Los principios en el Derecho Electoral

Derik Latorre Boza

Como cuestión previa debo decir que el concepto “Derecho Electoral” tiene una acepción
restringida, la cual “hace referencia a un derecho subjetivo del individuo de elegir y ser
elegido”, y otra amplia, que “alude al derecho que regula la elección de órganos
representativos” y de gobierno1.

Ahora bien, debe tenerse en cuenta que el derecho electoral “forma parte del derecho
público de un Estado”, pues sus normas regulan “relaciones que se establecen entre los
particulares y el Estado”, específicamente la forma en que ellos “pueden erigirse en
titulares de los dos poderes estatales”. Asimismo, regula las relaciones entre los
diferentes órganos del Estado que tienen vinculación con la actividad electoral y que son
fenómenos “que interesan al orden público de un país en razón de comprometer el interés
general de la comunidad”2.

Siguiendo a Flavio Galván Rivera, Nohlen y Sabsay plantean que el derecho electoral es
autónomo por los siguientes criterios:

 Legislativo: existe legislación especializada.

 Jurisdiccional: se han instituido tribunales electorales especializados.
 Científico: Existe literatura especializada en la materia.

A pesar de ello, como precisa Fernando Tuesta, en nuestro país, a diferencia de otros de
nuestra región, “las normas referidas al campo de la competencia reglada por el poder
(elecciones) y sus actores principales (partidos, candidatos y electores) se encuentran
dispersas en un número alto de leyes, reglamentos y resoluciones. Esta situación crea
vacíos, contradicciones y confusión en el momento del desarrollo de un proceso
electoral”3. Por esta razón, resulta muy conveniente el que nuestro país cuente con un
cuerpo normativo electoral unificado. En esa medida, es muy positivo que se haya
presentado los proyectos de Código Electoral (derecho material, sustantivo o primario) y
de Código Procesal Electoral (derecho instrumental, adjetivo o secundario). Así lo
entendía el propio Jurado Nacional de Elecciones que señalaba que la existencia de esos
Códigos permitiría integrar todas las leyes y, así, “evaluar los efectos de su aprobación de
manera integral y armónica, a la luz de los principios, derechos, bienes jurídicos,
instituciones, procesos y procedimientos regulados en el ordenamiento jurídico”4.

Ahora bien, sin perjuicio de lo positivo de la unificación de la dispersa legislación electoral,

los límites del derecho positivo son también una realidad, pues no todos los supuestos
pueden ser previstos por la normativa correspondiente. No es posible una regulación
omnisciente ni omnipresente. En esa medida, cuando se requiere resolver controversias o
peticiones (que resulta ser siempre potencialmente conflictivas), los órganos competentes
para ello se estrellan, permanentemente, con la insuficiencia del derecho positivo para la

1
Cfr. NOHLEN, Dieter y SABSAY, Daniel. Derecho Electoral, en “Tratado de Derecho Electoral
Comparado en América Latina”, International IDEA, 2007, p. 27. Ver en
http://www.idea.int/publications/electoral_law_la/upload/I.pdf.
2
Ibidem, pp. 34-35
3
TUESTA, Fernando. Polítika. Verhttp://blog.pucp.edu.pe/fernandotuesta/el-codigo-electoral.
4
Ver en http://www.codigoselectoralesperu.pe/Boletin-CE-01-abril-2012.pdf.
administración de justicia, razón por la que se prevé la necesidad de recurrir a otras
fuentes del Derecho. Los principios del Derecho, en la concepción jurídica clásica, “son
una fuente formal del derecho, cuya finalidad es suplir las lagunas de la ley, su
fundamento se encuentra en el principio de la plenitud hermética del derecho, que
consiste en que ninguna controversia jurídica puede dejar de resolverse aun cuando no
haya una ley aplicable al caso, y que es aceptado por la mayoría de los sistemas
jurídicos. Al respecto, cada Estado establece su propia forma de integración, siendo las
más comunes: la costumbre jurídica, la analogía (en materia civil) y los principios
generales del derecho”5. En su versión actual, el Derecho entiende que los principios “se
han ido reconociendo en las constituciones, considerándoseles como una especie de
axiomas, de los cuales, a través de un razonamiento lógico-deductivo se pueden
encontrar las soluciones a los conflictos; creando una posibilidad de fomentar la
creatividad que debe ser la característica principal en la actuación de los jueces;
permitiendo superar el automatismo característico del Poder Judicial, en el que en su
actuación prevalecía la tesis de la subsunción, pretendiendo cambiarla por una actuación
no simplemente legalista, sino acorde con la tesis de la ponderación, en la que las
resoluciones deben estar basadas en juicios de validez”6.

En el Proyecto de Código Electoral, que “regula los mecanismos, a través de los cuales,
los ciudadanos ejercen su derecho a la participación política en los procesos y
procedimientos que este determina, así como el funcionamiento de los distintos
organismos y órganos electorales” (artículo I), se ha recogido 9 principios (artículo II) los
que, conforme a la Exposición de Motivos, “cumplen un rol informativo y su interpretación
[…] se realiza según ‘las posibilidades jurídicas y reales existentes’. En efecto, los
principios a diferencia de las reglas no se basan en el criterio ‘todo o nada’, sino en el del
‘peso’, por lo que, más importante que establecer su contenido normativo, es identificar su
relación con los valores constitucionales en cada caso concreto”. Y en materia electoral
“se relacionan con el derecho a la participación y la igualdad. De ambos resultan
garantías como la de imparcialidad y secreto del voto, o como la de preclusión y
transparencia. Ahora bien, hay que dejar en claro que los principios (a la participación y a
la igualdad) no se encuentran en el mismo grado, ni normativo ni teórico, que sus
garantías. La diferencia radica en que los principios remiten a valores constitucionales,
mientras que las garantías a la concretización de dichos valores en el ámbito electoral”.
De manera concluyente se señala en esa Exposición de Motivos que los principios “son
normas vinculantes y como tales pueden ser aplicadas por cualquier juez al momento de
resolver un conflicto jurídico”.

De los principios recogidos en el Proyecto de Código Electoral quiero referirme, con

mayor especificidad, a tres de ellos:

El principio de publicidad y transparencia (artículo II-a) prescribe que los actos que
derivan del proceso de lectoral “se presumen públicos y los documentos en los cuales
constan se encuentran a disposición de todos los ciudadanos”. De acuerdo a la
Exposición de Motivos, el principio de transparencia “tiene como finalidad garantizar la
participación más amplia de los ciudadanos durante el proceso electoral a través del
acceso a la información pública”.

5
MORENO LUCE, Marta Silvia. La importancia de los valores y principios del derecho en la
administración de justicia. Ver en http://www.letrasjuridicas.com/Volumenes/6/moreno6.pdf, p. 3.
6
Ibidem, p. 5
El principio de secreto del voto (artículo II-f) establece que el voto es secreto “y es deber
de las autoridades garantizar que los ciudadanos ejerzan este derecho sin limitaciones ni
impedimentos de ningún tipo”. En la exposición de Motivos se precisa que “no se agota en
garantizar que los ciudadanos estarán libres de presiones externas al momento de acudir
a la urna de sufragio, significa también que el Estado, a través de los órganos electorales
competentes, se compromete a llevar a cabo los actos necesarios a fin de que este
derecho se ejerza de manera objetiva, informada y responsable”.

Finalmente, el principio de legalidad señala que los actos electorales “se rigen por lo
dispuesto por la Constitución y la normativa vigente, sin que sea posible sanción o
procedimiento alguno, jurisdiccional o administrativo, del Estado o de terceros, por fuera
de estas”. La Exposición de Motivos precisa que este principio constituye uno de los
pilares esenciales del moderno estado de derecho y “su importancia radica en que
permite establecer, con un nivel alto de predictibilidad, la actuación de los poderes
públicos, dinamizando el ejercicio armónico de los derechos fundamentales”.

Estos principios están recogidos en el Código Electoral, norma sustantiva e incluida en el

ámbito del Derecho Público. Una rama del Derecho que atraviesa el Derecho Público es
el Derecho Administrativo y, por tanto, la Ley General de Procedimiento Administrativo
podrá aplicarse de manera supletoria, en el ámbito electoral, incluyendo sus principios. A
partir de esto, podemos señalar lo siguiente:

1. En relación con el principio de publicidad y transparencia este se ubica en la esfera de

acción del Estado y busca garantizar, en beneficio de todos y cada uno de los
ciudadanos, un acceso adecuado a la información necesaria que permita abrir a la
competencia la elección en los cargos que sean sometido a la voluntad popular y
controlar la imparcialidad de los procedimientos electorales.

En este punto, es particularmente importante entender, a partir del concepto

transparencia, que el principio que comentamos protege también la existencia de
procedimientos claros, objetivos e iguales para todos.

2. El principio de secreto del voto se ubica en la esfera de acción del ciudadano, pues
busca que este tenga toda la posibilidad de ejercer su derecho en un contexto de
libertad; de esa manera, no se genera ningún tipo de contradicción con el principio de
publicidad.

3. El principio de legalidad busca que los Órganos estatales competentes se ajusten en

su actuación a lo que está explícitamente señalado y regulado en el ordenamiento
jurídico. Sin embargo, esta pretensión tiene límites, toda vez que no s posible que las
normas regulen todos y cada uno de los aspectos necesarios, en este caso, para el
funcionamiento del sistema electoral. Por tanto, la aplicación de este principio debe
darse, de manera rigurosa, en su alcance negativo, es decir, cuando se trata de
aplicar sanciones o de restringir derechos a los ciudadanos: eso debería ser posible
única y exclusivamente si se encuentra expresamente establecido en e ordenamiento
jurídico. Pero en aquellos aspectos, incluso relativos a los procedimientos, en los que
no se restrinjan los derechos de los ciudadanos, debiera aplicarse este principio pero
con un alcance algo mayor, comprendiendo no solamente los aspectos explícitamente
señalado sino también aquellos que resulten razonablemente implícitos.
 Regula relaciones entre particulares y el Estado
DERECHO
PÚBLICO Regula relaciones entre diferentes órganos estatales

DERECHO
ELECTORAL

Concepto AUTONOMÍA: Criterios Dispersión normativa genera

Restringido: derecho subjetivo Legislativo: legislación confusión y contradicciones.
(elegir y ser elegido) especializada Unificación:
Amplio: regula elección de Jurisdiccional: Tribunales  Código Electoral: material o
órganos representativos y de especializados sustantivo
gobierno Científico: literatura especializada  Código Procesal Electoral:
instrumental o adjetivo

Titularidades y conflictos: el
Órgano competente resuelve a
partir:
 Derecho positivo
 Otras fuentes: costumbre,
analogía, principios.

Publicidad y transparencia
Principios del
Código
Secreto del voto
Electoral

Legalidad