DISPOSICIÓN Y GRAVAMEN DE BIENES DE MENORES,

INCAPACES y AUSENTES:
Es importantísimo indicar que no se puede disponer ni gravar bienes de

menores, incapaces o ausentes, sin que previamente, se hayan seguido y

declarado con lugar las diligencias conocidas como de UTILIDAD Y

NECESIDAD aunque su verdadero nombre es DISPOSICIÓN Y GRAVAMEN

DE BIENES DE MENORES, INCAPACES Y AUSENTES.

De conformidad con nuestro ordenamiento legal los menores son personas

incapaces en cuanto a la capacidad de poder ser sujeto de derechos y

obligaciones, los incapaces de por sí no son sujetos de derechos y obligaciones,

y en cuanto a los ausentes el hecho de que los mismos sean declarados tales no

quiere decir que sus bienes queden en el limbo, al contrario nuestro sistema

legal protege sobre manera tales circunstancias, por lo tanto en el eventual

caso de que se quisiera disponer o gravar bienes de este tipo de personas

previo debe de obtenerse la autorización judicial.

Para poder asimilar en una mejor forma la presente diligencia hablemos

primero de lo siguiente:

MENOR DE EDAD: Recordemos que de conformidad con lo establecido en el

Artículo 8 del Código Civil establece que la capacidad para el ejercicio de los

derechos civiles se adquiere por la mayoría de edad, y por mayoría de edad

debe de comprenderse a todas aquellas personas que han cumplido 18 años; a

las personas que no han cumplido tal edad las representan las personas que

ejerciten sobre ellos la patria potestad, la que en resumen es el derecho de

representar legalmente al menor o incapacitado en todos los actos de la vida

civil, administrar sus bienes y aprovechar sus servicios atendiendo a su edad y

condición.

Si el menor es integrante de una familia debidamente conformada ya sea por

matrimonio o unión de hecho declarada legalmente, la patria potestad del

mismo la ejercerán en forma conjunta el padre y la madre, si el menor

solamente vive con uno de los padres, a dicho padre corresponderá el ejercicio

de la misma, y en el eventual caso que un hijo mayor de edad sea declarado

interdicto o incapaz la patria potestad la ejercerán los padres en iguales

hipótesis anteriores, según el Artículo 252 del Código Civil.

Al respecto existen varias posiciones que discuten que la mayoría de edad no

determina la madurez de una persona ya que esta no siempre coincide con la

edad.

El tratadista de derecho civil GUILLERMO CABANELLAS establece que el

menor de edad es un incapaz jurídico, absoluto en principio, pero atenuado por

muchos preceptos legales, no obstante el menor es un elemento activo en las

relaciones jurídicas.

En Guatemala el menor de edad tiene aptitud para algunos actos que las mismas

leyes les permiten; por ejemplo, los menores de edad pero mayores de 14 años

de edad pueden contraer matrimonio civil de conformidad con lo establecido en

artículos 94, 134, 177 del Código Civil.

Pueden reconocer hijos con el consentimiento de las personas que ejerzan

sobre él patria potestad en cuanto al hombre, en cuanto a la mujer mayor de 14

años puede sola reconocer a sus hijos, este reconocimiento se fundamenta en

el Artículo 217 y 218 del Código Civil.

En el ámbito laboral también puede ser sujeto de derechos y obligaciones

según los Artículos 31y 150 del Código de Trabajo y el Artículo 259 del Código

Civil.

El Código Procesal Civil y Mercantil establece que los mayores de dieciséis años

de edad pueden ser propuestos como testigos en los juicios civiles.

INCAPACES: El Artículo 9 del Código Civil establece que las personas mayores

de edad que adolecen de enfermedad mental que los priva de discernimiento,

deben ser declarados en estado de interdicción. Pueden asimismo ser

declarados en estado de interdicción, las personas que por abuso de bebidas

alcohólicas o de estupefacientes, se exponen ellas mismas o exponen a sus

familias a graves perjuicios económicos.

La declaratoria de interdicción produce, desde la fecha en que sea establecida

en sentencia firme, incapacidad absoluta de la persona para el ejercicio de sus

derechos; pero los actos anteriores a tal declaratoria pueden ser anulados si

se probare que la incapacidad existía notoriamente en la época en que se

verificaron.

Los incapaces pueden ejercitar sus derechos y contraer obligaciones por medio

de sus representantes legales.

AUSENTES: En cuanto a los ausentes este tema ya fue tratado anteriormente

por lo tanto no merece más explicación, lo que sí redundare es que el hecho de

que se nombre un guardador de los bienes del mismo, esta persona no puede

disponer libremente y a su placer los bienes del ausente, ya que este esta

sujeto al control del juez que le ha discernido el cargo.

En los tres casos anteriores la representación que la propia ley les otorga o que

les fuera conferida por orden judicial no es tan amplia, ya que los mismos no
pueden disponer o gravar los bienes de sus representados, en caso de ser

necesario debe contar primero con la autorización judicial.

AUTORIZACIÓN JUDICIAL: Es frecuente que las legislaciones exijan para

determinados actos en que se disponen o gravan bienes de menores, incapaces

y ausentes, la autorización judicial como un paso previo para la actuación del

notario. El espíritu de tales disposiciones es evitar que se lesionen los

intereses de estos.

FEDERICO PUIG PEÑA en el Compendio de Derecho Civil Español, con

respecto a la administración y enajenación expresa, que la administración que

la ley reconoce a los padres sobre los bienes de los hijos no supone un derecho

ilimitado, sino más bien restringido.

UTILIDAD Y NECESIDAD: El vocablo utilidad suele emplearse en muchos

sentidos, GUILLERMO CABANALLAS en el Diccionario de Derecho Usual, lo

define como un provecho material. Beneficio de cualquier índole, ventaja,

interés, rédito, fruto, comodidad y conveniencia.

Mientras que necesidad la define como, la falta de lo principal para la

existencia. Pobreza penuria, miseria, escasez, falta de algo. Grave riesgo que

requiere pronto y eficaz auxilio.

1. REGULACIÓN LEGAL: Diligencia tiene su fundamento en los siguientes

códigos y artículos.

a. CODIGO CIVIL: El Código Civil en el artículo 8 nos establece

quienes son mayores de edad, y por lo tanto son sujetos capaces, y nos

establece que los menores hayan cumplido 14 años son capaces para

ciertos actos; el artículo 9 de ese mismo Código nos establece quienes

son incapaces, así también el artículo 13 nos da otra enumeración de

personas incapaces; estas personas de conformidad con el artículo 14

 pueden ejercitar sus derechos y contraer obligaciones por medio de sus

representantes legales. El artículo 49 y artículo 50 del mismo Código

Civil establece que los bienes del ausente serán custodiados y

administrados por un Representante Legal que será nombrado por orden

judicial.

b. CODIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL: El procedimiento

judicial para poder obtener la autorización legal respectiva para poder

disponer o gravar bienes de menores, incapaces o ausentes se encuentra

contenido del Artículo 418 al Artículo 424 del Código Procesal Civil y

Mercantil.

c. LEY REGULADORA DE LA TRAMITACIÓN NOTARIAL DE

ASUNTOS DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA: El decreto 54-77 del

Congreso de la República también contempla dentro de su articulado el

trámite notarial de utilidad y necesidad, contendida del artículo 11 al

artículo 13 de esa misma ley.

2. CASOS DE PROCEDENCIA: Para enajenar o gravar bienes de menores,

incapaces o ausentes, el que los tenga bajo su administración deberá obtener

licencia judicial, probando plenamente que hay necesidad urgente o que resulte

manifiesta utilidad en el acto que se pretende verificar, a favor de su

representado.

Hay utilidad y necesidad en los contratos sobre bienes de menores, incapaces o

ausentes en los siguientes casos:

a. Cuando los productos de los bienes inmuebles no alcancen para

satisfacer créditos legítimos o para llenar necesidades precisas

de alimentación del menor o incapaz.

 b. Cuando para conservar los bines y sus productos, no se puede

encontrar otro medio que el de gravarlos; y

c. Cuando se proporciona la redención de un gravamen mayor por

otro menor.

3. TRAMITE JUDICIAL:

a. SOLICITUD: De conformidad con lo establecido en el artículo

421 del Código Procesal Civil y Mercantil la solicitud se debe de

presentar ante juez respectivo, cumpliendo con los requisitos

siguientes:

1) Se deben de presentar los títulos con que administra los

bienes.

2) Se deben expresar lo motivos que le obligan a solicitar la

licencia.

3) Los medios de prueba para acreditar la utilidad y necesidad

del contrato u obligación;

4) Las bases del contrato respectivo; y

5) Los bienes que administra, con designación de los que se

propone enajenar o gravar.

b. TRAMITE: El juez, con intervención de la Procuraduría General

de la Nación y del protutor, en su caso, mandará recabar la prueba

propuesta y practicará de oficio cuantas diligencias estime

convenientes.

En caso de que fuere necesaria la tasación de bienes, será

practicada por un experto de nombramiento del juez. Esto de

 conformidad con el artículo 422 del Código Procesal Civil y

Mercantil.

c. DECLARATORlA DE UTILIDAD Y NECESIDAD: Recabada la

prueba y oída la Procuraduría General de la Nación, el juez dictará

auto que deberá contener:

1) Si son o no fundadas las oposiciones que se hubieren

planteado;

2) La declaratoria de utilidad y necesidad, en su caso

3) La autorización para proceder a la venta o gravamen de los

bienes fijando las bases de la operación; y

4) El nombramiento de notario y la determinación de los

pasajes conducentes del expediente, que deban incluirse en

la escritura, en la que comparecerá también el juez.

Tratándose de la venta de bienes, el juez podrá disponer

que se haga en pública subasta, fijando los términos de la

misma.

La declaratoria de utilidad y necesidad la hará el juez siempre

bajo la responsabilidad de todos los que hubieren intervenido en

las diligencias. Art. 423 del –107-

4. TRAMITE NOTARIAL: El decreto 54-77 del Congreso de la República

que contiene la Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de

Jurisdicción Voluntaria, trae regulado el trámite notarial en los mismos

términos que él tramite judicial, contenido del artículo 11 al 13.

El Licenciado Nery Roberto Muñoz en su libro de jurisdicción voluntaria nos

recomienda que el trámite a seguir sea el siguiente:

 a. ACTA NOTARIAL DE REQUERIMIENTO: En la cual el

solicitante acredita la calidad con que actúa, expresando los

motivos por los cuales solicita la autorización, las pruebas del

caso, bases del contrato y el listado de bienes del menor, incapaz

o ausente.

b. PRIMERA RESOLUCIÓN: En esta se tienen por iniciadas las

diligencias, por presentados los documentos que le fueran

aportados y ordena las diligencias con el objeto de que quede

suficientemente probada la utilidad y la necesidad.

c. NOTIFICACIÓN: Se debe de notificar esta resolución al

protutor o representante el menor, del incapaz o del ausente.

d. RECEPCIÓN DE PRUEBAS: Se procede a recibir las pruebas

ofrecidas, si dentro de las mismas se ofreció prueba testimonial

se procede a recibir la misma en actas notariales.

e. VALUACIÓN: Se procede a practicar avaluó del bien del cual se

dispondrá o gravará por un valuador autorizado.

f. Se pueden practicar cuantas diligencias el notario considere

necesarias.

g. AUDIENCIA A LA P.G.N.: Se corre audiencia a la Procuraduría

General de la Nación a efecto de que se manifieste al respecto.

i. AUTO O RESOLUCIÓN FINAL: Luego de haberse diligenciado

todas las pruebas, él avaluó y la opinión favorable de la

Procuraduría General de la Nación, el notario podrá dictar la

resolución bajo su responsabilidad, la cual debe contener lo

siguiente:

1) La declaratoria de utilidad y necesidad en su caso.

 2) La autorización para proceder a la venta o gravamen de los

bienes, fijando las bases de la operación; y

3) El nombramiento de notario y la determinación de los

pasajes conducentes del expediente, que deban incluirse en

la escritura.

j. OTORGAMIENTO DE ESCRITURA: Luego se extiende

certificación del auto final al solicitante para que proceda a

comparecer ante el notario autorizante a efecto de se otorgue la

escritura pública respectiva.

k. REMISIÓN AL ARCHIVO GENERAL DE PROTOCOLOS: Al

haberse otorgado la escritura respectiva el notario debe de

remitir el expediente al Archivo General de Protocolos para su

respectiva guarda y custodia.