celebración del acto jurídico, es decir, derivada d la
ausencia de los requisitos exigidos por la ley.
En lo concerniente al derecho de sucesiones, se considera nulo el testamento
cuando fue otorgado sin la observación de las condiciones de forma y de fondo,
que resultan ineludibles para su validez. Puede tratarse de vicios sustanciales de
legalidad con relación a los sujetos de la sucesión como es el testador y los
beneficiarios del testamento; el objeto y la forma, ya que el testamento constituye
un acto jurídico de carácter formal y solemne. Por consiguiente, la nulidad le quita
efectividad al testamento desde la fecha de su otorgamiento, sea cual fuere la
época en que hubiese fallecido el testador.
Según nuestra legislación, se reconoce la existencia de los actos nulos
y anulables, los nulos son aquellos cuya nulidad aparece manifiesta en el acto
constitutivo del testamento, referentes tanto al otorgante como a las condiciones
de formalidad (ad solemnitatem). En cambio, los anulables son aquellos cuya
nulidad aparece oculta y debe descubrirse, o sea, debe probárselo en un juicio
ordinario, por ejemplo en el caso hipotético de la incapacidad mental en el
testador en el momento de otorgar el testamento.

La nulidad y la anulabilidad, hacen ineficaz al testamento desde su otorgamiento,

en su totalidad, empero es posible que no suceda así, cuando parte o algunas de
sus cláusulas puedan surtir efectos. A propósito, el artículo 1207, parágrafo I del
Código Civil nos dice que: "Es nulo el testamento otorgado sin las formalidades
expresamente previstas en este Código, o sin cualquier requisito de fondo exigido
en el testador, en el instituido o en el testamento mismo. Si la nulidad afecta
sólo a alguna o algunas disposiciones del testamento, son válidas las
restantes".

3. CLASES DE NULIDAD

Las nulidad como causa de invalidez del testamento que admite la doctrina, puede
ser de forma o de fondo; total o absoluta y, parcial o relativa.

a) DE FORMA. Es cuando no se han observado con los requisitos formales

expresamente determinados en la ley en el momento de su otorgamiento,
tornándose NULO de ese modo por en tero el testamento, así por ejemplo, cuando
tratándose de testamentos cerrado o abiertos, fue hecho sin la concurrencia del
número de testigos exigidos por los artículos. 1127, 1132 y 1133; también cuando
falta la firma del notario o de alguno de los testigos en el acta o la cubierta del
testamento cerrado, o en el protocolo del testamento abierto o la falta de
autografía y la firma del testador en el testamento ológrafo.
b) DE FONDO. En cambio son causas de nulidad o de fondo, cuando el

testador no se encontraba en las condiciones de sanidad mental (o psicológicas)

y por lo mismo, sin la capacidad o idoneidad legal de saber, querer, entender y de
disponer a momento de otorgar el testamento, es decir, cuando falta la voluntad
real del otorgante, o cuando el testador no ha alcanzado la edad suficiente que le
otorgue aptitud e idoneidad para testar, presentando en este caso, impedimentos
relativos con la incapacidad legal o natural del testador. Así por ejemplo, cuando
el testador era menor de 16 años o cuando se encontraba en estado de
interdicción.

c) TOTAL O ABSOLUTA. La nulidad puede ser total o absoluta, cuando afecta la

eficacia al testamento mismo, es decir, al acto jurídico testamentario en su
integridad, esta particularidad puede suceder cuando el testamento se otorgó
bajo violencia fisica o moral, por error en la persona o al señalar el bien. Cuando
se obtuvo el nombramiento con fraude o dolo, o de otra manera el heredero
resulte incapaz para suceder.
d) PARCIAL O RELATIVA. Es cuando no afecta al testamento por entero, sino
algunas de sus cláusulas; de donde la nulidad puede ser parcial según afecte
solo a determinadas disposiciones, tal es el caso donde se instituye herederos a
aquellos que la ley los señala como incompatibles para suceder, como son los
tutores, notarios, testigos, el fideicomisario y otros. En tales casos, la nulidad
solo afecta a las cláusulas del nombramiento, siendo eficaces las restantes. La
legislación civil ha previsto al respecto en la parte final del citado artículo 1207,
lo que sigue: "Si la nulidad afecta sólo a alguna o algunas disposiciones del
testamento, son válidas las restantes".

Conviene añadir en esta parte, que si bien la nulidad tiene relación con los demás
actos jurídicos contractuales, en materia de testamentos difiere porque está
supeditada a ciertas condiciones estructurales. Así en los contratos la nulidad
absoluta obedece a razones de orden público, que es de interés general que no
pueden ser confirmados, ni prescribe la acción para demandar su invalidez, en
cambio en el ámbito del derecho de sucesiones acontece los contrario.
4. CAUSAS DE NULIDAD

El Código Civil, establece la nulidad y anulabilidad. Con relación a la nulidad, el

artículo 1207, en el parágrafo I del Código Civil,

señala que: "Es nulo el testamento otorgado sin las formalidades expresamente
prevista en este Código, o sin cualquier requisito de fondo exigido en el testador,
en el instituido o en el testamento mismo. Si la nulidad afecta sólo a alguna o
algunas disposiciones del testamento, son válidas las restantes".

En base de este precepto, podemos deducir la existencia de las siguientes

causales:

a) Por la inobservancia de las formas legales establecidas para los testamentos,

como sin los requisitos de forma, esto puede suceder cuando en el otorgamiento
del testamento cerrado no intervino el notario o se lo hizo sin la concurrencia del
número de testigos que señala la ley; cuando el testamento no lleva la firma y la
rúbrica del otorgante en los testamentos cerrados u ológrafos, etc. En esta
circunstancia el testamento está afectado de nulidad absoluta por entero.

b) Por falta de capacidad en el testador, como cuando el otorgante es menor

de 16 años o se encuentra en estado de interdicción o incapacidad mental, o
también por la falta de requisito en la persona del instituido.

c) Los casos de nulidad relativa o parcial como hemos visto anteriormente,

pueden determinar la invalidez parcial del testamento afectando únicamente
alguna de sus cláusulas, siendo eficaces de las demás, así puede presentar la
hipótesis de la incompatibilidad del instruido para suceder, por expresa
prohibición de la ley, verbigracia: el notario, el testigo testamentario, el
profesional médico o abogado que lo asistió en el momento de testar y otros
casos de incapacidad para recibir o cuando el testamento contiene condiciones
ilícitas o imposibles que no constituyen la causa de la institución.
5. ACCIÓN DE NULIDAD Y ANULABILIDAD

La acción de la nulidad consiste en el medio juridico-procesal de demandar la

invalidez del testamento. La acción de nulidad o la de anulabilidad se caracteriza
por ser una acción mixta, por cuanto es personal y real; la acción sólo puede ser
instaurada por quienes tengan interés directo en laanulabilidad, o sea, los
herederos forzosos o legales, una vez que haya fallecido el testador y conocido
su disposición de última voluntad.

De otra parte, es preciso tener presente que la anulabilidad prevista para el

testamento, como todo acto juridico que contiene actos de disposición no sólo
patrimoniales, sino también extra patrimoniales, necesariamente debe invocarse
mediante un proceso ordinario con la finalidad de obtener una sentencia
declarativa por la autoridad jurisdiccional competente que determine tal
anulabilidad.

6. PRESCRIPCIÓN

La prescripción es un medio jurídico extintivo de derechos y de acciones significa

la caducidad de los derechos en su eficacia procesal, por haber transcurrido los
plazos legales para su posible ejercicio por quien debía hacerlo, es decir, por no
ejercerlo el titular durante un lapso de tiempo determinado en la ley. En lo
concerniente al tema, el parágrafo II del artículo 1207 del Código Civil, previene
que: "La acción de la nulidad prescribe en el plazo de CINCO AÑOS a contar del
día en que se conoció el testamento".

De esta previsión legal, se deduce que los interesados en demandar la

anulabilidad del testamento cuentan con este plazo para incoar la demanda
correspondiente ante el Juez de Partido en lo Civil, que es la Autoridad
jurisdiccional competente para sustanciarla en la vía contenciosa u ordinaria de
hecho; ese plazo se computa desde el día en que se conoció el testamento. El
comienzo de este plazo puede tener notables diferencias, según trate de
testamentos cerrados o abiertos.

TEMA Nº 32

REVOCACIÓN Y CADUCIDAD DEL TESTAMENTO

1. CONCEPTO DE REVOCACIÓN
Según el diccionario de Derecho usual de Guillermo Cabanellas: "La revocación
testamentaria consiste en el acto unilateral de igual forma que para su
otorgamiento, realizado por el testador y por el cual deja sinefecto en todo o en
parte la voluntad declarada en anterior testamento".
La revocación implica la ineficacia del testamento por la voluntad del propio
testador la ley acuerda a éste la facultad de privar de efectos a su testamento
o a cualquiera de sus disposiciones y tal facultad constituye, una de las notas

características del testamento como acto jurídico.

 El testamento cuyo efecto se produce después de la muerte puede ser

revocado en vida de éste.
 El principio de que el testador puede cambiar de parecer cuantas veces
juzgue necesario, está tan arraigado en el Derecho que se considera nula
toda cláusula que determine de antemano que el testamentono se
modificará.

 Revocación del testamento es mucho más que el simple otorgamiento al

punto de poder verificarse con un hecho, sin palabras, como la rotura o
apertura del testamento cerrado y hasta una disposición de esta última
índole para renovar el testamento abierto o cerrado que se haya hecho
ante notario y testigos.

 Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables

aunque el testador exprese en el testamento su voluntad o resolución de
no revocarlas, artículo 1209 del Código Civil "Cualquiera puede revocar o
variar su testamento cuantas veces quiera sin que persona alguna se lo
pueda impedir. Toda renuncia o restricción a este derecho no tiene efecto
alguno".

El testamento anterior queda revocado de derecho por un posterior testamento

perfecto, si el testador no expresa en éste su voluntad de que aquel subsista en
todo o en parte según el artículo 1210 del Código Civil.

La revocación consiste en la anulación de las disposiciones adoptadas o del acto

otorgado en testamento, revocar significa: "Dejar sin efecto, hacer otro
llamamiento dejando sin efecto lo anterior", viene del vocablo latino "revo tio".
Por su origen gramatical, podemos decir que la revocación del testamento
consiste en el acto unilateral y de última voluntad, realizado por el testador (al
igual que su otorgamiento) por el cual deja sin efecto en todo o en parte, la
disposición declarada en el testamento anterior.
Según refiere Arguello, en el derecho romano la libre revocabilidad del
testamento fue una consecuencia natural de la esencia de tal negocio juridico que
como acto de última voluntad era susceptible de ser modificado hasta el último
momento de vida del testador; o como decía el digesto "Ambulatoria est voluntas
hominis usque ad vitae supremum exitum".

En tanto que otros tratadistas contemporáneos, entre ellos Guillermo Borda,

expresa que: "Revocar es, el acto por el cual el testador deja sin efecto su
disposición anterior". Por su parte, Messinco indica que es "el instituto con el cual
se lleva a la práctica el carácter fundamental, conexo al principio de orden
público, que implica la revocabilidad del testamento".
De tales conceptos, obtenemos el criterio de que la revocación del testamento,
consiste en el acto unilateral, potestativo, libre y espontáneo que tiene el testador
de dejar sin efecto, anular, retractarse o modificar, total o parcialmente, una
determinación de última voluntad que había tomado, o de una disposición de
última voluntad que había hecho mediante su testamento, u otorgar otros cuantas
veces quisiera hasta el fin de sus días, sin que persona alguna se lo pueda
impedir. El Código Civil a través del articulo 1209, otorga amplia facultad
revocatoria al testador, así como para variar las cláusulas de su testamento.

2. FORMAS Y CLASES DE REVOCACIÓN

El carácter revocatorio que reconoce la legislación civil es esencialmente de

orden público e irrenunciable, de modo que el testador puede variar la
declaración de su última voluntad hasta su muerte; por lo que establece el
artículo 1210 del Código Civil, la revocación del testamento puede ser: Total o
Parcial, expresa o tácita.

Total. La revocación es total, cuando el acto de retractación afecta a la totalidad,

a la integridad del testamento. Parcial. En cambio es parcial, cuando afecta
solo a una o más de sus cláusulas o disposiciones del testamento, manteniendo
por lo demás la institución.

Expresa. Será expresa cuando el testador, mediante declaración personal y por

acto notarial especial, es decir, mediante otro testamento posterior, se quita
efectividad al anterior.
Tácita. La revocación tácita es aquella que no consta expresamente sino que se
desprende de la voluntad presunta del testador, y consiste cuando sin revocar
expresamente ni mencionar el anterior, el testador simplemente se limita a
otorgar otro testamento, quedando automáticamente sin eficacia de pleno
derecho el anterior, en el caso hipotético, aquellas disposiciones anteriores que
no estén en contradicción o en incompatibilidad evidente con las del nuevo, no
pierden su eficacia (el reconocimiento de un hijo u otro hecho similar). El
resultado sería, naturalmente, una revocación tácita y parcial.

Otra forma de revocación tácita es la que señala el articulo 1214, cuando el

testador, tratándose de testamento cerrado, lo rompe, destruye o lo abre.
También cuando el testador enajena en todo o en parte, por venta, permuta y otro
modo cualquiera, sea a título gratuito u oneroso los bienes del legado.
Finalmente, cuando la cosa cambia de forma por voluntad del testador, dándole
otra distinta a la que tenía, haciéndole perder su anterior denominación, como
cuando la madera se transforma en mueble, o el metal oro en joyas, etc. artículos
1212, 1213 del Código Civil.
3. FACULTAD DEL TESTADOR
Se reconoce al acto de la revocación testamentaria, como al principio universal,
ilimitado e "intuitu personae", proveniente del orden público, por el cual se
consagra a favor del testador la facultad autónoma y potestativa, que conforme
a su libre voluntad de disposición, pueda testar, revocar, o volver a testar y
modificarlo hasta su muerte; haciendo parangón con lo que decia el Digesto: "La
voluntad del hombre es mudable hasta la muerte". La facultad de revocar el
testamento es de orden público y es irrenunciable, prerrogativas de las que no
puede ser privado por ninguna otra persona, así como que tampoco puede ser
impedido su otorgamiento. En tal sentido, el artículo 1209 del Código Civil en su
parágrafo I, determina que el testador puede revocar o variar su testamento
cuantas veces quiera sin que persona alguna se lo pueda impedir.

En el apartado II, igualmente previene que toda renuncia o restricción a esa

facultad potestativa no tiene efecto alguno.

CONCEPTO DE CADUCIDAD

Caducidad es la invalidación o ineficacia del testamento, por circunstancias o

hechos posteriores a su otorgamiento y ajenos a la voluntad del testador,artículo
1216 Código Civil que indica "Si la persona a favor de quien se hizo la disposición
testamentaria no sobrevive al testador caduca la disposición; igualmente si el
instituido es incapaz o renuncia a la herencia. Se salva en todos estos casos, la
existencia de sustitutos o el derecho de acrecer que pudiera haber en beneficio
de los instituidos existentes y a reserva del derecho de representación que
quepa. Pero si un heredero muere después que el testador aun cuando no se
hayan practicado las diligencias para protocolizar el testamento, suceden los
herederos del instituido".

Los testamentos caducan o son ineficaces en todo o en parte sólo en casos

previstos por ley:

1. Hechos bajo grave riesgo que amenazan al testador y este no fallece a

consecuencia de este riesgo o en los tres meses subsiguientes.
2. Los hechos a bordo de naves maritimas fluviales o aéreas y el testador no
muere en esa travesía o pasado treinta días.
3. Los testamentos hechos por militares en el campo de batalla si el testad
no muere en campaña o hasta tres meses después.

4. El testamento ológrafo, si pasados treinta días de su retorno del testador al

lugar del notario no ratifica este.

5. Si fallece primero el heredero o renuncia a la herencia salvo el derecho de

representación.

6. Si perecen todos los bienes hereditarios durante la vida del testador, artículo
1218 del Código Civil.

La Caducidad debe ser entendida como ineficacia dispuesta por la ley en razón
de circunstancias sobrevinientes al momento del testamento.

La caducidad testamentaria, es aquella situación que invalida o hace ineficaz las

disposiciones de la última voluntad, que fue válido, por circunstancias o hechos
posteriores a su otorgamiento y ajenos a la voluntad del testador. Es un instituto
juridico que pone fin a los derechos sucesorios cuando el designado como no
puede aprovecharse de la institución por hechos sobrevinientes al acto
testamentario; tiene mucho parecido con la prescripción civil.

El legado no surte ningún efecto si el legatario muere antes que el testador y este
no ha puesto un nuevo legatario para tal supuesto, también cuando el legado se
encuentre subordinado a una condición suspensiva o a un término incierto y el
legatario muera antes de cumplirse la condición o vencer el plazo.

5. CAUSAS Y CLASES DE CADUCIDAD

Entre las causas de caducidad podríamos identificar a las siguientes:

a) La premoriencia del sucesor antes que el testador, las pérdidas de la

capacidad o renuncia del instituto.

b) La muerte del instituido (legatario) antes del cumplimiento de la condición

impuesta, o la carga.

c) La pérdida o desaparición de la cosa que es objeto de la institución.

La doctrina con referencia a las clases de caducidad nos proporciona las

siguientes:
a) La caducidad ipso jure, y
b) La caducidad ipso facto.

a) CADUCIDAD IPSO JURE. Por la caducidad ipso jure se entiende a aquella que
se produce por el ministerio de la ley, sin necesidad de otras formalidades, tal
como acontece de manera general con los testamentos especiales, por estar
circunscritos su validez a un determinado plazo de tiempo, que varían entre
treinta a noventa días. A propósito, el precepto contenido en el artículo 1215 del
Código Civil indica que: "Los testamentos especiales caducan sin necesidad de
revocación u otro acto, en los términos de las respectivas disposiciones que los
reglan".

b) CADUCIDAD IPSO FACTO. En cambio que la caducidad ipso facto. requiere de

declaración judicial expresa a instancia de un tercero, previa demostración de un
hecho posterior que la produce. Esta es la situación cuando el instituido no
sobrevive al testador, igualmente si el heredero se ha hecho incapaz para recibir
por testamento por imperio de la ley, salvo los casos de la existencia de
sustitutos o el derecho de acrecer (a reserva del derecho de la representación);
aqui conviene aclarar que la representación sólo opera en el caso de incapacidad
sobreviniente. Pero si el heredero muere después que el testador, aún cuando no
se hayan di practicado las diligencias para protocolizar el testamento, suceden
los herederos del instituido, articulo 1216 del Código Civil.
6. FORMAS QUE DETERMINAN LA CADUCIDAD las siguiente Entre las formas
generales que determinan la caducidad, tenemos las siguientes:
LOS TESTAMENTOS ESPECIALES

Caducan sin necesidad de la revocación u otro acto especifico, en los términos o

plazos que se hayan dispuestos en la ley, 30, 60 o 90 días, segúnla especie de
testamento que se trate.

POR EL PERECIMIENTO DEL BIEN HEREDITARIO

La institución sucesoria caduca cuando los bienes determinados perecen o

desaparecen totalmente durante la vida del testador, igualmente, si han perecido
después de su muerte sin culpa o hecho imputable al heredero o albacea obligado
para entregar; siempre y cuando no haya existido ánimo o intención de hacer
perecer.

DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS SUJETAS CONDICIÓN O TÉRMINO

INCIERTO

En las disposiciones testamentarias hechas bajo condición suspensiva caducan

si, antes de cumplirse, muere el instituido; no son por lo tanto transmisibles a los
herederos por derecho de representación.

En cambio, las disposiciones testamentarias hechas bajo condición resolutoria

benefician al instituido desde la muerte del testador, salvo el efecto acordado
a la condición cumplida, Ej.: si el instituido se vuelve a casar, quedará revocado,
mientras la condición está pendiente, surte todos susefectos como un legado
puro y simple.

Las disposiciones testamentarias hechas a término incierto bajo la forma de una

condición suspensiva, benefician al instituido desde la muerte del testador,
pudiendo transmitirse a sus herederos, pues se trata de un derecho que ya
figuraba en el patrimonio del instituido, verbigracia: el legado de un bien para ser
entregado al beneficiario al fallecimiento de fulano. Esta condición presume el
conocimiento del sí e incierto del cuándo (se sabe que ocurrirán aunque no se
sabe cuándo), como el hecho del fallecimiento del fulano, que se sabe que
ocurrirá, pero no cuando, artículo 1219 del Código Civil.

TEMA Nº 33

ALBACEAS TESTAMENTARIOS

1. CONCEPTO

El albacea es la persona nombrada por el testador o por el juez y encargada

de cumplir y ejecutar la última voluntad del causante.
De acuerdo al tratadista G. Cabanellas el albacea es: "Aquella persona que tiene
a su cargo cumplir y ejecutar lo que el testador ha ordenado en su testamento
u
otra forma de disposición de última voluntad, también nos indica que el albacea
al contrario del heredero éste si representa al testador".

Rojina Villegas dice que: "Los albaceas son las personas designadas por el
testador para cumplir las disposiciones testamentarias o para representar a la
sucesión y ejercitar las acciones correspondientes al autor de la herencia".

El que tiene a su cargo cumplir y ejecutar lo que el testador ha ordenado en su

testamento u otra forma de disposición de última voluntad.

Entre esas cargas está obviamente el cumplimiento de los legados, pero deben
comprenderse todas las disposiciones testamentarias que imponen obligaciones
a los herederos sean a favor de terceros instituidos, beneficiarios, etc. o
impliquen el destino de bienes a fines específicos como en los legados en
memoria del alma del testador o el legado genérico a los pobres, etc.

Para que las disposiciones de última voluntad del testador logren tener ejecución
material en fiel cumplimiento de las instrucciones impartidas en el testamento,
en lo relativo a los actos de inhumación, cumplimiento de cargas, división de
bienes, entrega de legados y otras cuestiones, desde tiempos relativamente
antiguos existió la institución jurídica del albacea testamentario; siendo éste
designado expresamente por el testador para que luego de su muerte haga
cumplir las disposiciones de su testamento. Como acto de piedad y a título
gratuito, respecto a la suerte de sus bienes y derechos patrimoniales o
extramatrimoniales, y demás deseos piadosos.

2. CLASES DE ALBACEAS

El testador puede designar a una o más personas como encargadas de velar

por el cumplimiento de estas obligaciones, pago de legados, modo de realizarlos
bienes, etc. Si no lo hace así, dicho cumplimiento quedará a cargo de los
herederos dentro del proceso sucesorio y será el juez en última instancia,quien
establezca el alcance de las imposiciones testamentarias frente a un conflicto
con terceros interesados en ese cumplimiento.

Los albaceas pueden ser:

a) Universales o particulares. Según la amplitud de sus facultades. El primero ha

de cumplir la voluntad del causante en toda su facultad, el segundo, tiene limitada
su actuación a funciones determinadas,

b) Únicos o múltiples. Por el número de los nombrados. El testador puede

nombrar uno o más albaceas. En este último caso, debe designarlos como In
sucesivos o como simultáncos, pudiendo estos actuar mancomunada o
solidariamente.

c) Mancomunados o solidarios. Cuando son varios, por la forma de ejercer el

cargo.
d) Testamentarios. Son los designados por el causante, en el testamento.

e) Legítimos. Si el mismo albacea fuere heredero único y no ha sido nombrado

otro en el testamento.

f) Convencionales. Son los nombrados por los herederos cuando

el testador no lo hubiese designado en su testamento.

g) Judiciales. Los nombrados por el juez.

CAPACIDAD PARA SER ALBACEA.

En el artículo 1222 del Código Civil establece que "el albacea debe ser mayor de
edad y tener capacidad para obligarse". Se trata de aplicar el principio
normativo o en el sentido de que la capacidad debe tenerse al tiempo de
desempeñar o ejercer el albaceazgo.

En la Segunda parte del mencionado articulo señalado quienes no pueden ser

albaccas:

 ...Los magistrados y los jueces.

 ...Quienes hubiesen sido condenados por delitos con penas privativas de

libertad.
 ….Quienes en general por su conducta o antecedentes no ofrezcan las
seguridades necesarias para esa función.
3. ATRIBUCIONES

El albacea representa a la testamentaria y cumple las atribuciones especificas

por el testador, con arreglo a la ley y además realiza el inventario de bienes, los
administra, paga los legados y gastos de funerales, promueve ala partición de
bienes, rinde cuentas a los herederos y asume en representación de la
testamentaria, la defensa de los bienes y demás actuaciones que le sean
pertinentes, con aprobación del Juez de la causa.

El artículo 1225 del Código Civil establece que si el testador no hubiese designado
las facultades del albacea, el ejecutor testamentario tendrá todos los poderes
que según las circunstancias, sean necesarios para la ejecución de la voluntad
del testador.

4. PLAZO PARA SU CUMPLIMIENTO

El encargo conferido al albacea debe tener un plazo para su cumplimiento,

pues de lo contrario los intereses vinculados la herencia podrían ser gravemente
afectados. Por ellos los Códigos lo establecen de manera clara y precisa, no
dejando a la voluntad de la persona que ejerce el albaceazgo.
De acuerdo con el Código Civil articulo 1226 el albacea debe cumplir su encargo
dentro de un año, contando desde la muerte del causante o de su aceptación, o
desde que terminan los litigios que se promueven sobre la validez o nulidad del
testamento pero siempre que no hubiesen cumplido con el encargo antes.

Ahora bien, habiendo causa justificada puede el juez de la causa prorrogar dicho
plazo al albacea, siempre que la prórroga no exceda de seis meses. Para
prorrogar el plazo del albaceazgo es indispensable que haya sido aprobada la
cuenta anual del albacea y que la prórroga la autorice el juez, si con esta prórroga
tampoco concluye con el encargo, se dará por concluido con el encargo, y
concluida su gestión, entregando la testamentaria, previa rendición de cuentas.

La rendición de cuentas es una obligación que corresponde a unos cuantos que

administran o tienen a su cargo la gestión de intereses ajenos. Debe prestar
fianza para el desempeño del cargo percibirá por su trabajo, en concepto de
comisión el cuatro por ciento de total de los bienes sometida a latestamentaria.
Si son varios albaceas, se divide el cuatro por ciento será dividido entre ellos.
Los gastos hechos por el albacea en el cumplimiento de su encargo, incluso los

honorarios de abogados, peritos y procuradores, se pagarán por cuenta de la

testamentaria. Las funciones de albaceas, también concluyen por su muerte, o
por incapacidad legal de los mismos, además declarada judicialmente, por
revocación de su nombramiento, por remoción y por renuncia. Además de lo
dicho, por término del plazo señalado por la ley y las prórrogas que se hayan
concedido.

"Los albaceas no pueden comprar ningún bien de la testamentaria hasta dos años
después de la aprobación de cuentas. Es anulable la compra hecha en
contravención de esta regla" (artículo 1232 del Código Civil)

5. DESIGNACIÓN DEL ALBACEA La designación de albacea puede ser:

Testamentaria, legal,

electiva o judicial. Es testamentario: Cuando el propio testador lo nombra en su

testamento.

Es Legal: Cuando no existen nombramiento testamentario y los mismos

herederos asumen el cargo.

Es Electivo: Cuando no existe nombramiento testamentario y los ali miembros

herederos acuerdan su nombramiento y lo eligen entre ellos a un extraño. Es
judicial: Cuando no hay testamentario y los herederos no se ponen de acuerdo,
en este caso lo nombra de oficio al juez.
El cargo de Albacea ésta en función de la testamentaria, es de aceptación
voluntaria, pero una vez aceptado, es de desempeño obligatorio, es
personalísimo, indelegable y temporal.
6. FIANZA Y RENDICIÓN DE CUENTAS

FIANZA Al tenor de lo estipulado por el artículo 1228 del Código Civil, el albacea
como todo administrador, está sujeto a las responsabilidades consiguientes
debiendo prestar fianzas para el desempeño de su cargo, excepto si es
expresamente dispensado por los herederos.

De lo normado por ese precepto jurídico, se infiere que el cargo es generalmente

remunerado y excepcionalmente gratuito, dependiendo si el albacea es persona
extraña a la sucesión o es heredero o legatario, situación de la que se desprende
que la responsabilidad del albacea por su administración debe ser la ordinaria
similar a la del mandatario, a quien se le aplica la responsabilidad por culpa grave
en contra de los intereses de los sucesores y apreciada con menor rigor si el
mandato en este caso, el albaceazgo es gratuito (artículo 815 del Código Civil).

La dispensa señalada en la parte final de la norma, puede ser concedida cuando

el cargo es ejercido por uno de los herederos o legatarios, que el albacea
demuestre absoluta confianza de los sucesores; en estas circunstancias, la
dispensa debe entenderse como aquélla referida a la constitución de la fianza
y no como una exoneración de las responsabilidades consiguientes de la
administración.

RENDICIÓN DE CUENTAS

La rendición de cuentas es una obligación que corresponde a los que administran

bienes o derechos ajenos, en esa consecuencia, el albacea, a la conclusión del
plazo señalado para el albaceazgo más la prórroga concedida judicialmente, está
obligado a rendir cuentas de su gestión "entregando la testamentaría haya
acabado o no de cumplir con su cometido", como impone el artículo 1227 de
nuestra legislación civil en su parte final. La rendición de cuentas puede ser
promovida a demanda de los coherederos, legatarios y los acreedores
hereditarios, también a simple iniciativa del mismo albacea.

El procedimiento de la rendición de cuentas está reservado a la vía voluntaria,

según lo regulado por los artículos. 688 al 693 del Código de Procedimiento Civil,
con la posibilidad de tornarse contencioso.

TEMA Nº 34
LA COLACION

1. CONCEPTO Y DEFINICIÓN

La colación es una operación previa al acto de partición, consiste en restituir

bienes o sumas de dinero a la masa que se ha de partir. Obliga al heredero que
recibió del de cujus alguna liberalidad en calidad de anticipo sucesorio, a
colacionar, vale decir a restituir esa liberalidad insertándola en la masa
sucesoria partible con los otros coherederos, artículos 1254 y 1067 del Código
Civil.
Es la obligación en la cual se encuentran los herederos forzosos que concurren
con otros herederos de igual categoría a una misma sucesión, de restituir a la
masa hereditaria determinadas donaciones recibidas del causantede la muerte
de éste, para que los otros coherederos participen de ellas proporcionalmente.

Se colacionan los bienes a fin de asegurar el respecto de las legitimas que

pueden ser donaciones inter-vivos a favor de otro heredero forzoso. La colación
obliga a un heredero forzoso que haya recibido una liberalidad delde cujus, a
título de simple anticipo de la sucesión, a colocar de nuevo esa liberalidad en la
masa que deba partir con sus coherederos a fin de restablecer la igualdad entre
los copartícipes; restituye el anticipo que se le había hecho.

El heredero está dispensado de colacionar, cuando el causante lo haya dispuesto

de esa manera, en forma expresa, y se entenderá que esta donación ha sido
hecha dentro del porcentaje de bienes que constituyen la porción disponible.

También podemos definir a la colación como la obligación en la que se encuentran

ciertos herederos forzosos, que concurren con otros a una sucesión de aportar
a la masa hereditaria determinadas liberalidades recibidas del causante antes de
la muerte de este para que los otros coherederos participen de ellas
proporcionalmente, en caso de disponerlo testador o para computar legitimas y
mejoras.

COLACIÓN FORZOSA

El articulo 1255 del Código Civil, establece que las personas obligadas a
colacionar son los herederos forzosos, vale decir, los descendientes, los
ascendientes, el cónyuge superstite y el conviviente, tanto dentro de la sucesión
testada como en la intestada. Luego los herederos que no son

forzosos, como los parientes colaterales quedan excluidos de la colación. El

artículo 1255 del Código Civil se refiere a la colación en caso de representación,
pues el que recibe por derecho de representación, debe colacionar lo que se le
donó a su ascendiente, aún en el caso de que no hubieran heredado a éste. En
cuanto a donaciones hechas a descendientes o cónyuges del heredero, el artículo
1257 del Código Civil dispone que el heredero no esté obligado a colacionar las
donaciones hechas a sus descendientes o cónyuges o convivientes, por mucho
que los bienes donados o parte de ellos los haya recibido por herencia. En las
donaciones hechas, conjuntamente a cónyuge o conviviente, uno de los cuales
resulta herederodel donante, la porción donada queda sujeta a donación.

2. OBJETO Y SUJETOS DE LA COLACIÓN

Los bienes se colacionan, con el objeto de que acumulados a la masa hereditaria,

para calcular la cuantía total de ésta, fijar las legítimas y descontarlos de la cuota
correspondiente al que colaciones; ya que en realidad no se aportan los bienes,
sino sus valores a las operaciones particionales.
La colación pretende mantener dentro de lo posible igualdad entre los herederos
forzosos. De ahí la entidad del llamado anticipo de herencia. Más allá de toda
situación presumida a priori y por tanto ficticia, el fundamento de la colación debe
hallarse en su directiva del derecho hereditario, verdadero estándar jurídico,
virtualizada en la ley que pretende mantener la igualdad entre los legitimarios
sin perjuicio de que el testador pueda quebrarla mejorando a cualquiera de ellos
en los límites de su porción disponible. Se trata quizá, de una reminiscencia que
apunta al fundamento mismo del derecho sucesorio basado en la copropiedad
doméstica, de origen germano, frente al cual todos los herederos están en
situación de igualdad.

Dicha igualdad se obtendrá incorporado en primer lugar el valor colacionable al

caudal relicto, acreciendo la masa hereditaria como si el bien existiese realmente
en el patrimonio del causante en el momento de su muerte y, finalmente,
adjudicando ese mismo valor al heredero afectado a quién se le da menos,
figurando en su hijuela como ya recibido. Colacionar es por lo tanto, poner o
agrupar ciertas donaciones al relictum a fin de formar la masa a dividir.

Siendo así, la colación se traduce en la obligación que pesa sobre el heredero

forzoso de restituir, reponer, integrar, en la masa partible la liberalidad recibida
en especie; el bien será puesto de nuevo en la masa partible y sufrirá la suerte
de la partición como si no hubiese salido del patrimonio del difunto. Es que en tal
caso, el donatario obligado a colacionar, no adquirió irrevocablemente la
propiedad de la cosa donada,sujeta siempre a su resolución por fallecimiento del
donante.
Los sujetos obligados a colacionar los bienes recibidos como anticipo de herencia
u otro título (como la donación inter vivos), son los herederos

forzosos, es decir:

a) Los descendientes.

b) Ascendientes.

c) El cónyuge supérstite.

d) Se incluye, al conviviente sobreviviente, quien está obligado a colacionar tanto

en el caso de que el causante haya muerto dejando o no, testamento. De modo
que los parientes simplemente legales y demás beneficiarios quedan excluidos
de la colación, sin más límite que el margen de la porción de libre disponibilidad.

Los bienes sujetos a la colación son todos aquellos que hubiese recibido el
heredero en forma directa o indirecta, se trate de bienes muebles, inmuebles o
valores, en este último caso, con un reajuste equitativo, según lascircunstancias
(artículo 1261 del Código Civil). Por otra parte, el que sucede por representación,
también debe colacionar los bienes que hubiese recibido su ascendiente, aún
en el caso de que no hubiera heredado a éste, así establece el Art. 1256 del Código
Sustantivo.
Lo normado por el artículo 1255 de la legislación civil (colación entre herederos
forzosos) estipula en el parágrafo I, que: "El heredero que concurra a la sucesión
con otros que también lo scan, debe colacionar a la masa hereditaria todo lo
que ha recibido del difunto por donación, directa o indirectamente, excepto cuando
el donante o testador hubiese dispuesto otra cosa". Cuando el código indica
"directa o indirectamente", creo que en el primer caso debe entenderse como al
acto de conceder una donación.
mediante documento público, en la forma que determina el artículo 667 del Código
Civil; pero, si se trata de una compraventa ficticia, estaríamos en el caso de una
donación indirecta, la doctrina proporciona otros ejemplos como el seguro de
vida donde el beneficiario es una tercera persona y otras posibilidades. Luego
en el parágrafo II, dispone que "El heredero dispensado de la colación no puede
retener lo donado más que hasta la concurrencia de la porción disponible", esto
supone la existencia de una dispensa otorgada por el cual el testador puede hacer
que no se tomen en cuenta en la colación algunas liberalidades. En la práctica,
esa voluntad podrá ser respetada siempre que no exceda el límite de la porción
de libre disponibilidad.
3. CARACTERÍSTICAS

En la colación deben darse las siguientes circunstancias:

a) Que se trate de herederos forzosos.

b) Que los sucesores sean llamados como herederos y no como legatarios.

c) Que los bienes cuya colación se pretende, sean parte del acervo hereditario
del causante.

d) Que estos bienes los hubiera recibido el heredero por donación en vida del
causante y no después por legado.

e) Que los herederos a quienes beneficiará la colación, tengan derecho a la

legitima
f) Que el heredero a quien se pida la colación quiera serlo; pues si renuncia a la
herencia, es declarado indigno o desheredado, no está obligado a colacionar
salvo rebasar la parte de libre disposición.

4. EFECTOS Y PROCEDENCIA

El efecto general de la colación consiste en que:

a) El donatario recibe menos en la porción que le corresponde de la herencia

por lo que ya hubiese recibido en vida del causante.

b) La acción de colación, borra toda desigualdad entre los coherederos.

c) El heredero obligado a colacionar, conserva los bienes recibidos a cuenta
de la parte que le corresponde a su hijuela.

La acción de colación procede en los siguientes casos:

a) Cuando se trata de anticipo de herencia pues tiende a mantener la igualdad

entre los coherederos.

b) Cuando la donación no ha sido expresamente comprendida en la porción

de libre disponibilidad como legado.

Por otro lado existen algunos bienes que no están sujetos a colación por
considerarse que éstos están contemplados dentro de las obligaciones
familiares a favor de quienes reciben estos bienes. Estas excepciones están
referidas a:

a) Gastos de alimentación y servicios médicos.

b) Los gastos de estudio, educación y profesionalización.

c) Los gastos ordinarios realizados en ocasión de matrimonio. d) Los gastos

por compra de equipo profesional.

5. MODOS DE COLACIONAR

Hay dos procedimientos de hacer efectiva la colación Colación en especie. Que

es una colación real; el bien será puesto realmente de nuevo en la masa partible
y sufrirá la suerte de la partición como si no hubiera salido del patrimonio del
difunto.

Colación en valor o colación tomando de menos. Que es la que le permite al

heredero conservar el bien con que haya sido favorecido salvo rendirle cuenta a
sus coherederos por el valor de ese bien. El procedimiento llamado de la
imputación, al cual se acude generalmente en la práctica, consiste en colocar
fisicamente en la masa el valor delbien colacionable y hacer que figure ese bien
en el lote del favorecido, sele imputa su parte. El heredero puede también abonar
realmente a la sucesión una suma que represente el valor de la libertad, es una
colación en valor "strictu sensu".

6. COLACIÓN DE BIENES Y DEUDAS

La colación de bienes muebles e inmueble está contenida en el artículo 1258 del

Código Civil da al aportante la opción de colacionar el bien en especie o imputable
su valor a su propia legitima y cuando el bien ha sido enajenado, la colación se
hace solo por imputación.

Los dineros que recibe el heredero forzoso del causante de la herencia, en

vida de éste, sea para emprender algún negocio o para otros fines propios del
heredero, conviertan a éste en un verdadero deudor hereditario, recibiendo dicho
heredero, su porción hereditaria con el descuento de la suma que adeuda a la
sucesión. Si al mismo tiempo el heredero es deudor y acreedor de la sucesión,
se deducirán las deudas de las acreencias y el heredero sólo colacionará el saldo,
de ser éste mayor o exigirá el pago de su acreencia de resultar positivo, articulo
1259 Código Civil.

Se entiende por anticipo de herencia o legitima, los bienes muebles o inmuebles

o de ambas especies, que algunos herederos forzosos reciben en vida del
donante y a cuenta de la futura legitima.

7. EXCLUSIÓN DE BIENES DE LA COLACIÓN

DONACIONES HECHAS A DESCENDIENTES O CÓNYUGE

Por disposición de lo previsto por el artículo 1257 del Código Civil., el heredero no
está obligado a colacionar las donaciones hechas a sus descendientes o cónyuge
o conviviente por mucho que los bienes donados o parte de ellos los haya recibido
por herencia. Esta cualidad tiene su fundamento en el hecho de que no fue el
heredero forzoso quien fue el destinatario de la donación, sino su descendiente
o su cónyuge como un acto de liberalidad personal otorgada por el titular.

GASTOS

No son sujeto a materia de colación las erogaciones o gastos en que hubiese

incurrido el titular de los derechos patrimoniales a favor de uno o más de sus
herederos forzosos en el pago de estudios, formación profesional, alimentación,
curación, etc., ya que los gastos erogados por el testador los ha realizado en
cumplimiento de sus deberes naturales y civiles, y por lo mismo que los regalos
proporcionados en ocasiones de aniversarios, promociones, matrimonio y otros
acontecimientos especiales en la vida del causante, asi como por ejemplo, los
gastos ordinarios para bodas de su primogénito, o el obsequio de un equipo
profesional en ocasión de la graduación académica de algunos de sus hijos, etc.,
artículo 1263 del Código Civil.

PERECIMIENTO DE LA COSA DONADA

Tampoco son imputables a la masa hereditaria las cosas donadas que perecen
por ajenas a la acción del donatario, como aquellos bienes que se extinguen en
razón de su uso o por el transcurso del tiempo, o su propia naturaleza, articulo
1264 del Código Civil.
TEMA Nº 35
PAGO DE DEUDAS
1. DEUDA HEREDITARIA

Es toda obligación pecuniaria contraída por el causante y aún no pagada al

momento de su muerte.
Ante la insolvencia de la sucesión, primero se hace pago de las deudas, luego de
las legítimas y por último, los legados.

De acuerdo al tratadista Guillermo Cabanellas: "La deuda hereditaria es la

contraída por el difunto y no pagada aún en el momento de su muerte. Al pago
de la misma están afectados todos los bienes del causante, y a ello contribuyen
todos los herederos".

Los acreedores pueden oponerse a la partición de la herencia si no se les pagan

las deudas del de cujus o no se afianza el importe de los créditos. De haberse
hecho la partición los acreedores pueden exigir el pago de sus deudas, por
entero a cualquiera de los herederos que no hubiere aceptado a beneficio de
inventario a hasta donde alcance su porción hereditaria de haberla con tal
garantía.

2. DIVISIÓN DE DEUDAS

Para honrar el pago de esta clase de deudas, están afectados todos los bienes
del causante y a ello contribuyen proporcionalmente todos los herederos.

De aqui se infiere que la divisibilidad de las deudas de la sucesión, entre cada uno
de los herederos, en parte proporcional, responde a la misma idea de la división
proporcional. Los herederos, así como suceden al causante, también lo suceden
en todas sus obligaciones, siempre que se trate de obligaciones que sean
transmisibles mortis causa.

Esta transmisión de obligaciones no reviste mayores dificultades cuando se trata

de heredero único. Cuando los herederos son varios, el articulo 1258 Código Civil
establece la división de pleno derecho de la deuda entre los herederos, en
proporción de sus respectivas fracciones.

Con relación a las deudas del causante, no existe solidaridad entre los
coherederos, de tal manera que cada uno de ellos debe la parte que le
corresponde en la división y no tiene que cargar con la insolvencia de los
demás.

Concepto distinto al de las deudas hereditarias, provenientes del difunto, son las
deudas de la sucesión, originadas desde la apertura y a consecuencia de la
misma, tales como los impuestos a la transmisión de bienes, honorarios
profesionales gastos de peritajes, y demás gastos propios de su tramitación.
3. BIENES GRAVADOS

Todos aquellos bienes del acervo sucesorio, sobre los cuales pesa un derecho
real de hipoteca o anticresis y que están sujetos a responsabilidades eventuales
y supeditadas a restricción importante.
El heredero a quien se adjudica un bien grabado con hipoteca o anticresis, puede
ser demandado por el acreedor, por la totalidad de la deuda. Artículo 1266 Código
Civil.
4. REPETICIÓN POR PAGO

Consiste en el derecho y la acción para reclamar y obtener lo indebidamente

pagado o lo anticipado por cuenta de otro.

El coheredero que por efecto de la hipoteca u otro motivo haya pagado eltodo
o la mayor parte de la deuda común, que a él le incumbe, sólo puede repetir a los
otros coherederos la parte que ellos deben contribuir, articulo 1267 Código Civil.

El heredero demandado por un acreedor hipotecado o anticresista del difunto,

tiene derecho a no pagar sino una porción de la deuda correspondiente a su parte
de la herencia, pues todos los coherederos están obligados por el pasivo a
prorrata de su parte hereditaria. Sin embargo, sucede que un heredero paga por
encima de su parte en la deuda, ya sea voluntariamente, para evitar el embargo
de los bienes hereditarios: ya sea porque la deuda sea indivisible o hipotecaria,
se beneficia entonces, contra sus coherederos, de una acción personal de
repetición por subrogación legal, de la acción del acreedor pagado y repetición
se divide entre sus coherederos; pero si uno de los coheredero es insolvente, su
parte se reparte entre todos los coherederos solventes.

5. CO-HEREDERO INSOLVENTE

La cuota del coheredero insolvente en una deuda hipotecaria, indivisible o

anticrética, se reparte proporcionalmente entre los otros coherederos, y la deuda
hereditaria será pagada proporcionalmente por los legatarios.

6. LEGATARIO EXENTO

El legatario no está obligado a pagar deudas hereditarias. Si paga la deudaque

grava el bien legado, se sustituye en los derechos del acreedor contra los
herederos.
TEMA Nº 36

CONTRATOS DE LA SUCESIÓN FUTURA

1. CONCEPTO
Para explicar los fines y limites de este trabajo creemos necesario, ante todo,
precisar el concepto y la definición de los contratos de sucesión futura, respecto
de los cuales se han ensayado diversas teorias. Nosotros citaremos algunas y
luego propondremos la nuestra, partiendo del Código Civil de 1976.

Nuestro Código no ha intentado una noción del contrato de sucesión futura. Se ha

reducido a establecer únicamente su validez cuando una persona compromete la
porción disponible de su propia sucesión o, si no tiene herederos, la facultad de
disponer de la totalidad o parte de su propia sucesión (artículo 1005 del Código
Civil). Por otro lado, como esta clase de contratos se hallaba terminantemente
prohibida por el Art. 1831, es obvioque la jurisprudencia no ha tenido ocasión
de
precisar su significación y menos señalar su naturaleza, aunque es cierto que la
Excma. Corte Suprema de Justicia ha dictado algunos fallos para remarcar su
prohibición y nulidad ypara distinguirlos de los actos que instituyen herederos
(por testamentos) reciprocamente y en actos diferentes.

Razones diversas justifican la falta de definición, como por ejemplo, el criterio

generalizado que los códigos deben evitar, en lo posible, definir los institutos
juridicos que contiene, porque ello es más bien tarea que corresponde a la
doctrina o a la cátedra.

Los autores definen el contrato de sucesión futura de diversas maneras. Así, por
ejemplo, Ambrioso Colin y Henri Capitant dicen que es una convención por la cual
una persona promete a otra toda una herencia, una cuota por parte de ella o
bien un objeto determinado. La persona instituida por este concierto de
voluntades toma el nombre de sucesible (apto para suceder).

Se trata de una definición más bien restringida referida sólo a la institución de

heredero o a la designación de legatario.

Georges Ripert y Jean Boulanger, recuerdan que, según Gayo, en el derecho

romano una promesa estaba desprovista de todo valor jurídico "inutilis" si no
surtia efecto más que a la muerte del promitente pero Justiniano introdujo una
corrección en la que se han inspirado los autores modernos: la promesa post
mortem es válida si las partes han pretendido simplemente retrasar hasta la
muerte de una de ellas la exigibilidad del derecho. De lo dicho se comprende
que si Colin y Capitant definen a la institución contractual como una promesa es
en este sentido y no en el anotado por Gayo.

Por su parte, los nombrados profesores Ripert y Boulanger, nos ofrecen una
definición más amplia que comprende tanto la institución de herederos como la
renuncia de derechos hereditarios, expresando: "Constituye un pactos Sobre la
sucesión no abierta y por el cual una de las partes se hace atribuir o abdica
derechos puramente eventuales en esa sucesión".

Por nuestra parte limitándonos solamente a la idea que se infiere del artículo
1005 de nuestro Código, definimos el contrato sucesorio como el acuerdo de
voluntades por el cual una persona se obliga a transmitir a otra, a su
fallecimiento, parte de su patrimonio o la totalidad de éste, según tenga o no
herederos forzosos, instituyéndolo su heredero o legatario.

Con esta definición aclaramos la sucesión contractual no es propiamente una

promesa que el instituyente hace al instituido de designarlo, en el futuro,
heredero o legatario, sino que mediante el contrato se designa a alguien y éste
acepta, o lo que es lo mismo, que por el acuerdo de voluntades, se genera
obligaciones que han de cumplirse como en toda relación contractual, con la
diferencia de que en el contrato sucesorio el heredero será tal en el futuro, a
partir del instante de la apertura de la sucesión, momento en que el instituido
tendrá una posición jurídica exactamente igual a la de un heredero legal o
intestado o un heredero testamentario.

2. CLASES DE CONTRATOS

Una clasificación que viene desde el derecho romano es la que divide los
contratos sucesorios, según su contenido, en institutivos, renunciativos y
dispositivos.

a) Institutivos. Son aquellos mediante los cuales el otorgante acuerda con otra
persona designar a éste su heredero para que reciba todo o parte de su herencia.
Mediante esta clase de contratos es también posible asignar bienes y nombrar
legatarios.

b) Renunciativos. Son los contratos por los cuales el presuntivo heredero

renuncia a su derecho eventual a la herencia del otro contratante o de un tercero,
sin cederlo a tercera persona. Debe, pues, tratarse de una renuncia a una
sucesión futura, aún no abierta.
c) Dispositivos. Que corresponde a la división de la herencia de modo que el
usucesible cede su expectativa hereditaria en la sucesión no abierta de otra
persona o contrata sobre algún objeto no comprendido en la misma. Esta clase
de contratos era conocida como pacta hereditate tertii.

3. CARACTERES

Los contratos de sucesión futura, si bien deben reunir los mismos requisitos de
formación que son requeridos para los contratos en general y tienen por objeto
constituir, modificar o extinguir relaciones juridicas, poseen sus propias
peculiaridades ya que sus efectos han de producirse después del fallecimiento
del otorgante o disponente. Tienen, pues un contenido diferente porque no hacen
surgir obligaciones Inter-vivos sino que al instituir a una persona heredera o
legataria de otra, comienza a producir sus principales efectos después del
fallecimiento del causante. Como todo contrato, éste también produce
obligaciones, pero de un contenido que los diferencia de los contratos que en
nuestro Código se hallan regulados en la segunda parte del Libro Tercero de las
Obligaciones.

Sus caracteres pueden ser resumidos así:

a) Son actos jurídicos bilaterales.- Los contratos de sucesión futura, en cuanto

actos jurídicos, se caracterizan por ser bilaterales pues requierenla aceptación
del instituido heredero o de quien es designado legatario (al contrario de los que
sucede en los testamentos que como actos jurídicos unilaterales sólo requieren
la voluntad del testador). Como contratos, generalmente son unilaterales porque
el instituyente es el único que se obliga en beneficio del instituido. Sin embargo,
pueden también ser contratos bilaterales, si la persona instituida queda reatada
a cumplir una contrapresión.
En la doctrina alemana se advierte la fuerte posición de Enneccerus, Kipp y Wolf, para
quienes los contratos sucesorios son siempre negocios que unilaterales, aun
cuando el instituido contraiga una obligación. Si aquél a quien se atribuye algo
en el contrato sucesorio, asume obligaciones, como por ejemplo, la de sustentar
al causante en lo que le reste de vida, no es procedente que a pesar de ellos se
apliquen los principios del contrato bilateral. La causa jurídica de la atribución
por causa de muerte no es la mala prestación prometida por la otra parte, sino
que la atribucióntiene lugar, como siempre, mortis causa.

Guastavino, por su parte, señala que nada impide que los negocios por causa
de muerte sean bilaterales desde el punto de vista de la ontología juridica.

En criterio nuestro, los contratos sucesorios pueden ser bilaterales cuando el

beneficiario de ellos contrac también obligaciones. Podrá argüirse que la causa
de atribución no es la contraprestación sino la muerte, pero también es cierto
que si el causante u otorgante sea obligadopor el contrato sucesorio, como en el
ejemplo que dan los autores alemanes mencionados, ha sido tomando en
consideración la obligación que a su vez ha contraído el beneficiario. Es así, que
si este no la cumple,se podrá pedir la resolución del contrato si es que no la ha
previsto expresamente para que opere de pleno derecho, o incluso revocar el
contrato si así se ha estipulado.

b) Son gratuitos u onerosos.- Los contratos de sucesión futura pueden ser

gratuitos u onerosos. Si los beneficiarios que confiere el otorgante o disponente
al beneficiario son considerados sin que a su vez reciba una ventaja o
contraprestación de éste, el contrato sucesorio será gratuito. Y será oneroso si,
por el contrario, los beneficios que el otorgante confiere tienen lugar en razón
de la contraprestación que el beneficiario se obliga a cumplir, sea a favor de
aquél o de un tercero.

c) Son solemnes.- Las legislaciones que admiten los contratos sucesorios

establecen para su validez y eficacia, el cumplimiento de solemnidades
includibles ad solemnitatem porque se refieren al derecho de sucesiones y éste
se rige por normas de orden público. Las solemnidades en el derecho sucesorio
tienden a garantizar el patrimonio que al fallecimiento de su titular ha de
distribuirse en el grupo familiar, o de terceros, según las reglas que la ley
prevé, ya se trate de declaración testamentaria, intestada o contractual. Ningún
código deja que el contrato sucesorio sea elaborado en documento privado; muy
por el contrario, las legislaciones que han optado este sistema de sucesión
regulan minuciosamente la protección de los derechos y obligaciones que a la
muerte de una personase hallan en juego. El Código Alemán, por ejemplo, ordena
que el contrato sucesorio debe otorgarse ante el Juez o ante el notario y con la
presencia simultánea de ambas partes (articulo 2276). El Código Suizo, por su
parte, dispone que el pacto sucesorio sólo es válido cuando ha sidootorgado en
la forma de testamento por acto público. Por otro lado, al igual que el alemán,
señala que los contratantes deben declarar su voluntad al oficial público
simultáneamente, y luego firmar ante él en presencia de dos testigos. Como dice
Lenazasoro Campos, no seria normal que en esta materia se dejase al libre
arbitrio de los contratantes la conclusión de pactos sobre sucesión futura,
máxime si los mismos inspiran recelos en cuanto a la inmoralidad que puedan
llevar insertos.

d) Son irrevocables.- Como sabemos, los actos mortis causa, de última voluntad
son esencialmente irrevocables. Esta es su característica natural. De otro modo,
esa voluntad no seria la última. No ocurre lo mismo con los contratos de sucesión
futura porque en estos concurren la voluntaddel otorgante y la del beneficiario,
de tal suerte que configuran actos jurídicos bilaterales y no pueden ser revocados
unilateralmente por la voluntad de solo uno ellos. Este caráct lo distin de los
testamentos.

Pero la irrevocabilidad de los contratos es relativa, pues el otorgante puede

reservarse la facultad de revocarlo, o incluso, sin haberse asiestipulado, el
otorgante puede revocarlo si concurren causas que justifiquen esta decisión
unilateral, por ejemplo, si concurre algún motivo deindignidad.

En nuestro derecho la irrevocabilidad del contrato de sucesión futura hallaría

sustentación en la regla del artículo 519, según el cual el contrato debe cumplirse
como si fuera ley entre las partes y no puede ser disuelto sino por el
consentimiento mutuo o por las causas autorizadas por la ley.

e) Son intervivos y por causa de muerte.-"Los pactos sobre herencias futuras

son, al mismo tiempo, actos Inter-vivos y mortis causa", expresa Guastavino.
Según este distinguido civilista, no existe necesariamente incompatibilidad entre
los actos denominados entre vivos y por causa de muerte.

Escribe nuestro autor que son actos Inter-vivos por cuanto son otorgados entre
personas vivas que confieren desde su celebración derechos irrevocables,
aunque eventuales, sin dependencia de la muerte del causante. El comienzo de
su eficacia no depende estrictamente del fallecimiento del autor del acto.
Ejemplo del acto jurídico por causa de muerte es el testamento, y ejemplo del
acto jurídico entre vivos es el contrato. El testamento es, además, el único acto
unilateral jurídico por causa de muerte.

La distinción entre una y otra clase de actos es aclarada por Messineo, para quien
"la función que la muerte de la persona ejercita en los negociomortis causa,
que no es de orden temporal; o sea que la muerte no es el momento (o solamente
el momento) en que el negocio adquiere efecto; es, por el contrario el evento en
virtud del cual se produce el efecto y sin el cual no se produce. Por consiguiente,
no porque en un negocio se haga referencia a la muerte de una persona como
determinante de un cierto efecto, se lo debe adscribir sin más, al grupo de los
negocios por causa demuerte: por ejemplo, el seguro de vida de una persona es
negocio entre vivos, aunque el mismo produzca efectos como consecuencia de la
muerte del asegurado".
En nuestro criterio, coincidiendo con el de Guastavino, el contrato de sucesión
futura participa de las dos categorias de actos: es Inter-vivos y mortis causa;
produce sus efectos antes y después del fallecimiento del causante.

f) Son limitados por la legítima.- Tanto los códigos que los admiten de manera
general como aquellos que los aceptan excepcionalmente, como el nuestro,
imponen a los contratos sucesorios los límites de la legítima, de manera que por
este medio, las partes contratantes no pueden vulnerarla. En caso contrario,
pueden ser atacados por las acciones de reducción y de simulación.
TEMA N º37

REQUISITOS Y EFECTOS Y EXTINCION

1. INTRODUCCION
Todo lo visto hasta aqui nos permite apreciar que los códigos que admiten estos
contratos imponen el cumplimiento de diversos requisitos sin los cuales
careceria de eficacia.

Si mediante los contratos de sucesión futura es posible instituir herederos o

asignar legados, obvio es que para otorgarlos se debe cumplir rigurosamente
estos requisitos que van destinados a proteger la voluntad del causante. Si para
hacer un testamento la ley ha previsto un conjunto de normas de orden público,
de aplicación obligatoria, con mayor razón tiene que hacerlo respecto de los
contratos sucesorios. Y afirmamos así porque mientras en el primer régimen la
voluntad del otorgante es fundamentalmente revocable hasta el último instante
de su existencia, en el segundo, en cambio, es básicamente irrevocable.

Asi entonces los códigos que acogen el sistema de la sucesión mortis causa
mediante contrato exigen como mínimo doble requisito: la capacidad y las
solemnidades.

2. CAPACIDAD DEL CAUSANTE

La capacidad para otorgar un contrato de sucesión futura no es la misma que se

requiere para hacer un testamento. Para el primer caso se requiere tener la
plena capacidad de obrar. Así lo determina el articulo 2275 del Código Alemán. El
Código Suizo dispone ser mayor de edad para otorgar un contrato sucesorio, es
decir, haber cumplido veinte años (artículo 468 Código Suizo). En cambio, para
testar, en ambos códigos la exigencia es menor: en elCódigo Alemán basta tener
más de dieciséis años de edad (artículo 2229), y en el Código Suizo dieciocho años
(articulo 467).

FORMA

En el derecho alemán, el contrato sucesorio se hace ante Juez o notario en

presencia de ambas partes. Por lo demás deben observarse las mismas
formalidades que para el otorgamiento de testamento.
En el derecho suizo sucede lo mismo, el contrato de sucesión futura es válido
si es que ha cumplido la forma de testamento mediante acto público. Los
contratantes han de declarar simultáneamente su voluntad al oficial público y
deben firmar el acta delante de él y en presencia de dos testigos (articulo 52).
3. PROHIBICIONES

Tanto el Código Alemán como el suizo sólo admiten el contrato sucesorio

celebrado personalmente por el causante. El otro contratante puede estar
representado.

4. EFECTOS DE LOS CONTRATOS SUCESORIOS

of Cualquier legislación que admita el sistema de la sucesión contractual, ha de

precisar de las normas legales que regulen los efectos de los contratos
sucesorios. Por más limitada que sea la aplicación de estas reglas.

Atendiendo a tales legislaciones permisivas, algunos autores como los Mazeaud,

Colin y Capitant, Linazasoro, I. de Casso y Romero, se refieren a los efectos de
los contratos sucesorios dividiéndolos en dos periodos o momentos: a) antes de
abrirse la sucesión, y b) después del fallecimiento del causante.

a) Efectos producidos antes de la apertura de la sucesión.- Antes de la muerte

del causante los efectos del contrato de sucesión futura pueden resumirse asi:

1. El instituido, si bien ha adquirido, como consecuencia del contrato, un derecho

irrevocable a la herencia del instituyente, en cambio no tiene derecho alguno
sobre el patrimonio de éste (articulo 2286 del Código Alemán). Sin embargo, el
heredero y el legatario contractuales están protegidos contra los actos que el
causante pudiera realizar con la intención de perjudicarles. En este estado el
heredero es simplemente un "heredero electo", según expresión de Roca Sastre.
El otorgante, tal como sucede en los testamentos, sigue siendo el propietario de
los bienes, de ahí que puede disponer de ellos a titulo oneroso.

2. En el Derecho Alemán, "El legatario puede reclamar el valor del legado cuando
el causante destruye, elimina o perjudica el objeto mismo con la intención de
perjudicar al designado, de tal manera que el heredero se halla en imposibilidad
de cumplirlo". Una disposición es contraria o perjudicial al derecho sucesorio del
favorecido, cuando lo disminuye, lo limita, grava o condicione.

3. El instituido no puede ceder a otros sus derechos previstos en el contrato

sucesorio, porque tal convenio importaría cesión de herencia futura.

4. El contrato sucesorio es irrevocable, de modo que si se designa herederos

contractualmente, no es permitido instituir otro por testamento o por contrato.
De acuerdo a Roca Sastre, el contrato de institución revoca al testamento o
contrato anteriormente celebrado, determinando su ineficacia. Sin embargo, el
otorgante puede dejarsin efecto el contrato en todo o en parte sea por
testamento
o por contrato, siempre que se haya reservado este derecho. Del mismo modo,
puede revocarlo total o parcialmente, si acaso ha previsto la reserva anotada.

5. Conforme expresamos anteriormente, el instituyente contractual, sigue siendo

propietario de los bienes, por cuya razón puede disponer de ellos a título
oneroso
o gravarlos con derechos reales.

Pero, entonces nos preguntaremos: ¿en qué consiste la irrevocabilidad del

contrato sucesorio? Colin y Capitant responden al interrogante manifestado que
"esa irrevocabilidad sólo impide al instituyente disponer a favor de otras
personas por donación entre vivos, nuevo pacto sucesorio o legado de los bienes
comprendidos en el pacto anterior...", esdecir, a título gratuito; pero, al contrario,
nada le impide disponer de sus bienes a título oneroso.

b) Efectos producidos después del fallecimiento del causante.- La muerte in del

otorgante que da lugar a la apertura de la sucesión determina la delación
contractual, produciendo los efectos que resumimos a continuación:

1. El heredero instituido viene a la sucesión en virtud del contrato, sea en calidad

de sucesor universal o particular, según la extensión del contrato de sucesión
futura.

2. Como todo contrato, el de sucesión futura requiere para su formación las

declaraciones de voluntad de las partes que intervienen en él. Generalmente el
contrato se perfecciona así. Una parte llamada oferente u ofertante toma una
iniciativa y propone a la otra la conclusión de un contrato, su declaración
constituye la oferta. La otra parte, destinataria de la oferta, la acepta; se llama
aceptante. Ahora bien, según algunos autores uno de los efectos que el contrato
de sucesión futura produce después del fallecimiento del causante radica en que
no precisa la aceptación de la herencia; en razón de haberse aceptado a tiempo
de contratar

Respecto de la aceptación, Colin y Capitant se ubican en posición diferente a la

anotada, y afirman que lo que el heredero instituido ha aceptado no es la herencia
misma, sino el título de instituido y su llamamiento como tal a la sucesión del
instituyente o a una parte de ella nada más, y en manera alguna ha renunciado el
derecho de opción que corresponde siempre a un heredero legatario. Esta
posición es más acorde con nuestro derecho sucesorio, según el cual toda
persona capaz puede aceptar o renunciar una herencia (artículo 1016 parágrafo
I): en base a esta solución sería posible no solo la aceptación y la aki renuncia
a la herencia, sino también la aceptación pura y simple o a molt beneficio de
inventario. Esto es así porque si bienel instituido a tiempo de contratar aceptó el
título de heredero, obviamente desconocía cual sería el contenido de la herencia
en el momento de la apertura de la sucesión. En efecto, el activo del instituyente
pudo disminuir tanto, que a la muerte de éste quedó reducido de modo tal que ha
sido superado por el pasivo. En estas circunstancias no es posible privarle al
instituido acogerse, cuando menos, al beneficio de inventario o, como dicen Colin
y Capitant, el instituido responderá por las deudas existentes el día del contrato
y no por las que el causante haya adquirido posteriormente. Inversamente, el
heredero queda también como titular de los créditos de su causante

3. Si el heredero ha sido instituido a título universal y ha aceptado la herencia

queda obligado a pagar todas las deudas del de cujus, del mismo modo que el
heredero testamentario o el heredero ab intestato. En su calidad de heredero
compromete incluso su propio patrimonio, a menos que su aceptación haya sido
hecha bajo beneficio de inventario.

Cabe recordar que en el derecho alemán, dado su sistema sucesorio, el heredero

instituido contractualmente no confunde su patrimonio con el de su causante ni
precisa acogerse al beneficio de inventario después de la apertura de la sucesión
su responsabilidad no es ultra vires sino intra vires. El problema podría darse en
nuestro derecho. particularmente por la falta de reglas previstas para la sucesión
contractual porque el contrato de sucesión futura no tiene tradición alguna en
Bolivia; al contrario, siempre fue considerado nulo. Basta recordar el artículo 495
del viejo Código de 1831.

4. El heredero instituido contractualmente tiene derecho a los frutos de los

bienes comprendidos en la herencia..

EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS SUCESORIOS

Los contratos sucesorios se extinguen:

a) Por mutuo consentimiento expresado en otro contrato o testamento. Es natural

que el contrato sucesorio, mientras vivan los contratantes, puede ser extinguido
por su mutuo consentimiento. Esta forma de disolución puede operarse mediante
un nuevo contrato, o por otro que sólo tenga como finalidad el dejar sin efecto el
primero.

En el Derecho Alemán, el contrato que disuelve otro contrato sucesorio requiere

la forma de contrato sucesorio, sea que no contenga nada más que la resciliación
de éste, es decir que encierre nuevas cláusulas dispositivas. En cualquier caso,
el nuevo contrato debe guardar los mismos requisitos de forma previstas para el
otorgamiento del contratode sucesión.

En el Derecho Alemán la ley permite que el contrato sucesorio que contiene el

asentimiento del co-otorgante, quede extinguido mediante testamento del
causante. No es preciso que el asentimiento del co otorgante sea expresado en
el mismo momento, puede hacerlo en otro anterior o posterior pero requiere la
autentificación judicial o notarial.

Si el contrato sucesorio ha sido otorgado por dos cónyuges, puede ser revocado
por ambos mediante testamento conjunto. Esta clase de testamento es admitido
en el Código Alemán; pero en el nuestro se halla expresamente prohibido por el
artículo 1114 del Código Civil.
b) Por el cumplimiento de sus fines.- Desde luego, la extinción del contrato de
sucesión futura se produce por el cumplimiento de las obligaciones en él
contenidas, o lo que es lo mismo, por el hecho de producirse la apertura de la
sucesión que trae como consecuencia, la
ejecución de las obligaciones estipuladas, comenzando por las instituciones de
herederos y legatarios. En tal caso, habiéndose producido la transmisión de la
herencia mediante el contrato, éste ha llegado al fin propuesto por los
contratantes.

c) Por imposibilidad.- El contrato sucesorio queda también extinguido por la

imposibilidad de cumplirlo, como cuando el instituido heredero fallece antes que
el causante, o la cosa perece, o el otorgante ha realizado actos de disposición
entre vivos sin intención de fraude.

d) Por incumplimiento de la condición impuesta.- Como los contratos sucesorios

pueden sujetarse a condición resolutiva, se producirá su extinción en el caso de
incumplimiento de dicha modalidad.

TEMA Nº 38
CONTRATO SUCESORIO CONCECUENCIAS E
INTERROGANTES
1. AISLAMIENTO PROBLEMATICO
La falta de normas que regulen apropiadamente la práctica de los contratos
sucesorios confiriendo seguridad y certeza a quienes acudan a esta fuente de la
revocación y delación de la herencia determina una suerte de aislamiento de la
regla del articulo 1005 del Código Civil esta delicada circunstancia la aleja del
concepto y de la finalidad que debe cumplir toda norma juridica destinada a
regular la conducta de los hombres frente a determinados acontecimientos.
Muchas normas jurídicas no pueden reducirse a establecer solo las facultades
de las personas, menos si han sido insertadas en unCódigo que presupone un
sistema juridico o "un cuerpo de normas ordenadas metódicamente sobre alguna
materia especial, que conforma un sistema completo de legislación".

En la materia que estudiamos, el artículo 1005 confiere la facultad de instituir

herederos y de asignar legados mediante contrato sucesorio; mas, ausentes las
reglas que subordinen el ejercicio de este derecho, sufre de falta de otras reglas
condicionantes de su funcionamiento técnico-juridico correcto, seguro y eficaz, e
inversamente, al haber quedado aislado del resto del ordenamiento impuesto en
el Código, constituye serio riesgo para la persona que ejercite esa facultad, ya
que no podría saber con certidumbre si el acto que realiza producirá efectos
garantizados o será ineficaz o nulo, o si tropezará con inconvenientes y
problemas judiciales, con los consiguientes perjuicios.

Hemos visto anteriormente que Las Bases y Plan General excluyen la sucesión
contractual, conservando únicamente la legal o intestada y la testamentaria, esta
última fundada en el principio de libertad reconocida porla ley para disponer
libremente de los bienes, dentro de los límites que supone la intangibilidad de
la
legítima. Aquellas Bases y Plan General sientan el lineamiento básico, la idea
central, la orientación política, económica, religiosa o filosófica que confieren la
unidad y el orden metódicoque han de identificar al Código Civil de 1976.

Pues bien, partiendo de estas Bases, se infiere que los codificadores excluyeron
a los contratos sucesorios del ordenamiento que imprime nuestro Código Civil y
las ha previsto ni a título de excepción y mucho menos como parte de la unidad
técnica y sistematizada de este nuevo cuerpo legal.

Así en consecuencia, el aislamiento de la norma que estudiamos la ha tornado

inconexa y riesgosa, dando lugar a una serie de interrogantes, algunas de las
cuales pueden hallar respuestas más o menos favorables, pero muchas otras no,
o, simplemente recibirán contestaciones negativas y preocupantes.

El problemático aislamiento de la norma en estudio motiva además, diversidad

de aspectos y consecuencias, que trataremos de establecer luego de revisar
otros aspectos a la luz de la información que no proporcionan la legislación
extranjera y la doctrina ya revisadas, así como de los datos obtenidos de los
antecedentes relacionados con la sucesión contractual en nuestra legislación y
jurisprudencia, y de las instituciones que regula elCódigo Civil de 1976, tanto en
el Libro Cuarto llamado De Las Sucesiones por causa de muerte, como también
en otras disposiciones relacionadas conla materia que analizamos.

2. ESFERA DE APLICACIÓN DE LOS CONTRATOS EN NUESTRO CÓDIGO

La redacción del artículo 1005 del Código Civil parece surgir, por el uso del
vocablo "excepción", una muy reducida esfera de aplicación de los contratos
sucesorios, pero no es así. Por la forma de su concepción, en ejercicio de la
facultad conferida por esta norma es imposible convenir:

a) Institución de herederos.- Instituir herederos mediante el contrato sucesorio

es, indudablemente, la principal finalidad que se le ha conferido. El otorgante del
contrato sucesorio puede designar uno o más herederos de la parte disponible o
de la totalidad de sus bienes y derechos, si no tiene herederos forzosos.

Ya hemos visto cómo el artículo 1154 parágrafo I deroga el artículo 1005 (o

viceversa). Al expresar "La institución de herederos debe recaer sobre persona
cierta y sólo puede hacerse por testamento".

Es innegable que una de las dos reglas va a contramano y no pueden subsistir

ambas en un mismo Libro del Código Civil sin provocar, más il temprano que
tarde, engorrosos problemas en las relaciones jurídicas.

b) Sustitución de herederos.- La sustitución significa nombrar uno o más

herederos para que a falta del sustituido reciban la herencia (artículo 1168
Iparágrafo I), conforme lo vimos anteriormente. Pues bien, así comoćsta
facultado para designar herederos, el otorgante de un contrato sucesorio lo está,
igualmente, para nombrar sustituto al incapaz de testaro contratar. Además,
nada le impide a una persona designar herederos por contrato a sus propios
hijos y descendientes, o a falta de estos, a sus parientes colaterales. Sin embargo
de todo ello, el capítulo relativo a la sustitución de heredero únicamente se
refiere al testador.

c) Disposición de legados.- Por el mismo artículo 1005, una persona está

facultada para disponer parte de sus bienes, de modo que puede hacerlo también
a título particular.

Nada le impediría al otorgante de un contrato de sucesión futura, disponer

legados de toda clase, como, por ejemplo, legados de inmuebles, de muebles, de
cosas determinadas sólo por su género, de cosas determinadas, de cosas
fungibles, de alimentos, de créditos, etc.

Sin embargo de esas posibilidades, en abierta contradicción con el artículo en

estudio, el artículo 1181 parágrafo I, al proporcionarnos la noción de legado,
establece al mismo tiempo: "El legado es una liberalidad que se hace en
testamento sobre bienes de libre disposición".

¿Cómo justificar la anotada? ¿Acaso no se puede legar también en contrato de

sucesión futura? d) Modalidades. Obviamente, el otorgante puede instituir
herederos,

disponer legados, nombrar sustitutos, imponiendo condiciones

suspensivas, resolutivas, plazos, suspensivos, extintivos, determinados,

cargas, etc. etc., dentro de los límites señalados por la ley.

e) Casos de acrecimiento.- Pese a que los artículos 1079 y 1080 del Código
Civil se refieren exclusivamente al crecimiento entre herederos y legatarios
testamentarios, es también factible que el otorgante de un contrato sucesorio
disponga que la herencia o el legado correspondiente al heredero o legatario que
renuncie o premuere, acrezca a favor de los demás coherederos o legatarios por
él designados.

3. CONTRATOS DE SUCESIÓN RECIPROCA

Los contratos de sucesión futura constituyen acuerdos de voluntades mediante

los cuales se designan herederos o legatarios, conforme ya hemos visto a lo
largo de esta investigación. Generalmente en estos contratos sólo scobliga al
instituyente y no al instituido, que no hace otra cosa que recibir la herencia Juego
de producida la apertura de la sucesión. Es estos casos el contrato es
simplemente unilateral. Pero también el heredero o legatario instituidos pueden
asumir, a su vez, obligaciones que tornan al contrato en bilateral y de gratuito en
oneroso. Si esto es así, y como no existe prohibición alguna y menos sanción de
nulidad, son también válidos los contratos de sucesión futura en los que las
partes reciprocamente se designan herederos o legatarios, sean pura y
simplemente o sujetándolos a modalidades. Naturalmente, un contrato de esta
clase, con obligaciones reciprocas para las partes, como cualquier otro es
también irrevocable, salvo que uno y otro contratante se hubieran reservado la
facultad de revocarlo.

4. NATURALEZA DEL CONTRATO DE SUCESIÓN

Como todo contrato, éste también requiere de la voluntad contractual que, en

nuestro derecho, al no haberse formulado ninguna regla de solemnidad, podría
incluso ser expresada verbalmente, porque de acuerdo al artículo 453 del Código
Civil "el consentimiento puede ser expreso o tácito. Es expreso si se manifiesta
verbalmente o por escrito o por signos inequívocos; tácito, si resulta
presumiblemente de ciertos hechos".

Ahora bien, el contrato sucesorio así formado, por escrito o verbalmente, expreso
o tácitamente, según nuestro derecho comparte la doble naturaleza de ser un
acto jurídico inter vivos y un acto mortis causa, porque tanto produce sus efectos
antes del fallecimiento del otorgante como también después de su muerte,
conforme ya lo hemos anotado.

5. PROHIBICIÓN MANCOMUNADO DEL TESTAMENTO CONJUNTO

Otra grave consecuencia de la inclusión de los contratos sucesorios a través del

artículo 1005 del Código Civil, es la superfluidad a que ha sido reducida la
prohibición de otorgar testamentos conjuntos o mancomunados prevista enel
articulo 1114 del Código Civil esta prohibición es adoptada en todas las
legislaciones que rechazan los contratos sucesorios porque, tal como anotamos
anteriormente, éstos hacen irrevocable la voluntad de instituir herederos, y como
los testamentos son esencialmente revocables hasta el último instante de la vida
del testador, mal podrían aceptarlos.

El testamento es conjunto o determinado cuando lo otorgan una o más personas

en un mismo acto, mere simultaneum. Nuestro articulo 1114 establece lo La
siguiente sobre estos testamentos: "(Testamento conjunto o mancomunado) El
testamento es un acto unipersonal. No pueden testaren el mismo documento
dos o más personas, ni en beneficio recíproco ni a favor de un tercero".

La prohibición tiene además otro debido fundamento: el testamento es un acto

estrictamente personal porque la voluntad del testador debe ser expresada por
éste y no por otro. No es admitido el testamento por representante ni voluntario
(comisario testamentario) ni legal (tutor o curador). Si pese a la prohibición se
otorgan testamentos conjuntos o colectivos como los llama Cicu, serán nulos por
imperio del artículo 1207.

Se ha considerado que los testamentos conjuntos o mancomunados además de

atentar contra la revocabilidad de los testamentos, constituyen una limitación a
la libertad de testar prestándose a que se ejercite la influencia de extraños, se
impongan las maniobras captatorias, lográndose con la supresión borrar el
último vestigio de los pactos sucesorios. La prohibición tiende,
consiguientemente, a proteger la espontaneidad de la voluntad y la libertad de
revocación; aspectos que han sido reconocidos en las Bases y Plan General, pero
que por consecuencia de los contratos sucesorios admitidos a título de
"excepción" pierden validez, además de ubicar en abierta y peligrosa
contradicción las reglas del articulo 1005 y 1114 del Código Civil, ya que si bien se
cierran las puertas para estos testamentos, se abran otras más amplias para los
contratos de sucesión futura, a través de los cuales fácilmente se puede burlar
la prohibición establecida en esta última y consiguientemente la sanción de
nulidad dispuesta en el artículo 1207 del Código Civil.

6. CONTRATOS SANCIONADOS CON NULIDAD

Según se desprende de su redacción el artículo 1004 prevé la nulidad de los

siguientes contratos sucesorios:

Contratos sobre la propia sucesión futura.

Contratos de disposición de derechos que se esperan de una sucesión no

Contratos de renuncia a los derechos sobre una sucesión no abierta.

Estas tres figuras tienen en común el objeto constituido por una sucesión no
abierta y de la que se dispone mediante contrato.
Institutivos. Son aquellos por los cuales el causante, futuro de cujus, conviene
con otra en instituirla heredera o legataria; o se designan reciprocamente entre
unos y otros dichas cualidades. Estos contratos son conocidos también con el
nombre de pactos in succedendo.

Dispositivos. Se refieren a aquellos contratos mediante los cuales el que sería

llamado a suceder, dispone o cede sus expectativas hereditarias; es decir, los
derechos que podrían corresponderles sobre una sucesión no abierta de otra
persona: se los conoce como pacta hereditati tertii y se refieren a la especie de
pactos sobre sucesiones ajenas no abiertas. Se los conoce como pactos
dispositivos.

Renunciativos. Son conocidos como pactos renunciativos, porque a través de

ellos el futuro heredero o sucesible renuncia o abdica a los derechos hereditarios
que podrían favorecerle a la muerte de otra persona.

TEMA Nº39
Contrato de adquisición Preferente entre Cónyuges

1. CONCEPTO
Otras de las innovaciones que introduce el Código del 1976 en nuestro derecho
sucesorio es la regla del artículo 1006 del Código Civil referente por los contratos
de adquisición preferente, que dispone que: Es válido el contrato por el cual los
cónyuges convienen en que el sobreviviente puede adquirir el negocio comercial
propio del premuerto: o el equipo profesional y sus instalaciones donde ambos
cónyuges trabajaban en el momento de la muerte del de cujus, o uno o varios
muebles personales del cónyuge fallecido, determinados en su naturaleza; o el
inmueble, y su mobiliario, ocupado como vivienda por los esposos en el momento
de la muerte del de cujus." En todos estos casos el beneficiario pagará el valor
apreciado el día en que se haga efectiva esa facultad".

Como se ve, se trata de una regla juridica novedosa cuyos fines, ciertamente
plausibles, resaltan a la simple lectura de su texto. Por ella, conforme veremos
en el curso del presente trabajo se pretende evitar que la división de algunos
bienes del masa hereditaria perjudique a la economía familiar, o al
desenvolvimiento de la actividad profesional del cónyuge sobreviviente, o
tratándose de un inmueble ocupado como vivienda, que el progenitor que ha
contribuido a su edificación, se vea forzado a desocuparla o a admitir su venta a
terceros luego de la muerte de su cónyuge.

El precepto contenido en el artículo 1006 del Código Civil es una verdadera

excepción bien inspirada y además cuya importancia es obvio destacar, falta solo
determinar cuándo se va a celebrar el contrato. El código de Familia ha proscrito
las capitulaciones matrimoniales en las cuales podía constituirse este tipo de
pactos. El articulo 591 del Código Civil prohibe contratos de transferencia entre
cónyuges, esta regla resulto incompleta porque considerados los óbices
señalados se debió de haber determinado con exactitud la oportunidad del
contrato, ha de considerarse posible celebrarlo durante la vigencia del
matrimonio en tanto en cuanto esté limitado al objeto predeterminado en la regla
del artículo 1006 del Código Civil.

2. UBICACIÓN DEL CONTRATO

Conocidas las clasificaciones de los contratos sucesorios, indagamos si los de

adquisición preferente entre cónyuges corresponden a una o más de las especies
citadas precedentemente. Veamos:
a) Según la clasificación que seguimos, podrían ser únicamente medios y
minimos, ya que los cónyuges tan sólo están facultados para convenir la
adquisición preferente de bienes determinados: un inmueble, el equipo
profesional, uno o varios muebles, etc., conforme señala el artículo 1006 del
Código Civil.

b) Son directos, porque para adquirir cualquiera de los bienes referidos en el

articulo 1006 del Código Civil, los cónyuges deben así estipular en el contrato; es
decir, el acuerdo debe ser claro y concluyente, pues no es admisible adquirir
preferentemente el bien arguyendo que el contrato contiene cláusulas de las
cuales se infiere esta facultad.

c) Han de referirse a la sucesión propia futura y de ninguna manera a la de un

tercero, pues los contratados relativos a la sucesión ajena futura están
prohibidos sin excepción (articulo 1004 del Código Civil).
d) Pero los contratos sucesorios que estudiamos no son institutivos, porque en
propiedad no designan heredero o legatario, pues el beneficio, por sólo ser
cónyuge del disponente ya es sucesible, y recibe del causante únicamente la
facultad de adquirir integramente un bien con preferencia a los demás herederos
una vez producida la apertura de la sucesión, previo pago del valor de los bienes
objeto de la adquisición.

Pero podrían ser distributivos, al menos en limitada medida, ya que los cónyuges
están señalando en el contrato de adquisición preferente y. consiguientemente,
distribuyendo bienes concretos a favor del que de ellos sobreviva.

3. CARACTERES

Para un mejor estudio de este tipo de contratos podemos establecer sus

caracteristicas siendo las siguientes:

a) Solemnes. Respecto de las solemnidades corresponde la siguiente aclaración:

las legislaciones que admiten los contratos de sucesión futura cuentan con
reglas precisas imprescindibles que señalan imperativamente el carácter
solemne de estos actos juridicos, con cuyo requisito no sólo se protege a las
partes contratantes sino también a quienes, producido el fallecimiento del
causante, serán llamados a la sucesión del de cujus.
En el derecho civil se distingue los actos jurídicos solemnes de los no solemnes.
Los primeros requieren para su validez el cumplimiento de ciertos requisitos de
forma que la propia ley señala. Estas solemnidades se exigen muy especialmente
en el derecho de sucesiones, tal como sucede, por ejemplo, con los testamentos
o los legados (articulo 1112 y siguientes, y articulo 1181 y siguientes), que no
producirían efecto jurídico alguno si no llenaran las formas exigidas por el
Código, pues sonrequisitos esenciales para su eficacia establecidos por razones
de orden público o, como dice Abelenda, por motivos éticos superiores.

Sin embargo de la necesidad de asegurar la voluntad contractual y coordinarla

con los derechos emergentes de la legítima y con los interese que podrian argüir
otros sucesibles, nuestro Código Civil, quizá debido a las presiones ejercitadas
por las autoridades gubernamentales sobre los codificadores para que concluyan
y entreguen los proyectos en elaboración en plazos perentorios, ha descuidado
incluir las normas que npongan requisitos de solemnidad ineludibles para esta
clase de vocación hereditaria, resultando de esta peligrosa omisión la posibilidad
de otorgar contratos de adquisición preferente entre cónyuges mediante
documento privado y aun verbalmente, como luego veremos.

b) Son onerosos. Los contratos sucesorios generalmente son gratuitos, por

cuanto el otorgante o causante asegura al beneficiario ventajas patrimoniales sin

recibir, en cambio, ninguna de éste. Sin embargo, conforme hicimos notar en la
primera parte, también pueden ser onerosos, como cuando el instituido se obliga
a su vez a cumplir alguna prestación o ventaja a favor del causante o de un
tercero.
No sucede lo mismo en los contratos de adquisición preferente entre cónyuges,
porque en ellos el beneficiario debe pagar a los demás coherederos el valor
de los bienes apreciado el día en que haga efectiva esa facultad que le fue
conferida contractualmente, si es que desea adquirirlo.

Recordemos que los contratos gratuitos reciben también el nombre de contratos

de beneficencia cuando una sola de las partes procura a la otra una ventaja sin
recibir nada en cambio. Inversamente, son onerosos cuando cada una de las
partes recibe alguna cosa de la otra.
En el caso de los contratos regulados por el artículo 1006 del Código Civil, el
cónyuge sobreviviente ha de pagar a los demás herederos de su cónyuge
fallecido el valor de la cosa objeto de la adquisición preferente, si es que quiere
obtenerla; en caso contrario no opera la transferencia. Ahi radica su carácter
oneroso.

c) Son irrevocables.- Como en todo contrato, en éste también concurre la

voluntad contractual de las partes intervinientes configurando un acto bilateral
que no puede ser revocado unilateralmente, carácter que lo diferencia de los
testamentos que, como sabemos, son esencialmente revocables hasta el último
instante de la vida del testador.

Sin embargo, conforme apunta la doctrina y la legislación extranjera, al igual que

demás contratos de sucesión futura, también podría ser revocado por el
otorgante si éste ha reservado esta facultad o si sepresenta una causa que
justifique la revocación unilateral, por ejemplo, si el beneficiario incurre en una
causal de indignidad o desheredación.

d) Son también Inter-vivos y mortis causa a la vez.

e) Son principales.- Sostenemos que son principales porque tienenexistencia

propia y no requieren de otro contrato para su subsistencia.

Quienes afirman que el matrimonio es un contrato, quizá podrían argüir que estos
contratos no existen sin antes no haber celebrado el matrimonio, pero en nuestro
derecho tal objeción careceria de base teniendo en cuenta que las uniones
conyugales libres o de hecho que reúnan las condiciones de estabilidad y
singularidad, mantenidas entre personas con capacidad para contraer enlace,
producen efectos similares a los del matrimonio (artículo 194 de la Constitución
Política del Estado; 159, 160 del Código de Familia y 1108 del Civil, de tal manera
que los convivientes o concubinos también están facultados para otorgarlos.

f) Son bilaterales.- A diferencia de otros contratos de sucesión futura, estos son

fundamentalmente bilaterales porque contienen doble obligación: una, la del
cónyuge causante, futuro de cujus, que se obliga a transferir un derecho de
preferencia al cónyuge sobreviviente para que éste haga suyos los bienes cuya
adquisición preferente ha convenido; y la otra ha convenido; y la otra, consistente
en el pago del valor de estos bienes calculando el día que se haga efectiva la
facultad acordada, que el sobreviviente debe necesariamente cumplir si acaso
desea adquirir la propiedad de la cosa.

Acá la bilateralidad no sólo resulta del acto jurídico mismo sino porque de los
contratos de adquisición preferente entre cónyuges surgen las dos obligaciones
mencionadas de manera que la una funciona como causa de la otra. Las dos
obligaciones se sustentan reciprocamente.

Es importante el carácter bilateral de estos contratos, porque en base de él es

posible aplicar la excepción de incumplimiento de contrato prevista por el
articulo 573 de nuestro Código, esto es, la exceptio non adimpleti contractus,
si el incumplimiento es total, y la exceptio non rite adimpleti contractus, si es sólo
parcial.

g) Son atipicos.- Modernamente, las legislaciones y la doctrina aconsejan hablar

de contratos típicos y atípicos en lugar de nominados c innominados. La antigua
clasificación que distinguía los contratos nominados e innominados, según la ley
los designe o no con una denominación especial, ha sido superada hoy con esta
otra que prefiere diferenciarlos en base a los tipos que tienen una disciplina
particular, con iptal que vayan dirigidos a realizar intereses merecedores de
tutela según el ordenamiento juridico, como expresa la segunda parte del artículo
1322 del Código Italiano.

Los contratos tipos o tipicos se contraponen a los contratos atípicos. Son tipicos
cuando encajan dentro de un "tipo legal", es decir, que están sujetos a una
regulación prevista por la ley, a un ordenamiento, a un tratamiento que señala su
formación y sus efectos. Pero, como dice Piantoni, la tipicidad del contrato no
resulta de la denominación que las partes le asignen a la relación juridica,
sino de que en ella se den todos los elementos esenciales del contrato tipico. Son
de esta clase, por ejemplo, la compraventa, la permuta, el arrendamiento, etc.

Contrariamente, los contratos son atípicos cuando no caes en ninguna de las

relaciones expresamente previstas por la ley, y surgen de la creatividad del
hombre, de las necesidades sociales, pero que no han merecido de los
codificadores o de los legisladores una adecuada sistematización autónoma
dentro de la cual se enmarque su ejercicio.
La nueva clasificación supera a la antigua que distingue los contratos nominados
de los innominados, tomando en cuenta únicamente el nomen juris del contrato
para considerarlos con tales nombres, sin interesarle que exista o no el
tratamiento metódico correspondiente previsto en el Código.

En el caso de los contratos de adquisición preferente entre cónyuges, si bien es

cierto que el artículo 1006 del Código Civil que se ocupa de ellos tienen su propio
nombre juridico, adolece, en cambio, de orfandad de las normas juridicas que
señalen con precisión la capacidad de los contratantes, sus requisitos de forma,
sus efectos antes y después de la muerte del causante, amén de otros aspectos
imprescindibles: tal omisión determina su ubicación entre los contratos llamados
atípicos.
4. REQUISITOS

En general, en cuanto refiere a los contratos de adquisición preferente entre

cónyuges, los codificadores han incurrido en las mismas omisiones que
anotamos respecto de los contratos de sucesión futura. En este caso, el artículo
1006 solamente se reduce a conceder a los cónyuges la facultad de otorgarlos,
pero deja de señalar los requisitos relativos a la capacidad de los contratantes y
los requisitos de forma. Por otro lado, ni el articulo 1006 niotro preveć nada sobre
sus efectos ni su extinción.

Bien sabemos que todas las legislaciones que admiten los contratos de sucesión
futura disponen paralelamente de un conjunto de reglas que disciplinan
apropiadamente la sucesión contractual; la nuestra en cambio, se ha limitado a
interpolar esos contratos en los artículos 1005 y 1006 del Código Civil.

Esta insuficiencia normativa y las consecuencias que podrían surgir en la

práctica, nos impulsan a reflexionar sobre esta materia y a aclarar algunos
aspectos relativos a los requisitos desatendidos en el Código de 1976.

5. CAPACIDAD DE LOS CONTRATANTES

Acá no nos referimos a la capacidad jurídica que toda persona tiene desde su
nacimiento. Nos ocupamos de la capacidad de contratar, que importa laaptitud de
cada uno de los sujetos de estipular por si el contrato, sin necesidad de
sustitución o de asistencia de otras personas. Esta capacidad es una subespecie
de la capacidad de obrar; la persona que es capaz de obrar es también capaz de
contratar.
La regla general es la capacidad de contratar, conforme lo declara el artículo 483
de nuestro Código; la excepción es la incapacidad. De esta última se ocupa el
artículo 484, según el cual son incapaces de contratar: 1) los menores de edad;
2) los interdictos; y 3) en general aquellos a quienes la ley prohibe celebrar
ciertos contratos, articulo 484 parágrafo I del Código Civil.

La incertidumbre emergente de falta de normas que disciplinen precisa y

adecuadamente tales situaciones nos mueve a distinguir dos situaciones
diferentes: a) el contrato otorgado por cónyuges mayores de edad, b) el contrato
otorgado por cónyuges menores de edad.

a) Contrato otorgado por cónyuges mayores de edad.- En esta primera hipótesis

no existe problema alguno, pues los esposos que llegaron a la mayoridad gozan
de capacidad para contratar. Nada les impediria otorgar un contrato de
adquisición preferente.

b) Contrato otorgado por cónyuges menores de edad.- No es prudente

pronunciarse, a priori, sobre la validez o invalidez de un contrato de adquisición
preferente otorgado por uno o por los dos cónyuges que si bien gozan de la
capacidad para contraer matrimonio no la tienen para contratar. Sin embargo
como el articulo 360 del Código de Familia faculta a los emancipados ejercitar
determinados actos, y los menores de edad (que incluso antes de los diez y
seis y catorce años para el varón y para la mujer, respectivamente) han contraido
matrimonio se emancipan de pleno derecho, es conveniente recordar el articulo
365 del mismo cuerpo legal dispone: "La emancipación capacita al menor para
regir su persona y sus bienes, como si fuera mayor de edad; pero el emancipado
no puede realizar actos de disposición sin observar previamente las
formalidades prescritas para enajenar o gravar los bienes de menores".

6. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS

Conforme ha sido concebido el artículo 1006 del Código Civil, los contratos de
adquisición preferente entre cónyuges requieren la concurrencia de elementos
constitutivos personales y objetivos.

a) Elementos personales. Cónyuges y convivientes.- Del carácter especialísimo

del articulo 1006 se infiere obviamente que sólo los cónyuges pueden convenirlos
en beneficio reciproco, o sea, el uno a favor del otro. Empero, conforme a las
normas de los artículos 194 de la Constitución Política del Estado, 158 y 159 del
Código de Familia, son también válidos los contratos realizados entre
convivientes cuya unión de hecho reúna los requisitos señalados en dichas
normas; es decir, que se trate de uniones libres entre el varón y la mujer que
voluntariamente constituyan el hogar para hacer la vida común en forma estable
y singular, cumpliendo las exigencias previstas por los articulos. 44 y 46 al 50 del
mismo Código.

Por lo demás, no debe perderse de vista que el conviviente es también heredero

legitimario, de acuerdo al articulo 1064 del Código Civil, de donde resulta que la
facultad de otorgar contratos sucesorios de adquisición preferente, aunque el
artículo 1006 no lo diga expresamente, se extiende también a los concubinos
siempre que reúnan los requisitos exigidos por las normas señaladas.

En las legislaciones que acogen los contratos sucesorios, se prohíbe

expresamente otorgarlos mediante representante; sabia medida que se asienta
en los mismo fundamentos que explican similar previsión para el otorgamiento
de testamentos (articulo 1115 del Código Civil); es decir, en el deseo de asegurar
que el instrumento contenga la fiel expresión de la voluntad del causante y no
sea desvirtuado por la de un tercero representante que disponga de los bienes
de diferente modo a lo realmente querido por el propietario.

b) Elementos objetivos. Limitación.- La regla del artículo 1006 eslimitativa; un

contrato de adquisición preferente entre cónyuges (o convivientes) no pueden
extenderse a otros bienes que no sean los mencionados restrictivamente en el
convenio. En consecuencia a la muerte del de cujus el cónyuge sobreviviente sólo
puede adquirir la propiedad de los siguientes:

1. El negocio comercial propio del premuerto;

2. El equipo profesional y sus instalaciones donde ambos cónyuges trabajaban en
el momento de la muerte del de cujus,

3. Uno o varios muebles personales del cónyuge fallecido, determinados en su

naturaleza;
4. El inmueble y su mobiliario, ocupado por los esposos en el momento de la
muerte del de cujus,
5. Finalmente, es también un elemento objetivo de estos contratos el valor de los
bienes que el cónyuge sobreviviente ha de pagar a los demás coherederos si
desea adquirir la propiedad. Sin el pago de dicho valor, cuyo monto se
determinará el día de hacer efectiva la facultad

el beneficiado no podría hacerse propietario.

7. LA FORMA DE LOS CONTRATOS

Examinando el Código podemos advertir que ni los contratos sucesorios

previstos en el artículo 1005 del Código Civil ni los de adquisición preferente
regulados por el artículo 1006 están sometidos al cumplimiento de formalidad
alguna para su validez; tampoco en el Código Civil el artículo 491 (que señala los
contratos que deben celebrarse por documento público) los menciona. Según
esta última norma, se otorgan por documento público los siguientes contratos:

1. De donación, excepto la donación manual;

2. Dehipoteca voluntaria;

3.De anticresis;

4.De subrogación consentida por el deudor;

5.Los demás señalados por la ley.

Y conforme al artículo 492 del Código Civil, deben hacerse por documento público
o privado los contratos de:

a) Sociedad;

b) Transacción;

c) Constitución de los derechos de superficie y a construir, d) Los demás actos y

contratos señalados por la ley.

En ninguna de las reglas precitadas entran los contratos de adquisición

preferente entre cónyuges. La razón para esta exclusión ha de radicar
indudablemente en la circunstancia de que los artículos 491 y 492 mencionados
vienen del artículo 1350 del Código Italiano y, como sabemos, este rechaza
expresamente todo contrato de sucesión futura mediante su artículo 458.
Se debe tener presente, por otro lado, que los contratos sometidos a determinadas
formas exigidas por la ley, no adquieren validez sino han sido otorgados cumpliendo
estos requisitos, conforme ordena el parágrafo
I del artículo 493 del Código Civil. empero, interpretando la norma en sentido
contrario, los contratos que están eximidos de los requisitos de forma previstos por
los artículos 491 y 492 o por otras normas del Código o de leyes especiales, surten
todos sus efectos jurídicos por el sólo consentimiento de los contratantes, incluso
si son verbales, conforme el artículo 453.

8. AUSENCIA DE REQUISITOS FORMALES

Además de los mismos defectos y omisiones que para los contratos de sucesión
futura autorizados por el artículo 1005, el Código evidencia también descuido al no
haber previsto regla alguna para el cumplimiento de formalidades que tanto en la
esfera del derecho de sucesiones cuanto en el derecho de familia, son de imperiosa
necesidad. Es cierto que el principioque rige la forma de los contratos es de la
libertad; es decir, la libre elección que las partes optan para exteriorizar su voluntad;
pero, considerando la importancia de los contratos de sucesión futura, en general, y
de los contratos de adquisición preferente entre cónyuges, en particular, lo menos
que se debió prever es la forma que estos deben llenar no sólo ad probationen
sino ad solemnitatem.

En puridad, el Código omite toda referencia a la forma y a las formalidades de los

contratos de sucesión futura y de los de adquisición preferente entre cónyuges.
Parece que prefiere dejarlos en libertad de elegir el modo de exteriorizar su
voluntad contractual, lo que no es admisible en esta clase de actos si se tiene en
cuenta el carácter de orden público que protege a la familia y particularmente al
matrimonio (artículos 4 y 5 del Código de Familia) y las limitaciones a la libertad
contractual impuestas por el mismo Código Civil (artículo 454) cuando se trata de
intereses dignos de protección jurídica como son los de la sucesión hereditaria,