SEGUNDA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA

CASACIÓN LABORAL N° 21521-2018

LA LIBERTAD
Desnaturalización de contrato y otros
PROCESO ORDINARIO - NLPT

Sumilla: El trabajador que no ingresa por concurso público de

méritos, conforme al artículo 5° de la Ley número 2 8175, no tiene
derecho a reclamar la reposición en el empleo conforme a los
criterios establecidos en el Precedente Constitucional número 5057-
2013-PA/TC JUNÍN, contrario sensu, cuando la discusión esté
centrada en la declaración de la existencia de un contrato de trabajo
a plazo indeterminado por desnaturalización de contratos temporales
o civiles de un trabajador con vínculo laboral vigente,
corresponderá amparar la demanda si la parte demandante logra
acreditar el fraude en su contratación laboral, sin que esta decisión
conceda al trabajador el derecho a la estabilidad laboral absoluta.

Lima, quince de setiembre de dos mil veintiuno

VISTA, la causa número veintiún mil quinientos veintiuno, guion dos mil
dieciocho, guion LA LIBERTAD, en audiencia pública de la fecha; y producida
la votación con arreglo a ley se ha emitido la siguiente sentencia:

MATERIA DEL RECURSO

Se trata del recurso de casación interpuesto por la parte demandada, Proyecto
Especial Chavimochic y el Gobierno Regional de La Libertad, mediante escrito
del veintisiete de junio de dos mil dieciocho, que corre de fojas ochocientos sesenta y
nueve a ochocientos setenta y tres, contra la Sentencia de Vista contenida en la
resolución del seis de junio de dos mil dieciocho, que corre de fojas ochocientos
treinta y siete a ochocientos cincuenta y nueve, que confirmó en parte la Sentencia
apelada contenida en la resolución del trece de febrero de dos mil diecisiete, que
corre de fojas setecientos sesenta a ochocientos cuatro, que declaró fundada en
parte la demanda, modificaron el monto ordenado a pagar y lo fijaron en la suma de
ochenta y ocho mil ochenta y cinco con 04/100 soles (S/ 88, 085.04) por reintegro de
remuneraciones y beneficios sociales, además, revocaron el extremo que ampara la
nivelación y reintegro remunerativo por el periodo del tres de febrero de dos mil siete
hasta el ocho de julio de dos mil siete, reformándolo la declararon infundada, con lo
demás que contiene; en el proceso seguido por Edward Bernardo Sánchez
Minchola, sobre desnaturalización de contrato y otros.

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CAUSAL DEL RECURSO

Por resolución del diez de setiembre de dos mil veinte, que corre de fojas ciento treinta
y uno a ciento treinta y cuatro del cuaderno de casación, se declaró procedente el
recurso interpuesto por la causal de infracción normativa por inaplicación de los
artículos 5° y 6° de la Ley número 28175 , Ley Marco del Empleo Público;
correspondiendo a este Colegiado Supremo emitir pronunciamiento de fondo sobre
dicha causal.

CONSIDERANDO

Primero. Desarrollo del proceso

a) El actor interpuso la demanda del doce de diciembre de dos mil catorce, que
corre de fojas cuatrocientos diecinueve a cuatrocientos cincuenta y seis,
solicitando el reconocimiento de vínculo laboral bajo el régimen laboral privado
desde el tres de febrero de dos mil siete y por todo su record laboral, por
desnaturalización de los contratos de locación de servicios; que se le inscriba en
planillas de trabajadores permanentes, en condición de técnico administrativo
IV; inaplicación de contratos administrativos de servicios; que se nivele sus
remuneraciones; reintegro de remuneraciones mensuales por el periodo que va
desde el tres de febrero de dos mil siete y por todo el récord laboral; pago y
depósito de la compensación por tiempo de servicios desde el tres de febrero de
dos mil siete y por todo el récord laboral; pago de asignación por escolaridad
desde el tres de febrero de dos mil siete y por todo el récord laboral; pago de
remuneración vacacional e indemnización por el no goce de descanso físico
anual desde el tres de febrero de dos mil siete y por todo el récord laboral; pago
de gratificaciones de julio y diciembre desde el tres de febrero de dos mil siete y
por todo el récord laboral; pago de quinquenios; pago de asignación familiar;

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pago de asignación por refrigerio y movilidad, más el pago de intereses

bancarios por el concepto de compensación por tiempo de servicios.
b) El Juzgado Mixto Permanente de la Esperanza de la Corte Superior de Justicia
de La Libertad, mediante sentencia del trece de febrero de dos mil diecisiete, que
corre de fojas setecientos sesenta a ochocientos cuatro, declaró fundada en parte
la demanda.
c) La Primera Sala Especializada Laboral de la mencionada Corte Superior de
Justicia, mediante Sentencia de Vista del seis de junio de dos mil dieciocho, que
corre de fojas ochocientos treinta y siete a ochocientos cincuenta y seis, confirmó
en parte la apelada, modificaron el monto ordenado pagar y lo fijaron en la
suma de ochenta y ocho mil ochenta y cinco con 04/100 soles (S/ 88, 085.04)
por reintegro de remuneraciones y beneficios sociales, con lo demás que
contiene, por considerar, entre otros argumentos, que los contratos de locación
de servicios suscritos entre las partes están desnaturalizados, pues está
acreditada la subordinación, tal como consta de la cláusula sétima de dichos
contratos, el informe de trabajo (fojas doscientos cincuenta y seis), y demás
medios probatorios que corren en autos; razón por la que, los contratos CAS
suscritos con posterioridad devienen en ineficaces; en tal sentido, corresponde
reconocer un vínculo laboral a plazo indeterminado desde el tres de febrero de
dos mil siete; asimismo, se advierte que el cargo para el que fue contratado el
actor está ligado y tiene estrecha conexión con las funciones pertenecientes al
nivel remunerativo de técnico administrativo IV (combustible y lubricantes); por lo
que le corresponde el nivel remunerativo de dicho cargo desde el nueve de julio
de dos mil siete hasta la actualidad.

Segundo. El ingreso a la función pública en la legislación nacional

Previo al análisis de las normas señaladas, esta Sala Suprema considera
pertinente desarrollar algunos temas relacionados con la regulación del acceso
a la función pública en el ordenamiento jurídico peruano.

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En el Perú, el ingreso a la función pública, desde el pasado siglo, se caracterizó

por exigir el concurso de méritos.
Tanto el Decreto Ley número 11377, Estatuto y Escalafón del Servicio Civil,
como el Decreto Legislativo número 276, Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, así lo exigieron.
En ese sentido, el artículo 22° del Decreto Ley núm ero 11377 estableció que,
para ingresar como empleado permanente a las dependencias estatales, se
requería entre otros requisitos: “f) Presentarse y ser aprobado en el concurso
sobre las materias que determinan los reglamentos de las respectivas
Reparticiones”.
Por su parte, el Decreto Legislativo número 276, en su artículo 12º precisa: “[…]
Son requisitos para el ingreso a la Carrera Administrativa: “d) Presentarse y ser
aprobado en el concurso de admisión […]”.
En la actualidad, el acceso al empleo público se encuentra normado en la Ley
número 28175, Ley Marco del Empleo Público (vigente mientras se implementa
la Ley número 30057, Ley del Servicio Civil), en el cual se hallan inmersos todos
los servidores públicos con independencia del régimen laboral, el cual precisa
en su artículo 5° lo siguiente: " El acceso al empleo público se realiza mediante
concurso público y abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y
capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades”.

Tercero. Reconocimiento constitucional de la carrera administrativa por

parte del Tribunal Constitucional

El Tribunal Constitucional en el Proceso de Inconstitucionalidad seguido en el

Expediente número 008-2005-PI/TC, (Caso Juan José Gorriti; Fundamento 55)
ha señalado con respecto a la carrera administrativa: “[…] el artículo 40. ° de la
Constitución reconoce a la carrera administrativa como un bien jurídico
constitucional, precisando que por ley se regularán el ingreso, los derechos,

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deberes y responsabilidades de los servidores”. Asimismo, ha establecido en el

Expediente número 0025-2005-PI/TC, (Proceso instaurado por el Colegio de
Abogados de Arequipa y otro; Fundamento 50) “[…] el derecho de acceso a la
función pública tiene como principio consustancial el principio de mérito, el cual
vincula plenamente al Estado y a toda entidad pública en general. Esto significa
que este principio vincula positivamente al legislador a que la regulación sobre
el acceso a toda función pública observe irrestrictamente el principio basilar del
acceso por mérito; asimismo, que toda actuación de la administración del
Estado y de toda entidad pública, en general, observe tal principio en todos sus
actos en relación al acceso a la función pública de las personas”.

Cuarto. Pronunciamiento del Tribunal Constitucional sobre el ingreso a la

carrera pública

En la Sentencia expedida el dieciséis de abril de dos mil quince, en el Expediente

número 05057-2013-PA/TC (Proceso seguido por Rosalía Beatriz Huatuco Huatuco
con el Poder Judicial) y su aclaratoria del siete de julio de dos mil quince, el Tribunal
Constitucional ha establecido en el fundamento 13: “De lo expuesto se puede
sostener que el ingreso del personal con vínculo laboral indeterminado, en la
Administración Pública, necesariamente ha de efectuarse a partir de criterios
estrictamente meritocráticos, a través de un concurso público y abierto”; y, en el
fundamento 18, estableció como precedente vinculante que: “(…) en los casos que
se acredite la desnaturalización del contrato temporal o del contrato civil no podrá
ordenarse la reposición a tiempo indeterminado, toda vez que esta modalidad del
Decreto Legislativo 728, en el ámbito de la Administración Pública, exige la
realización de un concurso público de méritos respecto de una plaza presupuestada
y vacante de duración indeterminada (…)”; (énfasis nuestro).

Quinto. Importancia de la meritocracia para el ingreso a la función pública

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La Ley Marco del Empleo Público número 28175, establece como principios
esenciales el mérito y la capacidad; en cuya virtud el ingreso, la permanencia,
las mejoras remunerativas y de condiciones de trabajo, así como los ascensos
en el empleo público, deben fundamentarse en el mérito y capacidad de los
postulantes y del personal de la Administración Pública, así como los principios
de igualdad de oportunidades sin discriminación, el carácter irrenunciable de los
derechos laborales reconocidos por la Constitución y la ley e interpretación más
favorable al trabajador en caso de duda insalvable, y que ninguna relación
laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer
o rebajar la dignidad del trabajador.

La importancia de la meritocracia para el ingreso a la Administración Pública ha

sido recogida por el legislador en la Ley número 30057, Ley del Servicio Civil,
que lo ha conceptualizado como un principio necesario para el acceso a la
función pública, el mismo que encuentra desarrollo en los artículos 161° y 165°
del Decreto Supremo número 040-2014-PCM, Reglamento de la Ley del
Servicio Civil.

Sexto. Solución del caso concreto

Respecto a la infracción normativa por inaplicación del artículo 5° de la Ley
número 28175, Ley Marco del Empleo Público, debemos señalar que, la
causal de inaplicación de una norma de derecho material es denominada por la
doctrina como “error normativo de percepción”, ocurre cuando el órgano
jurisdiccional no logra identificar la norma pertinente para resolver el caso que está
analizando, razón por la cual no la aplica.
Dicha norma jurídica establece lo siguiente:
“[…] El acceso al empleo público se realiza mediante concurso público y abierto, por grupo
ocupacional, en base a los méritos y capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de
oportunidades”.

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Séptimo. Esta Sala Suprema, en la Casación número 4336-2015 ICA, del

diecisiete de marzo de dos mil dieciséis, fijó principios jurisprudenciales sobre
los alcances de la Ley número 28175, estableciendo que la correcta interpretación
del artículo 5° de la citada Ley, es el siguiente:
[…]
Quinto: Criterio de la Sala Suprema respecto a la interpretación correcta del artículo
5° de la Ley N° 28175, Ley Marco del Empleo Público .
Esta Sala Suprema en cumplimiento a su finalidad de unificar la jurisprudencia laboral, ha
establecido en la Casación Laboral N° 11169-2014-LA LIBERTAD de fecha veintinueve de
octubre de dos mil quince, respecto al acceso a la función pública, el siguiente criterio: “El
acceso a la función pública de los trabajadores sujetos a cualquier régimen laboral y bajo
cualquier modalidad debe realizarse mediante concurso público y abierto, en base a los
méritos y capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades y cuya
inobservancia constituye una infracción al interés público que impide la existencia de una
relación válida y determina la nulidad de pleno derecho del acto administrativo que lo
contravenga, y que acarrea responsabilidades administrativas, civiles o penales a quien lo
promueve, ordena o permita […].

Octavo. Este Supremo Tribunal, en la Casación número 4336-2015 ICA, del

diecisiete de marzo de dos mil dieciséis, también fijó principios
jurisprudenciales respecto a los alcances del precedente vinculante constitucional
emitido por el Tribunal Constitucional, contenido en el Expediente número 5057-
2013-PA/TC-JUNÍN, estableciendo lo siguiente:

[…]
En consecuencia, esta Suprema Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria
reafirma sus criterios establecidos en las casaciones antes mencionadas, no debiendo
aplicarse la Sentencia N° 5057-2013-PA/TC JUNÍN en los siguientes casos:
a) Cuando el trabajador demandante tenga vínculo laboral vigente, en cuyo caso, si
se verifica el fraude en la contratación laboral se debe declarar la existencia de
una relación laboral a plazo indeterminado, sin que esto signifique que adquiere
la estabilidad laboral absoluta.
b) Cuando la pretensión demandada esté referida a la nulidad de despido prevista en el
artículo 29° del Decreto Supremo N° 003-97-TR, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral y leyes especiales.
c) Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado sujetos al régimen laboral del
Decreto Legislativo N° 276 o de la Ley N° 24041.
d) Cuando se trate de obreros municipales sujetos al régimen laboral de la actividad
privada.

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e) Cuando se trate de trabajadores sujetos al régimen de Contrato Administrativo de

Servicios (CAS).
f) Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado señalados en la Primera
Disposición Complementaria Final de la Ley N° 30057, L ey del Servicio Civil.
g) Cuando se trate de funcionarios, políticos, funcionarios de dirección o de confianza a
que se refiere el artículo 40° de la Constitución Po lítica del Perú.
Asimismo, esta Sala Suprema coincide con la Sentencia N° 5057-2013-PA/TC JUNÍN,
en el sentido que todos los trabajadores al servicio del Estado sujetos al régimen laboral
del Decreto Legislativo N° 728, cuyo vínculo laboral haya concluido sin haber ingresado a
laborar por concurso público de méritos, solo podrán demandar el pago de una
indemnización por despido, y nunca la reposición aun cuando aleguen que el vínculo
laboral finalizó en forma incausada o fraudulenta […]. (El sombreado es nuestro)

Noveno. El Tribunal Constitucional mediante Sentencia del veintiséis de abril de dos

mil dieciséis resolvió varias demandas de inconstitucionalidad presentadas contra la
Ley número 30057, Ley del Servicio Civil (Expedientes número 0025-2013-PI/TC,
número 003-2014-PI/TC, número 008-2014-PI/TC y número 017-2014-PI/TC)
declarando la inconstitucionalidad de diversos artículos de la citada ley.

Décimo. De los criterios que contiene el Sétimo y Octavo considerando de la presente

resolución se concluye que los trabajadores al servicio del Estado sujetos al
régimen laboral de la actividad privada y bajo cualquier otra modalidad, dentro de
los cuales se encuentran los servidores del Proyecto Especial Chavimochic y el
Gobierno Regional de La Libertad, pueden demandar la reposición en el empleo,
siempre que acrediten haber accedido a la función pública mediante concurso
público de méritos respecto de una plaza presupuestada y vacante de duración
indeterminada.

Décimo primero. En el presente caso, está acreditado que el actor empezó a

laborar el tres de febrero de dos mil siete y que mantiene vínculo laboral vigente con
la codemandada Proyecto Especial Chavimochic, la misma que forma parte de la

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estructura orgánica del Gobierno Regional de La Libertad1, a plazo indeterminado

bajo el régimen laboral de la actividad privada ocupando el cargo de técnico
administrativo IV, lo que se corrobora con los contratos de locación de servicios y
contratos administrativos de servicios suscritos con la parte demandada, que corren
de fojas ciento diecinueve a doscientos cuarenta y seis, y demás medios probatorios
que corren en autos. En tal sentido, conforme a los criterios antes señalados y no
siendo la pretensión del actor la reposición, pues mantiene vínculo laboral vigente,
se determina que no tiene la obligación de acreditar el haber ingresado por
concurso público sin que este criterio le conceda el derecho a la estabilidad
absoluta; por lo que la causal denunciada deviene en infundada.

Décimo segundo. En cuanto a la infracción normativa por inaplicación del

artículo 6° de la Ley número 28175 , Ley Marco del Empleo Público,
debemos señalar que dicha norma legal dispone lo siguiente:
[…]
Artículo 6.- Requisitos para la convocatoria
Para la convocatoria del proceso de selección se requiere:
a) Existencia de un puesto de trabajo presupuestado en el Cuadro de Asignación de
Personal - CAP y en el Presupuesto Analítico de Personal - PAP.
[…].

De la interpretación literal de esta norma legal se determina que la misma está

referida a los requisitos que se necesitan para la convocatoria a concurso público y
abierto, el mismo que, en el presente caso, ha quedado establecido no era
necesario, pues el actor mantiene vínculo laboral vigente con la parte demandada;
razón por la que, esta causal también deviene en infundada.

Por estas consideraciones:

DECISIÓN

1
En mérito a la Ley de Bases N° 27783, Ley de Bases de la Descentralización, Decreto Supremo N° 036-200 3-PCM y el
Decreto Supremo N°017-2003-VIVIENDA .

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Declararon INFUNDADO el recurso de casación interpuesto por la parte

demandada, Proyecto Especial Chavimochic y el Gobierno Regional de La
Libertad, mediante escrito del veintisiete de junio de dos mil dieciocho, que corre de
fojas ochocientos sesenta y nueve a ochocientos setenta y tres; en consecuencia,
NO CASARON la Sentencia de Vista contenida en la resolución del seis de
junio de dos mil dieciocho, que corre de fojas ochocientos treinta y siete a
ochocientos cincuenta y nueve; y DISPUSIERON la publicación del texto de la
presente sentencia en el Diario Oficial “El Peruano” conforme a ley; en el proceso
seguido por Edward Bernardo Sánchez Minchola, sobre desnaturalización de
contrato y otros; interviniendo como ponente el señor juez supremo Arévalo Vela; y
los devolvieron.

S.S.

ARÉVALO VELA

MALCA GUAYLUPO

PINARES SILVA DE TORRE

ATO ALVARADO

CARLOS CASAS

L. Ch./avs

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