Negociación colectiva

Renato Sarzo
A. Algunos números para
empezar
1. Cifras generales sobre negociación
colectiva
Pliegos de reclamos presentados y convenios colectivos
solucionados
Pliegos de reclamos presentados y convenios colectivos solucionados
(registrados) por año, según etapas de solución 2010 - 2020
Pliegos de reclamos presentados y convenios colectivos solucionados (registrados) por
año, 2010 - 2020

FUENTE : MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIÓN DEL EMPLEO – MTPE

Direcciones y Gerencias Regionales / Zonas de Trabajo y Promoción del Empleo
 Convenios colectivos solucionados – registrados por año, según actividad
económica 2010 - 2020

FUENTE : MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIÓN DEL EMPLEO – MTPE

Direcciones y Gerencias Regionales / Zonas de Trabajo y Promoción del Empleo
B. Determinación de los
sujetos que negocian
 1. Tipos de organización sindical: artículo 5 TUO de la LRCT

Numero de empresas Trabajadores de varios oficios Trabajadores de un mismo oficio

1 empresa Sindicato de empresa Sindicato de categoría
Sindicato de establecimiento
2 o más empresas Sindicato de actividad Sindicato de gremio
Sindicato de grupo de empresas
Sindicato de oficios varios

Lista enunciativa: DS 006-2021-TR

“Si, como sucede con la actuación cotidiana del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, se Los trabajadores pueden
entiende que este listado de tipos sindicales es taxativo [el listado del artículo del artículo 5 de la LRCT], la constituir las organizaciones
norma citada anteriormente atenta sin paliativos contra el derecho de constituir las organizaciones que se sindicales señaladas en el
estime conveniente; por lo que se debe dejar en claro, de conformidad con las recomendaciones TUO LRCT, y en cualquier
específicas del Comité de Libertad Sindical, que para que tal afectación no se produzca, el listado del otro ámbito que estimen
artículo 5 se tiene que considerar como meramente enunciativo (…)”. Resolución Directoral General conveniente.
N° 021-2011-MTPE/2/14.1
2. Dos reglas de preferencia
 a) La preferencia por la organizacion sindical en lugar de la negociación
con los representantes de los trabajadores

TUO de la LRCT
Artículo 47.- Tendrán capacidad para negociar colectivamente en representación de los trabajadores:

a) En las convenciones colectivas de empresa, el sindicato respectivo o, a falta de este, los representantes expresamente
elegidos por la mayoría absoluta de trabajadores.
b) En las convenciones por rama de actividad o gremio, la organización sindical o conjunto de ellas de la rama o gremio
correspondiente (…)

Recomendación OIT N° 91:

“(…)
A los efectos de la presente Recomendación, la expresión contrato colectivo comprende todo acuerdo escrito relativo a las
condiciones de trabajo y de empleo, celebrado entre un empleador, un grupo de empleadores o una o varias organizaciones de
empleadores, por una parte, y, por otra, una o varias organizaciones representativas de trabajadores o, en ausencia de tales
organizaciones, representantes de los trabajadores interesados, debidamente elegidos y autorizados por estos últimos, de
acuerdo con la legislación nacional.
(…)”
 a) La preferencia por la organizacion sindical en lugar de la negociación
con los representantes de los trabajadores

Resolución Directoral General N° 007-2012-MTPE/2/14

“(…) debe quedar claro que ante la existencia de una organización sindical, aún cuando minoritaria, el
empleador se encuentra obligado a negociar con ella, puesto que la ley otorga preferencia en la prelación de la
defensa de los intereses de sus afiliados; contando ésta en consecuencia con capacidad negocial por el solo hecho
de existir y con legitimidad negocial en tanto goza de un orden prioritario en el deber negocial del empleador
con respecto al de los representantes de los trabajadores.
(…)”
 b) La preferencia por la organización sindical mayoritaria

Sindicato mayoritario TUO de la LRCT: artículo 9

El sindicato que afilie a la

mayoría absoluta de los
trabajadores comprendidos
Trabajadores
Sindicato Sindicato dentro de su ámbito asume la
no representación de la totalidad
minoritario 1 minoritario 2 de los mismos, aunque no se
sindicalizados encuentren afiliados.
 Sentencia del Tribunal Constitucional Nº 6609-2015-AA

Fundamento 16

Cabe agregar que esto [la preferencia por el sindicato mayoritario], bajo ninguna circunstancia puede significar tampoco la exclusión
de la participación de un sindicato minoritario en el procedimiento de negociación colectiva, esto es, que se pretende limitar en
forma absoluta su representación o ejercicio de los derechos inherentes a la libertad sindical, pues el sistema de mayor representación lo que
busca es precisamente, valga la redundancia, representar a los trabajadores, lo cual obviamente incluye también, y con mayor razón, a las
minorías sindicales.

Fundamento 18

Ahora bien, lo afirmado no supone que los sindicatos minoritarios, desconociendo el sistema de representación en la negociación colectiva
vigente en nuestro ordenamiento jurídico, pretendan negociar individualmente y en forma directa al margen del sindicato que represente a la
mayoría absoluta de los trabajadores, quebrando con ello este principio, pudiendo generar una menor efectividad en la defensa de los
derechos de los trabajadores y afectando la unidad sindical, sino que, dentro del ámbito en el que ejercen o representan sus intereses los
sindicatos minoritarios, los pliegos, las propuestas, los reclamos u otros deben ser canalizados, escuchados o incluso, si fuera el
caso, integrándose en forma activa en la negociación que lleve a cabo el sindicato mayoritario. Esto obviamente ocurrirá según el
libre acuerdo con que los sindicatos mayoritario y minoritarios establezcan como mecanismo más idóneo de participación mutua, ello a fin
de no vaciar de contenido el derecho a la negoción colectiva del sindicato minoritario. El sindicato mayoritario, por su parte, tiene el deber
de recibir todas las propuestas de las minorías sindicales y concertar de la mejor forma posible todos los intereses involucrados por las partes
involucradas.
3. La obligación de negociar con
todos los sindicatos minoritarios
Resolución Directoral General N° 27-2015-MTPE/2/14
Resolución Directoral General N° 27-2015-MTPE/2/14
“(…) Conforme se aprecia del Informe de Actuaciones Inspectivas, (…) las dos organizaciones sindicales existentes al interior del
empleador (…), permiten la afiliación de trabajadores de confianza. Entonces, a efectos de determinar la organización sindical más
representativa, es decir, la que tendrá capacidad negocial erga omnes, se deberá verificar si alguna de dichas organizaciones comprende a la
mayoría absoluta de los trabajadores de su ámbito (empresa), incluyendo al personal de confianza, de conformidad con lo previsto en el
artículo 9º del TUO de la LRCT. (…) Así pues, de la información contenida en dicho Informe de Actuaciones Inspectivas, se verifica
que a la fecha de inicio de la negociación colectiva, esto es, al 13 de febrero de 2013 (…) existían un total de novecientos setenta y dos
(972) trabajadores, de los cuales trece (13) eran trabajadores de dirección, lo que significa que el total computable es de novecientos
cincuenta y nueve (959) trabajadores siendo que la mayoría absoluta se encuentra representada por un total de 481 trabajadores. En tal
sentido, conforme a los documentos otorgados al inspector comisionado, el sindicato se encuentra constituido por 253 afiliados,
mientras que la otra organización sindical integra a 468 afiliados.

Por tal motivo, se concluye que dentro del ámbito de empresa no se advierte la existencia de un sindicato mayoritario, por lo que
ninguna de las dos organizaciones sindicales existentes al interior del empleador cuenta con la capacidad negocial erga omnes. Siendo ello
así, el recurso de revisión presentado por el sindicato [para que se le reconozca su derecho a negociar] resulta amparable, en
la medida que puede negociar, en los términos que las partes determinen, en el marco del procedimiento de negociación
colectiva correspondiente al período 2013-2014. (…)”

Informe 46-2018-MTPE/2/14.1
“(…) esto significa que la empresa tiene la obligación de negociar colectivamente con el sindicato mayoritario del respectivo ámbito. En
defecto de éste, la citada empresa tiene la obligación de negociar con cada sindicato minoritario; o con el conjunto de estos
que, agrupados, afilian a más de la mitad de trabajadores del correspondiente ámbito. (…)”
 C. Niveles de la
negociación colectiva
 1. El tipo de sindicato no condiciona
necesariamente el nivel de la negociación
colectiva
a) La noción de representatividad suficiente
 Comité de Libertad Sindical OIT: Caso 1845 (Perú)

516. En cuanto a la alegada exigencia de varias empresas del sector de la electricidad (EDEGEL S.A.,
Luz del Sur S.A., EDELNOR S.A. y ELECTROLIMA S.A.) de exigir la constitución de una sección
sindical para que un sindicato de rama de actividad pueda negociar una convención colectiva a nivel
de empresa, el Comité observa que el Gobierno no ha enviado observaciones al respecto. El Comité
estima que esta práctica constituye una injerencia inadmisible en la organización y estructura interna
de los sindicatos, contraria al principio de autonomía y libre funcionamiento de las organizaciones
sindicales consagrado en el artículo 2 del Convenio núm. 87. El Comité considera que para que
un sindicato de rama de actividad pueda negociar un convenio colectivo de empresa debería
bastar la prueba de que dicho sindicato cuenta con suficiente representatividad a nivel de
empresa. El Comité pide pues al Gobierno que tome medidas a nivel de la legislación y de la
práctica para que a los sindicatos de rama de actividad que desean negociar colectivamente a nivel de
empresa no se les obligue a constituir una sección sindical en la misma y puedan negociar si acreditan
suficiente representatividad.
 Resolución Directoral General N° 007-2012-MTPE/2/14

Sindicato único de trabajadores del área comercial services del agua potable y
alcantarillado de Lima Callao
“(…) Tanto en el Auto Directoral Nº 026-2012-MTPE/1/20.2 (…) como en la Resolución
Directoral N° 007-2012-MTPE/1/20 (…) la autoridad administrativa de trabajo ha
determinado diligentemente la representatividad suficiente con que cuenta el sindicato dentro
del ámbito de empresa, al afiliar a un número estimado en 365 trabajadores de la empresa
como afiliados a su organización. Dicho número, independientemente del porcentaje
que pueda representar del total de trabajadores de la empresa, resulta una cantidad
significativa que otorga al sindicato legitimidad negocial para iniciar la negociación
colectiva con su contraparte laboral. (…)”
 Resolución Directoral General N° 127-2016-MTPE/2/14

La noción de representatividad suficiente como un mínimo de 20 trabajadores

“Sobre este punto, cabe precisar que el artículo 14° del TUO de la LRCT establece que las organizaciones sindicales
‘[p]ara constituirse y subsistir (…) deberán afiliar por lo menos veinte (20) trabajadores tratándose de sindicatos de
empresa (…)’, esto es, la norma impone criterios objetivos para la puesta en marcha y subsistencia de organizaciones
sindicales, las cuales posteriormente tendrán como uno de sus objetivos esenciales la posibilidad de entablar
negociaciones colectivas.
(…)
En ese orden de ideas, en el supuesto de que la empresa entable una negociación colectiva a nivel de empresa con una
organización de ámbito distinto al de empresa (sea una organización sindical de rama o federación legítimamente
conformada, según corresponda) la cual no cumple con acreditar u ostentar representatividad suficiente al interior de la
empresa, configuraría un trato discriminatorio que atentaría contra el resto de trabajadores que integran la empresa,
perjudicando a aquellos trabajadores que sí observan lo previsto en el artículo 14 del TUO de la LRCT (…)”
2. La determinación del nivel de la
negociación colectiva
 La regulación vigente sobre la determinación del nivel de la negociación
colectiva

Artículo 45.- Las partes decidirán, de común acuerdo, el nivel en que entablarán la negociación colectiva. El desacuerdo sobre el nivel de la
negociación colectiva deberá ser resuelto a través de los mecanismos de resolución de conflictos alternativos.
De existir convención en algún nivel, para entablar otra en un nivel distinto, con carácter sustitutorio o complementario, es requisito indispensable
el acuerdo de partes, no pudiendo establecerse por acto administrativo ni por laudo arbitral.
Las convenciones de distinto nivel acordadas por las partes deberán articularse para definir las materias que serán tratadas en cada una. En caso de
conflicto se aplicará la convención más favorable, confrontadas en su integridad.
Podrán negociarse a nivel de empresa las materias no tratadas en una convención a nivel superior, que la reglamenten o que se refieran a
condiciones de trabajo propias y exclusivas de la empresa.
Artículo 45-A.- En el régimen regulado por la Ley del Régimen Laboral Agrario (…) los mecanismos de resolución de conflictos alternativos
se entablarán conforme a los supuestos previstos en el Decreto Supremo 014-2011-TR y las normas complementarias, considerando
supuestos de estacionalidad o discontinuidad de las actividades, así como de pluralidad de empleadores y el fomento a la negociación colectiva, en
particular, en ámbitos superiores a la empresa. De existir negociación previa en algún nivel, puede entablarse otra en un nivel distinto, con carácter
sustitutorio o complementario. En el caso de concurrencia de convenios colectivos de distinto nivel, el convenio colectivo de ámbito mayor podrá
determinar las reglas de articulación y solución de conflictos entre los convenios colectivos. De no existir tales reglas, se aplicará en su
integridad el convenio colectivo más favorable, definido como tal por la mayoría absoluta de los trabajadores a los que comprenda el
de nivel inferior.
 Decreto Supremo N° 006-2021-TR

Artículo 6. Decisión sobre el nivel de la negociación colectiva

6.1. Las partes deciden, de común acuerdo, el nivel de la negociación colectiva. A falta de acuerdo sobre el nivel de la negociación
colectiva, las partes pueden recurrir libremente a mecanismos como la conciliación o mediación. Asimismo, tienen la
facultad de interponer el arbitraje potestativo, conforme al Decreto Supremo Nº 014-2011-TR, Modifican el D.S. Nº 011-92-TR y
crea el Registro Nacional de Árbitros de Negociaciones Colectivas, y sus normas complementarias, teniendo en cuenta la estacionalidad
y discontinuidad de las actividades en el sector agrario y riego, agroexportador y agroindustrial.

Artículo 7. Modificación del nivel previo de la negociación colectiva o determinación del nivel complementario
7.1. En caso de que exista negociación colectiva previa en algún nivel, para entablar una negociación colectiva en un nivel distinto, de
forma complementaria o sustitutoria, es necesario el acuerdo de partes.
7.2. A falta de acuerdo sobre la modificación o sustitución del nivel previo de la negociación colectiva o sobre la
determinación de un nivel complementario, las partes tienen la facultad de resolver la controversia a través de mecanismos
como la conciliación o mediación. Asimismo, pueden resolverla a través del arbitraje potestativo, conforme a los criterios
previstos en el artículo 6 del presente Reglamento.
 D. Trámite de la
negociación colectiva
1. Trámite de la negociación colectiva en el Sector Privado
 2. Arbitraje potestativo y huelga
Posición 1 Posición 2 Posición 3
Informe N° Informe N° Informe N°
1773-2015-MT 537-2019-MTP 2154-2020-MT
PE/4/8 E/4/8 PE/4/8

El arbitraje potestativo El arbitraje potestativo

iniciado por el iniciado por el Retorno a la posición 1.
empleador no impide empleador sí impide el Problema: coexistencia
el ejercicio del derecho ejercicio del derecho de arbitraje potestativo y
de huelga de huelga huelga del sindicato

• El arbitraje potestativo es una mecanismo de solución de conflictos a disposición de cualquiera

de las partes (artículo 61-A del RLRCT).
• Es posible una coexistencia de un arbitraje potestativo iniciado por el empleador con una
posterior huelga iniciada por el sindicato (artículo 84 del TUO de la LRCT).
 Muchas gracias
renato.sarzo@gmail.com