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22/4/2020 ¿Es inconstitucional el Proyecto de Ley que suspende el pago de la renta en los contratos de arrendamiento?

Parte 2 | La Ley - El …

¿Es inconstitucional el
Proyecto de Ley que suspende
el pago de la renta en los
contratos de arrendamiento?
Parte 2
Alan Pasco Arauco Sábado, 11 de Abril de 2020 |  5907

El autor sostiene que la "santidad contractual" no existe en términos absolutos.


Asimismo, a rma que una ley que, buscando proteger el interés público, supere
con éxito los ltros de idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido
estricto, sí puede afectar a los contratos en curso. Para ello cita diversas
sentencias del Tribunal Constitucional que sustentan su punto de vista.

 
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1. El Tribunal Constitucional (TC) ha rati cado la interpretación histórica del


art. 62° de la Constitución
 
Por la coyuntura que venimos atravesando, resulta necesario discutir la
implementación de una ley que busque poner orden en las relaciones contractuales
que podrían haberse visto afectadas producto del Estado de Emergencia declarado
hace algunas semanas por el gobierno (el típico ejemplo: los arrendamientos para
vivienda).

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En esta línea, se ha puesto sobre el tapete el Proyecto de Ley N° 5004/2020-CR (el
“Proyecto), que propone la suspensión del pago de la renta y demás conceptos
para aquellos inquilinos que hubiesen caído en situación de vulnerabilidad
económica[1]. Probablemente el Proyecto sea perfectible, pero para poder
proponer cambios o mejoras, lo primero que debemos hacer es aceptar la
posibilidad de que una ley entre a modi car o regular los términos de un contrato
celebrado antes de su vigencia.
 
Se ha dicho - Chipana[2]  - que cualquier proyecto que proponga interferir en los
contratos en curso resultaría inconstitucional, por vulnerarr el texto del artículo 62°
de la Constitución (el citado autor se limita a una interpretación literal, sin reparar en
un dato fundamental: el trasnochado principio del “in claris non t interpretario”
hace mucho tiempo fue superado - en paralelo con el ocaso del positivismo jurídico
-, y un ejemplo de ello lo encontramos en la teoría de la interpretación jurídica de
Riccardo Guastini). Creo que es un razonamiento demasiado simplista, que no toma
en cuenta la interpretación histórica (que ya expuse en mi último trabajo[3]), la
interpretación en base al Derecho Comparado (de lo que me ocuparé en mi
siguiente trabajo) y el derrotero que ha trazado nuestro TC (de lo cual me ocuparé
en este breve comentario).

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Había señalado (a través de una interpretación histórica) que, de la revisión de las
Actas de Debates de la Comisión encargada de la elaboración de nuestra
Constitución, se desprendía con claridad que sus miembros rechazaron casi por
unanimidad la idea de la santidad contractual para los contratos entre privados
(santidad absoluta). Quisiera, en esta oportunidad, demostrar cómo es que nuestro
TC, a través de sus diversos fallos, ha con rmado las conclusiones a las que arribé
mediante dicha interpretación histórica.
 
2. El TC ha reconocido la intangibilidad (santidad) contractual únicamente
para los contratos ley
 
En la Sentencia N° 005-2003-AI/TC el TC señaló lo siguiente:
 
Primero:
 
“La segunda parte del artículo 62° de la Constitución, no precisa qué es lo que
debe entenderse por contrato-ley y tampoco, en línea de principio, cuál pueda ser
su contenido. Pese a ello, puede precisarse que el contrato-ley es un convenio
que pueden suscribir los contratantes con el Estado, en los casos y sobre las
materias que mediante ley se autorice. Por medio de él, el Estado puede crear
garantías y otorgar seguridades, otorgándoles a ambas el carácter de
intangibles. Es decir, mediante tales contratos-ley, el Estado, en ejercicio de
su ius imperium, crea garantías y otorga seguridades y, al suscribir el contrato-ley,
se somete plenamente al régimen jurídico previsto en el contrato y a las
disposiciones legales a cuyo amparo se suscribió éste”.
 
Expresamente el TC reconoce la “intangibilidad” de los contratos ley, mas no dice
nada sobre los contratos entre privados.
 
Segundo:
 
A. “En ese orden de ideas, este Tribunal precisa que no sólo gozan de
inmodi cabilidad las cláusulas que compongan el contrato-ley, cuando así se

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acuerde, sino también el estatuto jurídico particular jado para su suscripción.


Es decir, tanto la legislación a cuyo amparo se suscribe el contrato-ley,
como las cláusulas de este último.
 
B. Ello es producto de una interpretación sistemática de los dos párrafos del
artículo 62° de la Constitución. Por un lado, de conformidad con la primera
parte de dicho precepto constitucional, y no sólo respecto a los términos
contractuales que contenga el contrato-ley, sino, en general, para todo
término contractual, éstos no pueden ser modi cados por leyes u otras
disposiciones de cualquier clase.
 
Quisiera aclarar lo siguiente: cuando el TC indica que el artículo 62° aplica “para todo
término contractual”, no está incluyendo a los contratos entre particulares, sino a las
leyes al amparo de las cuales el contrato ley fue celebrado (el punto B es un
desarrollo de lo expuesto en el punto A). Es decir, para el TC, todo el artículo 62° (sus
dos párrafos) aplica para el contrato ley, de modo tal que: (i) el primer párrafo
impide que la normativa al amparo de la cual se celebró dicho contrato ley pueda
ser modi cada y así afectar al contrato; y (ii) el segundo párrafo impide que las
cláusulas introducidas en el contrato ley sean modi cadas por una ley posterior[4].
 
Tercero:
 
“Por otro lado, y en lo que se re ere únicamente a los contratos-leyes, la
legislación a cuyo amparo éste se suscribe, “no puede ser modi cada
legislativamente” como lo prescribe la última parte del artículo 62° de la
Constitución. Dicho de otro modo; aunque el legislador pueda modi car el
régimen legal de suscripción de un contrato-ley, tal modi cación no alcanza a
quienes, con anterioridad a ella, hubieran suscrito dicho contrato-ley”.
 
La parte resaltada no podría ser más elocuente: la ultractividad de las leyes al
amparo de las cuales se celebró el contrato ley, aplica únicamente para estos
últimos. No se dice una palabra sobre los contratos entre privados.
 
Cuarto:
 
“(…) el artículo 62° de la Constitución, al igual que en la Primera Disposición Final
de la Ley Fundamental [materia previsional], establece una nueva excepción a la
regla general según la cual “La ley es obligatoria desde el día siguiente de su
publicación en el diario o cial”. De allí que el Tribunal considere super uo, desde
el punto de vista constitucional, que pese a no existir una ley o norma con rango

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de ley que establezca la posibilidad de aplicar ultraactivamente la legislación a


cuyo amparo se suscribió un contrato-ley, éste contenido se haya formulado en
el artículo 24° del Decreto Supremo N°. 162-92-EF”.
 
La idea que subyace es clarísima: la ultractividad legal (en detrimento de la teoría de
los hechos cumplidos) es excepcional, y solo aplica cuando la Constitución lo diga,
esto es, en materia previsional y en los contratos ley. Nuevamente, ni una sola
palabra sobre los contratos entre privados.

 
3. El TC ha descartado la santidad contractual para los contratos entre
privados
 
En la Sentencia N° 006-2000-AI/TC el TC sostuvo lo siguiente:
 
Primero:
 
“En cuanto a la Sétima Disposición Complementaria y Transitoria de la Ley N°
27308, que impone la veda en la extracción de caoba y cedro por un plazo y en
lugares determinados, debe determinarse si tal veda puede imponerse ‑sin
vulnerar la Constitución‑, a las relaciones jurídicas pactadas entre
particulares con anterioridad a la vigencia de la citada Ley N° 27308”.
 
Nótese que este es un caso en donde el TC analiza la intangibilidad no de un
contrato ley (como fue el anterior), sino de uno entre privados. Este es el mejor
ejemplo para comprender si es que el TC reconoce la santidad contractual absoluta.
 
Segundo:
 
“El principio constitucional de la libertad de contratar plasmado en el artículo
62° de la Constitución parecería indicar que la Ley N° 27308 sólo se aplica
a los contratos celebrados durante su vigencia, y no a los que fueron
celebrados con anterioridad. Sin embargo, este principio admite

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excepciones, entre otras, cuando se trata de contratos que derivan de


concesiones otorgadas por el Estado respecto a bienes cuya conservación y
desarrollo son de interés público”.
 
El TC lo ha dicho expresamente: excepcionalmente, y por cuestiones de interés
público (término que también emplea el artículo 1355° del Código Civil, con lo cual el
TC estaría reconociendo la vigencia misma de este último), una ley sí puede
entrometerse en un contrato privado en curso.
 
Tercero:
 
“En consecuencia, si bien el Congreso de la República, conforme al artículo 62°
de la Constitución, no debe modi car a través de leyes posteriores los términos
de un contrato entre particulares cuyo objeto pertenece al ámbito de la
propiedad privada, debe interpretarse, en cambio, que el Congreso puede
y debe tener injerencia cuando el objeto del contrato son recursos
naturales de propiedad de la Nación y sobre los cuales el Estado tiene las
obligaciones constitucionales de protegerlos y conservarlos, evitando su
depredación en resguardo del interés general”.
 
¿Queda alguna duda de que el TC ha reconocido expresamente que un contrato
entre privados sí puede verse afectado por una ley posterior?
 
Cuarto (y por si alguien todavía tiene dudas):
 
  “Por todo lo anterior, este Tribunal considera ‑ como lo ha hecho en casos
análogos - que "la intangibilidad de los contratos (…) no puede estar por
encima, ni ser ajena al cambio en las circunstancias que posibilita que
estos pierdan validez, convirtiéndose la obligación en ilícita o prohibida, cuando
su realización afectare el interés general, el cual, para el caso, se ve
expresado en los fundamentos de las normas que se impugnan, las mismas que
cumplen con el principio de razonabilidad y proporcionalidad”.
 
Conclusión: el TC reconoce que, por cuestiones de interés general, una ley puede
afectar a un contrato en curso si es que las circunstancias en las que este último fue
celebrado cambiaron; no obstante, dicha “intromisión” legal debe responder a
principios de razonabilidad y proporcionalidad (y en esto nuestro TC coincide con la
Corte Suprema de los Estados Unidos, que ha venido interpretando de forma
unánime su artículo sobre “santidad contractual” - que sirvió de modelo a nuestro
artículo 62° - de manera relativa).

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4. El TC ha aplicado el artículo 1355° CC luego de la entrada en vigencia de la
Constitución
 
Quienes sostienen que el artículo 62° ha consagrado la santidad contractual para los
contratos entre privados, reconocen implícitamente que el artículo 1355° CC (que sí
permite la intervención de la ley en los contratos en marcha) habría quedado
tácitamente derogado, dada su contradicción con aquél.
 
Sin embargo, el propio TC ha aplicado dicho artículo 1355° CC con posterioridad a la
entrada en vigencia de la Constitución, reconociendo así su plena vigencia:
 
Sentencia N° 2156-2003-AA/TC[5], de fecha 10 de mayo de 2005 (y en igual
sentido las Sentencia Nos. 9336-2005-PA/TC y 03034-2005-PA/TC, ambas del 11 de
mayo del 2007):
 
“El artículo 140 del mismo cuerpo de leyes de ne la obligación y señala la necesidad
de concurrencia de elementos indispensables de validez. Y, por el dirigismo
contractual, el Estado asume el control de la contratación no obstante el
carácter privado de ésta cuando, en la versión del artículo 1355 del acotado,
prescribe: "La ley, por consideraciones de interés social, público o ético
puede imponer reglas o establecer limitaciones al contenido de los
contratos".
 
Creo que, con esto último, ya no es necesario agregar nada.
 
5. Re exión nal
 
Mi intención en demostrar que la santidad contractual no existe en términos
absolutos, no es que se apruebe el Proyecto tal como está. El mismo es perfectible y
tengo algunas propuestas al respecto (que daré a conocer en mis siguientes
publicaciones). Pero si queremos entrar a jugar el partido y debatir cuál es el mejor
contenido para el Proyecto, primero se nos debe permitir entrar a la cancha, y

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22/4/2020 ¿Es inconstitucional el Proyecto de Ley que suspende el pago de la renta en los contratos de arrendamiento? Parte 2 | La Ley - El …

reconocer que una ley que, buscando proteger el interés público, supere con éxito
los ltros de idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto), sí puede
afectar a los contratos en curso.
 

[*]  Alan Pasco Arauco es abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
(UNMSM). Magíster en Derecho Civil por la Ponti cia Universidad Católica del Perú. Docente
de Derecho Civil en la UNMSM, Ponti cia Universidad Católica del Perú, Universidad Peruana
de Ciencias Aplicadas, y Universidad de Lima. Asociado del Estudio Philippi Prietocarrizosa
Ferrero DU & Uría. Colaborador permanente de "Gaceta Civil & Procesal Civil".
[1] He analizado el Proyecto en: PASCO ARAUCO, Alan. “Sí es necesario el proyecto de ley que
suspende el pago de alquileres: Los mecanismos de tutela del Código Civil no son útiles”: En:
https://laley.pe/art/9527/si-es-necesario-el-proyecto-de-ley-que-suspende-el-pago-de-
alquileres-los-mecanismos-de-tutela-del-codigo-civil-no-son-utiles   
[2] “(…) una interpretación histórica es residual y cobra sentido cuando el texto de la norma
no es claro o existen diversas interpretaciones posibles. ¿Acaso el artículo 62 de la
Constitución no es su cientemente claro?: CHIPANA, Jhoel. ¿Contratos afectados por el
estado de emergencia? Haz este ‘check list’. En: https://lpderecho.pe/contratos-afectados-
estado-emergencia-check-list/
[3] Se puede ver mi trabajo en: PASCO ARAUCO, Alan. “¿Es inconstitucional el Proyecto de Ley
que suspende el pago de la renta en los contratos de arrendamiento? Parte 2”:
https://laley.pe/art/9534/es-inconstitucional-el-proyecto-de-ley-que-suspende-el-pago-de-la-
renta-en-los-contratos-de-arrendamiento-parte-1      
[4] En este mismo sentido la Sentencia N° 003-2004-AI/TC.
[5] https://tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/02156-2003-AA.pdf     

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