Derecho COMERCIAL, EMPRESARIAL Y CORPORATIVO Temas 1-11

CJR404 - DERECHO COMERCIAL, EMPRESARIAL Y CORPORATIVO JAR
TEMA Nº 1
SISTEMA DEL DERECHO COMERCIAL
1. INTRODUCCIÓN AL DERECHO COMERCIAL
La vida diaria se sucede en un acto continuo de hechos corrientes, por

ejemplo, las compras del día, la emisión de un cheque o un pagaré, usar
una tarjeta de crédito o realizar cualquier operación bancaria. Estos
hechos concretan las relaciones reguladas por el Derecho comercial;
regula entonces, el ejercicio de comercio por los distintos operadores
económicos del mercado, regula la actividad entre las empresas y los
consumidores. La mayoría de estos actos, constituyen actos jurídicos de
adhesión para una de las partes: actos en masa.
Pero el Derecho comercial no sólo es el derecho de la vida ordinaria, sino

también es el derecho de las grandes operaciones, por ejemplo,
operaciones bancarias y de cambio, emisiones públicas y privadas de
títulos, seguros, contratos de empresa, etc.
Desde la perspectiva económica el Derecho comercial es el derecho de

la distribución de los bienes y servicios. Desde una perspectiva legal es
el derecho del empresario y de la empresa.
Aunque no siempre ha sido así, y Roma fue un ejemplo de ello, el Derecho

comercial es una rama especial y autónoma del Derecho privado,
constituyendo un conjunto orgánico de principios y normas aplicables a
ciertas situaciones de hecho, sujetos y relaciones que, por sus
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peculiaridades, requieren un establecimiento de principios jurídicos

específicos y distintos a los que rige el ordenamiento jurídico común.
Según Francesco Galgano citado por Miguel C. Araya, al Derecho

comercial se le reconocen dos características: por una parte, la
especialidad, y por otra, la universalidad.
Especialidad en el ámbito estatal, en el derecho privado,

fundamentalmente en relación al derecho civil y universalidad, a nivel
supraestatal, en su proyección como un derecho uniforme, más allá de
las fronteras nacionales.
Especialidad en sus funciones, ya que adquiere singular relevancia en sus

orígenes de los propios mercaderes, luego los estatutos, sancionados sin
la mediación de la sociedad política.
2.- EL COMERCIO COMO FENÓMENO ECONÓMICO
Desde el punto de vista económico y en sentido amplio, el comercio

tiene por objetivo el cambio de bienes o servicios que están en el dominio
de los hombres y que son necesarios para la satisfacción de las
necesidades humanas.
Tradicionalmente se ha situado al comercio en el capítulo de la

Economía Política referente a la circulación de la riqueza, pues mediante
la actividad comercial se produce la movilización de los bienes, que
pasan de unas manos a otras. Se ha vertido en el comercio un doble
aspecto: uno de índole objetiva, consiste en la realización de los actos
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de mediación, y otro de índole subjetiva, consiste en el propósito o ánimo

de lucro que persigue quien realiza la función de mediador.
3.- APARICIÓN, DESARROLLO E IMPORTANCIA DEL COMERCIO
El cambio de bienes como medio de satisfacer las necesidades humanas

existe desde que se inicia la relación social, cuando el hombre advierte
la dificultad o la imposibilidad de producir determinados bienes que otros
poseen y que puede adquirir cambiándolos con ellos de que dispone.
Aparece, así, la forma primitiva del trueque y aunque en ella no hay una
función de mediación, existe el intercambio de unos bienes por otros.
Con el transcurso del tiempo, a medida que se amplía la vida de relación

y se hace necesaria la división del trabajo, determinadas personas se
dedican a la actividad de mediadores en el cambio de bienes, de la que
hacen su ocupación habitual con el incentivo de obtener un beneficio.
La necesidad de facilitar el intercambio cada vez más creciente originó

la aparición de determinados elementos que, junto con otros factores,
han contribuido a impulsar el comercio.
Para establecer la equivalencia entre los bienes objeto del cambio se

crearon las pesas, las medidas y la balanza. Para evitar las dificultades
del cambio directo se inventó la moneda, como medida de apreciación
común del valor de las cosas. Sus características de poco peso, facilidad
de manejo y posibilidad de conservación, generalizaron su uso, dando
agilidad a las transacciones.
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Las comunicaciones entre los pueblos, cada vez más intensas y

frecuentes, se ensancharon con los descubrimientos geográficos que
incorporaron nuevas áreas a la actividad comercial. Mediante los
descubrimientos científicos se aplicaron las fuerzas de naturaleza a los
medios de comunicación, lo que permitió cubrir las distancias en tiempo
cada vez más breve. La frecuencia en los tratos y el conocimiento de las
personas fomentó la confianza, base del crédito, que promovió la
movilización de la riqueza en forma creciente sin disponer de dinero.
El espíritu de asociación, que lleva a los habitantes a unir sus esfuerzos

para alcanzar objetivos comunes o imposibles de lograr por la acción
individual, tuvo sus primeras manifestaciones en las caravanas formadas
por comerciantes que se unían para afrontar juntos los riesgos de largos
y peligrosos trayectos y ha culminado bajo las formas jurídicas de las
sociedades comerciales, que en nuestros días han tomado a su cargo las
más importantes empresas y que el propio Estado ha utilizado para
actuar en el campo económico con la rapidez eficacia y facilidad que
exigen las actividades económicas.
4.- CLASIFICACIÓN DE COMERCIO
La actividad mercantil suele clasificarse según diversos criterios.
Por razón de las personas que intervienen en el comercio, éste puede ser
público o privado, según se intercambien en relación comercial el Estado
o los particulares. Esto no descarta, desde luego, que en el comercio
entre particulares haya siempre un interés público que obliga la
intervención del Estado. Ello ocurre tanto en el comercio internacional
entre comerciantes de unos y otros países como en el comercio interno,
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para impedir maniobras de acaparamiento o especulación que atenten

contra el interés general. La posición del Estado frente a la actividad
comercial ha originado la división de criterios entre librecambistas e
intervencionistas.
En relación con el medio de comunicación de qué se vale el comercio,

puede clasificarse en terrestre, marítimo o aéreo quedando
comprendido dentro del comercio marítimo el que se desarrolla a través
de ríos o lagos. La importancia y las características especiales que
revisten las dos formas últimamente mencionadas han determinado que
se reconozca por muchos tratadistas la existencia de una rama
autónoma del derecho denominada Derecho de la Navegación. Tanto
el comercio marítimo como el comercio aéreo se subdividen en
comercio externo y de cabotaje, según se realice entre puertos o
aeropuertos de distintos países, o de un mismo país. Y, a su vez, el
comercio de cabotaje puede ser directo o indirecto, si se realiza en
buques o aeronaves de la misma nación, o de otros países.
De acuerdo al volumen o importancia de las relaciones mercantiles, el

comercio se clasifica en mayorista o minorista, según si se trata de
expendio a otros comerciantes que adquieren las mercaderías en
grandes cantidades para la reventa, no siendo, en consecuencia,
necesario contar con establecimientos abiertos al público, o si, como
concurren en el comercio al por menor, las transacciones se hacen por
unidades, siendo necesario contar con tienda o almacén.
También se alude a un comercio de tiempo de paz y a un comercio de

tiempo de guerra, dadas las características que revista esta actividad,
según la época en que se desarrolla.
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Asimismo, el comercio puede ser de explotación o importación, según la

procedencia de las mercaderías, o sea, si salen del país o si son
introducidas en él.
5.- ORIGEN DEL DERECHO COMERCIAL
El concepto de derecho comercial ha variado en el transcurso del

tiempo. En una primera etapa se le consideró como un derecho de
excepción aplicable sólo a los comerciantes. Después, como el derecho
de los actos de comercio, independientemente de la condición de las
personas que los realizaran, con lo que amplió su radio de acción. Más
tarde se le reputó como el derecho de los actos de comercio, pero no
aisladamente considerados sino realizados en masa. Posteriormente,
como el derecho de las empresas, y, por último, como la disciplina
reguladora de la economía organizada.
No siempre las reglas del derecho mercantil han tenido la suficiente

significación como para constituir una disciplina especial. En Roma,
donde se elaboró un derecho privado que es objeto de admiración
hasta nuestros días, no se reconoció la existencia del derecho comercial,
pese a que existieron reglas propias referentes al comercio marítimo,
principalmente en el Mar Mediterráneo, que no tuvieron carácter
nacional ni rigor formal.
Fue durante la Alta Edad Media, a partir del siglo XI, cuando nace el
derecho mercantil como un derecho consuetudinario, sin carácter
formalista y sin intervención del Estado.
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El sistema feudal se afianzó en una economía de tipo rural, basada en la

servidumbre de la población agrícola. El intercambio y la circulación
entre los pueblos eran muy reducidos.
El resurgimiento de las ciudades, que se inicia en el siglo XI, es un

fenómeno íntimamente vinculado al renacimiento del comercio, pues
fue en los centros urbanos donde tuvo lugar la mayor actividad
comercial.
El movimiento mercantil se acentuó en los países mediterráneos como

consecuencia de las Cruzadas y es especialmente en las ciudades
italianas donde se advierte el florecimiento del comercio, en forma
periódica en mercados y ferias, para asentarse luego en forma
permanente en las ciudades que fueron atrayendo a la población rural.
De otro lado, las Cruzadas, que determinaron el restablecimiento de las

comunidades terrestres a través de Europa en dirección al oriente, fueron
también causa de empobrecimiento de los señores feudales, quienes
para financiar tales expediciones se vieron obligados a hacer cada vez
mayores concesiones a las ciudades. El crecimiento de éstas trajo como
consecuencia la ampliación de los mercados, la creciente colocación
de los productos agrícolas y el aumento de trabajo de los artesanos
urbanos.
6.- CONCEPTO DE DERECHO COMERCIAL
Primero daremos un concepto de Derecho que es un sistema de normas

que con carácter coactivo regula las relaciones de los hombres entre sí
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para vivir en sociedad. Este es el derecho objetivo que aparece dividido

desde los tiempos de Roma en dos grandes sectores: el público y el
privado.
El Derecho civil y el comercial constituyen, a su vez las dos ramas

fundamentales del Derecho privado. Pero ya hemos dicho que la división
del Derecho privado no ha existido siempre.
Roma no conoció un derecho mercantil o comercial como rama

separada del tronco único del Derecho privado común (ius civile). Hay
que esperar a la Edad Media para presenciar la llegada del Derecho
mercantil como ordenamiento jurídico autónomo y distinto del Derecho
común.
El concepto de derecho comercial no se ha mantenido constante a lo

largo del tiempo, sino que el transcurso del tiempo, ha hecho que el
concepto cambie.
• En la primera etapa, el derecho comercial, estuvo destinado a los

comerciantes;
• después se le consideró como el derecho de los actos de comercio

sin tener en cuenta quien los realizaba;
• más tarde como el derecho de los actos de comercio, pero

consumados en masa y
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• por último, como el derecho de las empresas, aunque una etapa

posterior podría denominarse como la disciplina que regula la
economía.
El Derecho mercantil nació tanto con un carácter consuetudinario como

profesional.
Era el Derecho creado por los propios comerciantes para regular las
diferencias surgidas en razón del trato o comercio que profesionalmente
realizaban.
Ese doble carácter permanece hasta principios del siglo XIX, en que se
inicia la codificación mercantil bajo la influencia de la Revolución
francesa que proclamó la libertad de ejercicio del comercio y terminó
con el monopolio de los gremios y corporaciones.
El primer Código de comercio, el francés de 1807, intenta ofrecer la

imagen de un derecho regulador de actos de comercio objetivos,
mercantiles por sí, con independencia de que el sujeto que los realice
tenga o no la condición de comerciante.
No obstante, para definir el Derecho comercial probablemente

debemos regresar a la anterior tendencia subjetivista o profesional y
podemos definir el Derecho mercantil como el Derecho ordenador de la
organización y de la actividad profesional de los empresarios en el
mercado.
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El Código de Comercio boliviano regula las relaciones jurídicas derivadas

de la actividad comercial
El Derecho mercantil es el derecho privado del mercado, pero también

es un Derecho regulador de actos de comercio, esencialmente
contractuales.
Regula, fundamentalmente, los actos que integran la actividad

profesional del empresario, el tráfico organizado en empresa.
Para José Alberto Garrone el Derecho mercantil es el ordenamiento

privado propio de los empresarios y de su estatuto, así como de la
actividad externa que estos realizan por medio de una empresa.
Desde el punto de vista corporativo, el desarrollo comercial interno, dio

origen a usos y prácticas que las corporaciones recogieron en estatutos
y con su propia jurisdicción, es decir, jurisdicciones especiales que se
fueron aplicando naciendo de esta forma el derecho comercial, como
un derecho de la persona y de la libertad.
7.- EL DERECHO COMERCIAL CORPORATIVO
Las actividades comerciales e industriales, que antes habían sido

ocupaciones intermitentes al servicio de los señores feudales, se fueron
convirtiendo en profesiones independientes.
Además, los artesanos y comerciantes, así como los distintos gremios se

agruparon en corporaciones de personas del mismo oficio, que fueron
arrancando de los señores privilegios y prerrogativas. Llegaron a gozar de
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autonomía y jurisdicción propias, dictaron sus propias reglas de gobierno,

que funcionaban como leyes de excepción o como ley general, según
si en el lugar se encontraba vigente o no el derecho común.
8.- CONCEPTO DEL DERECHO COMERCIAL POR RAZÓN DE LA PERSONA
Como el derecho comercial surgió como un derecho de excepción de

carácter profesional destinado a regir la profesión del comerciante, los
partidarios de la concepción subjetiva sostienen que este carácter debe
mantenerse, pese a la supresión de las corporaciones y a la
proclamación del principio de igualdad civil.
La calidad de comerciante de determinadas personas origina que se las

someta a obligaciones especiales y en algunos países a jurisdicción
especial y a disposiciones más rigurosas en casos de quiebra.
Se justificará, así, la existencia de un derecho propio, con antecedentes

en la tradición del derecho comercial, que inicialmente fue el derecho
del comerciante. Como éste ejerce su actividad públicamente y,
además, como dentro de este sistema es obligatoria la inscripción en el
registro respectivo, es fácil conocer quiénes son las personas que se
dedican al comercio y, por lo tanto, cuando son de aplicación las reglas
del derecho comercial.
Sin embargo, el sistema presenta como dificultades las de precisar cuáles

son las profesiones comerciales y el hecho de que no todos los actos
realizados por los comerciantes se refieren a su profesión. Finalmente, en
la práctica muchas operaciones jurídicas propias de la actividad
comercial son realizadas por personas no comerciantes.
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De aquí que siempre sea necesario tener en cuenta la naturaleza y la

forma de los actos, lo cual destruye la unidad de la teoría y la hace caer
en un círculo vicioso.
9.- CONCEPTO DEL DERECHO COMERCIAL POR RAZÓN DEL OBJETO
La teoría subjetiva del Derecho Mercantil chocó en el siglo XIX con los
principios de libertad e igualdad proclamados por la Revolución
Francesa como una reacción contra el sistema de corporaciones y
privilegios, lo que determinó la anulación de todas las asociaciones
existentes y la prohibición de crear otras nuevas. Surge la teoría objetiva,
que se basa en la existencia de determinados actos con naturaleza
propia, distintos a los actos de la vida civil, que son los actos de comercio
y que constituyen la materia específica del derecho comercial. Esta
disciplina jurídica no regiría entonces a una determinada categoría de
personas, sino a una categoría de actos. El código de la materia sería,
así, no un código de comerciantes sino un código de comercio aplicable
a quienes realizan actos comerciales, sin tomar en cuenta si ejercen
profesionalmente la actividad mercantil.
Los mismos principios de libertad e igualdad, proclamados por la

Revolución Francesa y que descartaron la teoría subjetiva, fueron en el
fondo el fundamento de la concepción objetiva, pues al amparo de la
libertad se abría para todas las personas la posibilidad de intervenir en
actos de comercio.
Se amplió, así, el ámbito del derecho comercial, que fue ensanchándose

a otras actividades económicas ajenas a la circulación o intercambio de
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bienes, como la de producción y transformación de éstos, al punto de

que no ha faltado quien considere el derecho comercial como el
derecho de la economía.
La teoría objetiva del derecho comercial tropezó con dificultades muy

graves al no poder precisar la naturaleza de los actos de comercio, lo
que impedía elaborar un concepto unitario de ellos.
La insuficiencia de la teoría objetiva se revela en el hecho de que no se

ha podido prescindir de la figura del comerciante para delimitar la
materia mercantil. Así ocurre con lo referente a lo que puede llamarse el
status del comerciante, como son las reglas de su capacidad las
obligaciones legales que se le imponen por ser tal, a organización de las
personas jurídicas comerciales, la reglamentación de determinadas
instituciones como las Bolsas Banca y Almacenes Generales de
Depósito. Esos aspectos no constituyen actos de comercio y, sin
embargo, el derecho comercial basado en el criterio objetivo no puede
dejar de considerarlo dentro de la legislación mercantil.
La inadecuación del acto aislado de comercio con el desarrollo

mercantil se advierte en la medida en que el comercio se ha ido
desarrollando y es en gran parte realizado por comerciantes
profesionales y por las grandes empresas mercantiles, que encuentran su
razón de ser desde el punto de vista económico en el hecho de estar
destinadas, precisamente, al realizar actos comerciales en masa, es decir
en grandes proporciones.
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10.- EL DERECHO COMERCIAL COMO DERECHO QUE REGULA LOS ACTOS

EN MASA
La observación de la realidad económica y social hizo notar a los

tratadistas que la sociedad actual es una sociedad de masas de
proporciones grandiosas, en la que se rinde culto a los al. De un lado,
grandes masas de capitales que se organizan para llevar a cabo grandes
empresas: del otro, grandes masas de personas que requieren de bienes
y servicios que sólo las grandes empresas pueden proveer.
En el campo económico y comercial imperan, pues, los actos realizados

en masa o en serie. Las empresas que los realizan dominan la vida
económica y han llegado en poner determinadas formas de
contratación.
La razón de ser del derecho mercantil estaría en la necesidad de regular

de una manera distinta a la del Derecho civil el tráfico en masa realizado
por medio de determinados actos jurídicos, Qué son los actos del
comercio.
11.- EL DERECHO COMERCIAL COMO DERECHO DE LAS EMPRESAS
Esta teoría hace de la empresa el centro del derecho comercial, el que

debe considerar no sólo la forma de la organización de aquélla, sino
también su campo de acción.
Como la empresa está organizada para realizar actos en masa y los

ejecuta dentro de una serie orgánica y típica, La teoría de la empresa
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Resulta vinculada con la de los actos en masa como centro del derecho
comercial.
El iniciador de esta nueva concepción del derecho comercial fue

Wieland y sus más destacados continuadores, Gordon y Mossa, siendo
este último quien le ha dado mayor difusión. La empresa se caracteriza
por la existencia de una entidad organizada que realiza un conjunto de
actos de comercio en forma masiva Inés la mente, con sentido
profesional, de manera habitual y deliberada.
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CJR404 - DERECHO COMERCIAL, EMPRESARIAL Y
CORPORATIVO
TEMA 2
FORMACIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO COMERCIAL
El hombre en sus orígenes para poder vivir precisaba de lo más urgente y

necesario que le proporcionaba la naturaleza y, por consiguiente, lo que
producía era exclusivamente para consumirlo, consecuentemente, no podía
ejercitar comercio.
Posteriormente, cuando se inició la vida de relación con otros seres humanos

con sus familias o grupos se creó vínculos con otras familias o grupos, nació
el intercambio dando origen al trueque.
Esta operación tiene un carácter más económico que comercial, antes que
la ganancia o el lucro, se imponía la necesidad y la utilidad del artículo por
consumirse.
El comercio es la relación entre las personas que entregan y reciben bienes

o cosas recíprocamente que compran o venden. El comercio es la relación
entre el productor y el consumidor, por comercio se entiende, entonces, lo
que la humanidad precisa para satisfacer sus propias necesidades.
Históricamente tenemos las siguientes referencias, el río Nilo fue el factor

geográfico que incentivo la labor comercial porque en su cauce que llevaba
lo que se conoce como limo fue el factor principal para fertilizar tierras
aledañas a sus Riberas.
Egipto es sin duda uno de los países donde el comercio tomó características
concretas, donde se inició la exportación con el envío de maderas, marfil, oro
vino, aceite, etc, siendo el trueque la costumbre, las que prevalecían y
la moneda aún desconocida.
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Los fenicios por su situación topográfica y escasez de zonas que podría

facilitar la explotación de diversa gama de artículos, se vieron obligados a
comerciar con otros países para subsistir.
Los fenicios, esencialmente dedicados a la actividad de comercio, en sus

incursiones llegaron hasta las costas de Grecia, España y el Norte del
Continente Africano, fundando ahí la famosa ciudad de Cartago que
vislumbro a la humanidad, porque este pueblo consiguió subsistir dentro de
la actividad comercial hasta mil años después de Cristo. La actividad
comercial de los fenicios dio nacimiento a las diversas modalidades de
carácter social en los puertos y factorías, así como la regulación del
comercio, por medio de tratados que contribuyeron en gran parte a dar inicio
al crédito.
En la Edad Media el comercio se encontraba sometido a una severa

reglamentación, la presencia de las Corporaciones de Industrias y Oficios,
entre ellas de comerciantes y mercaderes, constituyó un paso fundamental
en la marcha del derecho comercial (cruzadas etc.) apareciendo las
Sociedades Colectivas, en Comandita, la Letra de Cambio, los
comerciantes, mayoristas, minoristas, esta organización comercial tomo un
enorme incremento en esta época sirviendo de acicate fundamental para el
desarrollo de los pueblos haciendo nacer en los jefes de estado pequeños el
interés de cooperar con los comerciantes de los que se sacaban enormes
ventajas.
En la época medieval los jefes de estado tratando de incentivar la actividad

comercial y otorgar un tratamiento diferencial entre las personas dedicadas
al mercantilismo, diferenciando los artesanos de los tenderos, que eran
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comerciantes establecidos en una casa o lugar determinado donde vendían
sus productos o bienes.
En la Edad Moderna, la actividad comercial estaba cerrada en determinadas

jurisdicciones, se amplió enormemente a los navegantes que comprobaron
la existencia de nuevas tierras y se lanzaron al mar abriendo nuevos
mercados, aparecieron diferentes artículos, diversos metales aumentando el
reglón de las materias comerciales.
El comercio mayorista, requiere de la presencia de intermediarios como:

comisionistas, corredores de comercio, agentes de bolsa, agentes de
transporte, para establecer negocios con grandes utilidades.
Surgen nuevas instituciones mercantiles frente a las nuevas modalidades de
vida, determinando una verdadera revolución en el comercio, aparecen las
Sociedades por Acciones, las actividades Bancarias la Bolsa.
En la edad contemporánea se presenta el comercio como causa de las

profundas transformaciones sociales, a causa del progreso y la civilización,
con el desarrollo de los transportes y comunicaciones que abren nuevas rutas
comerciales.
2.- AUTONOMÍA DEL DERECHO COMERCIAL Y SUS FUNDAMENTOS
El contenido del Derecho comercial se constituye en el fundamento de su

autonomía.
Halperin justifica la subsistencia del Derecho Comercial desde el punto

de vista legislativo, didáctico y dogmático, recalcando la validez del
tercero.
La autonomía dogmática surge porque el contenido de la materia no está

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dado por los actos de comercio sino por la empresa, la actividad económica
de ésta y el estatuto del empresario evidenciando la autonomía de la materia
comercial.
Farina sostiene que la explicación histórica de la autonomía del Derecho

Comercial (fuero personal de los comerciantes) permite entender los
principios que siempre han sido considerados como característicos del
Derecho Comercial y que constituyen la base de su diferenciación
respecto del Derecho Civil:
▪ Su relación con el mercado,

▪ La preocupación de f a c i l i t a r la
circulación d e l o s bienes y servicios,
▪ La consideración de los negocios celebrados profesional y
sistemáticamente por medio de la empresa,
▪ La atención al desarrollo del crédito y a la mayor tutela del
acreedor,
▪ El carácter internacional del Derecho Comercial,
▪ Los contratos de adhesión, etc.
La autonomía dogmática del Derecho Comercial no significa su separación

radical del Derecho Civil, comparte con éste la teoría general de los negocios
jurídicos, de las obligaciones, etc.
La autonomía legislativa y dogmática se ha reflejado tradicionalmente en la

enseñanza separada de las dos grandes ramas del Derecho privado.
La exposición de toda ciencia debe seguir un sistema u orden lógico si se

quiere evitar que las distintas materias que la integran aparezcan formando
una agrupación caótica.
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3.- SISTEMA DEL DERECHO MERCANTIL
Se debe ordenar las instituciones jurídico-mercantiles en torno al

empresario como sujeto de la moderna actividad económica, organizada
en empresa dentro del mercado.
Si el Derecho Mercantil regula actualmente la actividad de los empresarios,

conseguiremos una exposición armónica de nuestra disciplina, siguiendo
el desarrollo de esa actividad organizada desde que el empresario la inicia
hasta que desaparece.
Precedido de la introducción que comprende el concepto y las fuentes del

Derecho Mercantil, podemos dividir el sistema en cuatro grandes partes:
Primera parte: Estudia la estructura de la organización empresarial

moderna.
Segunda parte: Comprende la exposición del estatuto jurídico del

empresario, en sus dos manifestaciones de empresario individual y de
empresario social (Art. 126 sociedades), dedicando especial atención a las
diferentes clases de sociedades mercantiles.
Tercera parte: Está dedicada al estudio de los instrumentos jurídicos del

mercado o, si se quiere, al estudio de los instrumentos que utiliza el
empresario para conseguir la finalidad a que responde el ejercicio de su
actividad. Estos instrumentos son esencialmente El Contrato (Art. 787
C Com.) y El Título-Valor (Art. 491 C Com.).
El contrato es el instrumento esencial de la circulación de bienes. Sin él

no existiría tráfico. La tutela jurídica de la circulación descansa
primordialmente sobre el contrato.
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El Título-Valor también cumple la función práctica de favorecer la

circulación. Nació para circular cuando el medio ofrecido por el Derecho
común (el contrato) resultó insuficiente para satisfacer las exigencias
del tráfico mercantil.
Sin embargo, modernamente la enorme masa de títulos que llegan al

mercado hace prácticamente imposible el manejo material de los mismos
y ha traído como consecuencia, en lo que afecta especialmente a los
valores como (deuda del Estado, acciones u obligaciones de sociedades,
etc.) que se esté prescindiendo del título como soporte material del derecho
o “valor” y se sustituya por la simple anotación de los “valores” en cuentas
informatizadas que facilitan al máximo las operaciones sobre los mismos
(desmaterialización), en nuestro caso este registro lo lleva la Entidad de
Depósito de Valores (EDV).
Cuarta parte: Se recogen como situaciones anormales que puede

atravesar el empresario en el ejercicio de su empresa, las instituciones
de la suspensión de pagos y de la quiebra.
Por último, como una pieza más del sistema, se exponen las instituciones
jurídicas de la navegación marítima y aérea.
Por ejemplo, hay contrato de compraventa cuando Antonio y Luis

acuerdan comprar y vender un bien a cambio de un precio determinado,
pero también hay contrato cuando Antonio y Luis deciden modificar el
precio de una venta anterior (pacto novatorio de un contrato de
compraventa) o si acuerdan desistir de común acuerdo de la venta
anterior (mutuo disenso). Es el acuerdo, el pacto, lo que distingue las
obligaciones contractuales de las obligaciones que tienen una fuente
distinta al contrato (la ley, los cuasicontratos y las acciones y omisiones
que generan responsabilidad extracontractual).
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TEMA 3
PROCESO HISTÓRICO DEL DERECHO COMERCIAL

BOLIVIANO
1. LA LEGISLACIÓN COMERCIAL EN LA COLONIA
La legislación, todavía incipiente, que había en el siglo XIV en España fue

trasladada a lo que entonces era el Alto Perú, hoy Bolivia.
Las regulaciones fundamentales en materia mercantil que llegan a esta
parte del mundo son:
▪ Las Leyes del Consulado de Sevilla.
▪ Las Leyes del Consulado de Barcelona.
▪ Las Leyes del Consulado de Buenos Aires.
Hasta el siglo XIX, toda la estructura comercial estaba vinculada a los

Consulados que entonces hacían las veces de representantes comerciales,
actividad que hasta el día de hoy sigue vigente, pues los cónsules participan
en las actividades comerciales de orden internacional.
Estos consulados tenían la posibilidad de legislar en materia mercantil y la
legislación que producían llevaban normalmente el nombre del propio
consulado y de ahí vienen los nombres de las leyes de los consulados de
Sevilla, Cádiz, Barcelona, Buenos Aires y otros.
Así por ejemplo nacieron las normas del Consulado de Barcelona que se
refieren al Derecho Comercial Marítimo que fue una de las primeras
regulaciones por la necesidad de las mismas ya que el gran transporte del
comercio en la época era marítimo.
2.- EL CÓDIGO MERCANTIL SANTA CRUZ
El Código Mercantil Santa Cruz de 1834, reproduce casi completamente el

Código de Comercio español de 1829 elaborado por el tratadista Sainz
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Andino.
Las características de este código son las siguientes:
▪ Tenía una tendencia objetiva en lo jurisprudencial por influencia del

Código francés pero su concepción predominante era de carácter
subjetivista, era una legislación de los comerciantes para los
comerciantes.
▪ El reconocimiento del fuero mercantil, con los juzgados mercantiles,

que era un Derecho de los comerciantes de ser tratados en la Litis por
tribunales conformados por los propios comerciantes.
▪ Este Código legisla sobre las actividades propias de su época, es decir

las que se desarrollan en el siglo XVIII.
Este Código legisla sobre los institutos más utilizados en ese momento en
Europa entre otros:
▪ La compraventa.
▪ El transporte como auxiliar del comercio y no como una actividad

autónoma.
▪ Los depósitos mercantiles.
▪ Las letras de cambio.
▪ Los contratos de garantía: de fianza, la hipoteca.
▪ El procedimiento judicial de la quiebra.
3.- LA LEGISLACIÓN MERCANTIL COMPLEMENTARIA
Entre 1834 y 1977, fecha del actual Código de Comercio, se generan una serie
de normas entre ellas:
▪ En 1884 se promulga la Ley de Sociedades Anónimas, materia que

no había sido correctamente legislada en el Código Mercantil.
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▪ En 1911 se promulga la Ley de Cheques que consigue dar un mayor

dinamismo a la actividad comercial.
4.- PROCESO DE CODIFICACIÓN MERCANTIL EN BOLIVIA
Se comenzó a plantear la necesidad de revisión del Código Santa Cruz para

lo que se presenta en principio un anteproyecto que no llegó a prosperar.
En 1940 se presenta un anteproyecto por el entonces presidente de la Corte

Suprema de Justicia, Jaime Zapata, donde se planteaba el cambio de nombre
de Código Mercantil a Código de Comercio y se incorporan varios institutos,
como el de sociedades, cheques, títulos valores, etc. Este anteproyecto
tampoco llegó a ser aprobado.
En 1962 el Presidente Paz Estenssoro crea cuatro comisiones codificadoras

para la revisión de los Códigos, Civil, Procedimiento Civil, Penal y el Código
Mercantil y en 1964 entregan los cuatro anteproyectos.
Con el golpe de Estado del Gral. Barrientos de 1964 se paralizan los cuatro
anteproyectos.
En 1971 en la presidencia de facto del General Banzer se crean las

comisiones codificadoras con las siguientes facultades:
▪ Trabajar en los cuatro temas anteriores además del Código de Familia.
▪ Se instruye a esas cinco comisiones que recopilen todo lo hecho hasta

ese momento en el país y obtener información de la legislación
comparada sobre todo a nivel de Latinoamérica.
▪ Otra misión era la de coordinar en los capítulos pertinentes con las

comisiones del Código Civil y la del Código Mercantil, para
compatibilizar los capítulos semejantes, por ejemplo, contratos.
▪ Se encarga también hacer las consultas pertinentes con las

organizaciones sectoriales económicas vinculadas con la legislación
mercantil, como la Cámara de Comercio, la Cámara de Industria, la
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Asociación de Bancos ASOBAN, la Asociación Boliviana de

Aseguradores ABA, de la Cámara de la Construcción,, etc.
En 1972 estas comisiones entregan sus trabajos y se promulgan el Código

Civil y el Código Penal para entrar en vigencia en agosto de 1973, no
sucediendo lo mismo con el Código de Comercio porque las organizaciones
económicas relacionadas con la materia, plantearon la necesidad de
armonizar el Código de Comercio debiendo contemplar capítulos como el
Seguro y la Banca y en 1973 mediante un Decreto, se conforma una
comisión codificadora del Código de Comercio, otorgándola un plazo de 120
días para su revisión y armonización.
En 1975 entrega la comisión el Código reformulado, con numerosos cambios

del texto original y es entregado al presidente en julio de ese mismo año.
Transcurre el tiempo sin que se promulgue este nuevo Código por los
intereses que había por los temas que regulaba como el Seguro y la Banca,
dos sectores de mucha relevancia en la economía nacional y que eran
afectados por este Código. El seguro no tenía una legislación apropiada y la
banca se estaba rigiendo por la Ley de Bancos de 1928, con muchas
deficiencias legislativas sobre todo en materia de contratos.
5.-CARACTERÍSTICAS DE LA ACTUAL LEGISLACIÓN COMERCIAL
Las características de este cuerpo legal mercantil vigente son:
1. Desde el punto de vista doctrinal el código vigente pasa a tener un

carácter objetivista legislando sobre la estructura contractual
buscando la naturaleza y los fines de la relación contractual,
contrariamente a la característica del código anterior que era
subjetivista legislando para el comerciante.
2. Elimina el Fuero Mercantil pasando a resolverse la Litis mercantil en la

justicia ordinaria.
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3. El nuevo Código incorpora nuevos institutos como:
a) Los contratos bancarios.
b) El contrato de hospedaje.
c) El capítulo de Sociedades, ya que el Código Santa Cruz sólo legisló

sobre tres formas de sociedades la colectiva, comanditarias y de una
forma superficial las sociedades anónimas, razón por la cual se aprueba
la Ley de Sociedades Anónimas en 1884.
d) Los contratos de seguros privados, con un amplio desarrollo.
e) En el capítulo de procedimiento, se incorpora el procedimiento de

Concurso Preventivo, como procedimiento judicial que permite al
comerciante en situaciones de iliquidez, buscar un acuerdo con sus
acreedores que le permita la reducción de intereses, la ampliación de
plazos de amortización etc.
f) También se amplió la legislación de títulos de cambio de una manera

muy elemental, legisla sobre valores, la anterior legislación sólo legisló
sobre las letras incorporando el nuevo Código las acciones, las letras
hipotecarias, las cartas de porte etc.
g) Se legisla también sobre la Bolsa de Valores que permite la negociación

y transacción de títulos valores.
h) Se crean también mecanismos de fiscalización, que evita que esta sea

a la vez juez y parte, con independencia institucional.
i) Se crea la Dirección de Sociedades por Acciones, que como institución

tiene a su cargo además del control de la actividad mercantil, también
tiene la facultad de autorizar la creación de sociedades anónimas que se
dedican a la banca, el comercio, la industria, el seguro, el transporte etc.,
actividad otorgada hoy en concesión a FUNDEMPRESA.
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Algunos mecanismos de fiscalización sectoriales como la Superintendencia

Nacional de Seguros y Reaseguros y la Superintendencia de Bancos, que ya
existían antes de la aprobación del Código pero que a partir de entonces
toman una gran relevancia.
6.- LEGISLACIÓN COMERCIAL COMPLEMENTARIA
Se aprueban entre otras las siguientes leyes que complementan al Código de

Comercio:
▪ La Ley Complementaria del Registro de Comercio de 15 de diciembre

de 1977, que desarrolla la estructura técnica administrativa del
comercio.
▪ La Ley de Entidades Aseguradoras de 15 de diciembre de 1977.
▪ La Ley de Bancos
▪ La Ley de Capitalización.
▪ La Ley del Mercado de Valores.
▪ La Ley de Seguros. N° 1883.
▪ La Ley de Seguros de Fianzas
▪ La Ley de Servicios Financieros.
▪ La ley de inversiones.
Los proyectos de ley de seguros, del mercado de valores que pretenden

adecuar la economía a la nueva CPE. Y que se encuentran en plena
discusión.
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3.- SISTEMA DEL DERECHO MERCANTIL
Se debe ordenar las instituciones jurídico-mercantiles en torno al

empresario como sujeto de la moderna actividad económica, organizada
en empresa dentro del mercado.
Si el Derecho Mercantil regula actualmente la actividad de los

empresarios, conseguiremos una exposición armónica de nuestra
disciplina, siguiendo el desarrollo de esa actividad organizada desde que
el empresario la inicia hasta que desaparece.
Precedido de la introducción que comprende el concepto y las fuentes

del Derecho Mercantil, podemos dividir el sistema en cuatro grandes
partes:
Primera parte: Estudia la estructura de la organización empresarial

moderna.
Segunda parte: Comprende la exposición del estatuto jurídico del

empresario, en sus dos manifestaciones de empresario individual y de
empresario social (Art. 126 sociedades), dedicando especial atención
alas diferentes clases de sociedades mercantiles.
Tercera parte: Está dedicada al estudio de los instrumentos jurídicos

delmercado o, si se quiere, al estudio de los instrumentos que utiliza
el empresario para conseguir la finalidad a que responde el ejercicio de
suactividad. Estos instrumentos son esencialmente El Contrato (Art.
787 C.C.) y El Título-Valor (Art. 491 CC.C.).
El contrato es el instrumento esencial de la circulación de bienes. Sin

él no existiría tráfico. La tutela jurídica de la circulación descansa
primordialmente sobre el contrato.
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El Título-Valor también cumple la función práctica de favorecer la
circulación. Nació para circular cuando el medio ofrecido por el

Derecho común (el contrato) resultó insuficiente para satisfacer las
exigencias deltráfico mercantil.
Sin embargo, modernamente la enorme masa de títulos que llegan al

mercado hace prácticamente imposible el manejo material de los mismos
y ha traído como consecuencia, en lo que afecta especialmente a los
valores como (deuda del Estado, acciones u obligaciones de sociedades,
etc.) que se esté prescindiendo del título como soporte material del
derecho o “valor” y se sustituya por la simple anotación de los “valores”
en cuentas informatizadas que facilitan al máximo las operaciones sobre
los mismos (desmaterialización).
Cuarta parte: Se recogen como situaciones anormales que puede

atravesar el empresario en el ejercicio de su empresa, las instituciones
de la suspensión de pagos y de la quiebra.
Por último, como una pieza más del sistema, se exponen las instituciones
jurídicas de la navegación marítima y aérea.
Por ejemplo, hay contrato de compraventa cuando Antonio y Luis

acuerdan comprar y vender un bien a cambio de un precio determinado,
pero también hay contrato cuando Antonio y Luis deciden modificar el
precio de una venta anterior (pacto novatorio de un contrato de
compraventa) o si acuerdan desistir de común acuerdo de la venta
anterior (mutuo disenso). Es el acuerdo, el pacto, lo que distingue las
obligaciones contractuales de las obligaciones que tienen una fuente
distinta al contrato (la ley, los cuasicontratos y las acciones y omisiones
que generan responsabilidad extracontractual).
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TEMA 4
FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
1. CONCEPTO Y CLASES DE FUENTES
En sentido rigurosamente técnico, las fuentes jurídicas son aquellos

medios de que se vale el Derecho objetivo para manifestarse
exteriormente. Estas fuentes son la Ley, la costumbre y los principios
generales del derecho.
Fundamentalmente, el Derecho comercial se manifiesta a través de la

ley y de los usos de comercio. Ambos son fuentes indiscutidas del
Derecho comercial. El artículo 1 del Código de Comercio, dice que el
Código de Comercio regula las relaciones jurídicas derivadas de la
actividad comercial.
En los casos no regulados expresamente, se aplicarán por analogía las

normas de este Código y, en su defecto, las del Código Civil.
Aunque no hace referencia expresa a los usos de comercio observado

generalmente en cada plaza como lo hacen otras legislaciones, se
deben tener como fuente por la importancia que tienen en el comercio
los mismos.
Pero, al lado de esas fuentes legalmente reconocidas, existen otras

formas de manifestación cuyo carácter o condición de fuente de
Derecho es discutida. Entre estas fuentes discutidas ocupan lugar
destacado la jurisprudencia y las condiciones generales de los
contratos mercantiles.
JAR Página 1
2. JERARQUÍA DE LAS FUENTES
Si ordenamos jerárquicamente las fuentes, la Ley tiene primacía sobre

el uso, y cuando no exista ni ley ni uso especialmente aplicable al
caso concreto entrarían en juego los principios generales del derecho
y las reglas del Derecho común o civil.
Las reglas civiles no constituyen una manifestación de Derecho

comercial, o sólo se aplicarán a los actos de comercio con carácter
subsidiario y supletorio y en su defecto de normas mercantiles legales
o consuetudinarias. Las normas mercantiles prevalecen sobre las civiles
en la regulación de los conflictos de carácter comercial.
3. LA LEY MERCANTIL
La ley es una norma escrita de carácter general y rango superior

emanada del poder soberano del Estado. La palabra ley en este caso la
utilizamos en el sentido lato, comprensivo de todas las disposiciones
emanadas del poder estatal que integran el ordenamiento jurídico-
comercial, cualquiera que sea su rango o categoría (leyes, decretos o
reglamentos).
La ley comercial no ofrece caracteres especiales que le atribuyan una

fisonomía peculiar y distinta de las demás leyes. Es la índole misma de
las materias por ella reguladas (materia comercial) la que confiere a una
ley la consideración de ley mercantil.
Es frecuente, sin embargo, asignar a la ley mercantil un carácter

predominantemente dispositivo (en el sentido de ley que sólo rige en
defecto de pacto en contrario); pero en la actualidad ese carácter va
desapareciendo al acentuarse en las leyes mercantiles más recientes la
nota imperativa, como normas que han de ser necesariamente
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observadas sin que pueda prevalecer contra ellas la voluntad privada

de quienes intervengan en el acto o contrato que la ley regule.
Ejemplo claro de esta tendencia son las leyes vigentes que regulan las
sociedades anónimas y de las sociedades de responsabilidad limitada.
Las leyes mercantiles, son de ámbito y carácter estatal. (competencias
Privativas).
4. EL CÓDIGO DE COMERCIO
La ley mercantil fundamental es el Código de Comercio de 1977 que

sustituyó al anterior Código Santa Cruz. Se compone de un Título
Preliminar y cuatro libros con 1693 artículos y cinco disposiciones
transitorias.
El Título Preliminar trata de las “Disposiciones Generales”; el Libro

Primero “De los Comerciantes y sus obligaciones”; el Libro Segundo
“De los Bienes Mercantiles, Mercado de Valores y Otros”; el Libro
Tercero “De Los Contratos y Obligaciones Comerciales”; el Libro Cuarto
“Procedimientos Especiales”.
Al contrario del Código Santa Cruz que fue una copia del Código
español redactado por Sainz de Andino, el vigente es resultado de un
lento proceso de reforma de aquel primer Código, prolongándose a lo
largo de varios años de trabajo.
5. LOS USOS DE COMERCIO
Son normas de Derecho objetivo creadas por la observancia repetida,

uniforme y constante de los comerciantes en sus negocios.
Dentro del campo genérico de las normas consuetudinarias, los usos

de comercio entran en la categoría especial de usos de los negocios o
usos del tráfico, nacidos en el seno mismo de la contratación mercantil,
bien para suplir la ausencia de regulación legal adecuada, bien para
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colmar las lagunas que existan en el contenido de los contratos o bien

sencillamente, para resolver las dudas que surjan en la interpretación
de éstos.
Con esto queda claro que el uso mercantil no es un uso de hecho

(repetición de actos u operaciones materiales del tráfico), sino un uso
esencialmente jurídico, que cumple cualquiera de esas tres funciones
con carácter de norma de Derecho objetivo.
Históricamente, la importancia del uso ha sido superior a la de la ley.

En su origen, el Derecho mercantil fue esencialmente consuetudinario.
La insuficiencia del Derecho común obliga a los comerciantes a buscar
una regulación adecuada al comercio en usos nacidos al margen de la
ley común, que sólo con el predominio del poder legislativo en el Estado
Moderno pasan a ocupar un rango inmediatamente inferior al de esa
fuente de Derecho escrito.
6. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Son aquellos postulados informadores del ordenamiento mercantil que

se inducen de las normas positivas integrantes del mismo.
Tienen la consideración legal de fuente subsidiaria, ya que sólo entrarán

en juego en defecto de ley o de costumbre.
De ahí su escasa aplicabilidad dentro de un sistema como el mercantil,

de base codificada, que dispone de un conjunto complejo de leyes
coherentes y sistemáticas.
7. LA JURISPRUDENCIA
Entre las denominadas fuentes discutidas ha venido ocupando lugar

destacado la jurisprudencia (decisiones del Tribunal Supremo).
Aun reconociendo el valor con la repetición uniforme de un mismo

criterio en diferentes fallos, la mayor parte de la doctrina científica ha
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venido negando a estas decisiones valor de fuente de Derecho, por

estimar que esas decisiones no crean Derecho y no vinculan fuera del
caso concreto en que han sido dictadas.
Sin perjuicio de reconocer el valor efectivo que tienen las resoluciones

del más alto tribunal, que además de imponerse imperiosamente a los
tribunales inferiores, e incluso con fuerza moral al propio Tribunal que
las establece, indirectamente alcanzan en su eficacia un ámbito de
generalidad casi igual al de las fuentes normales (ley y costumbre).
JAR Página 5
TEMA 5
EMPRESARIO, EMPRESA Y ESTABLECIMIENTO

MERCANTIL
1. CONSIDERACIONES PREVIAS
Determinar las nociones de empresario, empresa y establecimiento, que

sirven de base a nuestra concepción del Derecho mercantil, es tarea
primaria y fundamental.
Pero esta no es una tarea fácil, porque nuestro derecho positivo ofrece
escasos puntos de referencia o apoyo; y porque en la ley, en la
jurisprudencia y en la práctica, no siempre se utiliza con precisión el
término “empresa”, y se ha descuidado, además la elaboración precisa
de las nociones de empresario y de “establecimiento”, “casa”,
“industria” o “negocio” mercantil, que juegan un papel muy importante.
Si ordenamos jerárquicamente las fuentes, la Ley tiene primacía sobre

el uso, y cuando no exista ni ley ni uso especialmente aplicable al caso
concreto entrarían en juego los principios generales del derecho y las
reglas del Derecho común o civil.
Las reglas civiles no constituyen una manifestación de Derecho

comercial, o sólo se aplicarán a los actos de comercio con carácter
subsidiario y supletorio y en su defecto de normas mercantiles legales
o consuetudinarias. Las normas mercantiles prevalecen sobre las civiles
en la regulación de los conflictos de carácter comercial.
Todo esto obliga a estudiar con toda la claridad que sea posible esas
nociones, que, en definitiva, se proyectan sobre tres elementos
distintos, pero concurrentes en una realidad económico-jurídica,
integrada por:
i) la personalidad del empresario,
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ii) por la actividad que éste despliega (por sí o valiéndose de personas

auxiliares) y,
iii) por los medios instrumentales utilizados al servicio de esa actividad.
2. CORRELACIÓN DE LOS CONCEPTOS DE EMPRESARIO Y DE

EMPRESA
La unión de ambos conceptos es tan íntima y natural que, en el

lenguaje comercial, en la práctica de los negocios, en la
jurisprudencia, en la doctrina, e incluso en las leyes, es frecuente el
empleo del término “empresa” para distinguir “al empresario”.
La explicación de esta tendencia hay que buscarla en el hecho de

que el empresario personaliza a su empresa y el derecho pone su
acento y su atención preferente más sobre el sujeto actor que asume
las consecuencias jurídicas del tráfico que realiza, que sobre el
modo o forma en que se desarrolla esa actividad o tráfico.
De ahí que el concepto y la figura del empresario se convierta en el

concepto ordenador central, en torno al cual giran los demás
conceptos e instituciones jurídico-mercantiles; y, de ahí también
que el derecho mercantil no sea más que el derecho del empresario
y de su actividad en el mercado.
3. CONCEPTO JURÍDICO DEL EMPRESARIO
Toda empresa necesita un sujeto que organice y ejercite la actividad

económica organizada de la empresa, ese sujeto es el empresario:
persona física o jurídica que por sí o por medio de delegados ejercita
y desarrolla en nombre propio una actividad en el mercado
constitutiva de empresa, adquiriendo la titularidad de las
obligaciones y derechos nacidos de esa actividad.
El concepto jurídico de empresario difiere del concepto económico,
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que le identifica con la persona que directamente y por sí misma

asocia, combina y coordina los diferentes factores de la producción,
interponiéndose entre ellos para ajustar el proceso productivo al plan
previsto de antemano.
El derecho, por el contrario, no exige en el empresario un despliegue

de actividad directa y personal, le basta que la actividad empresarial
se ejercite en su nombre, aunque de hecho venga desarrollada por
personas delegadas. De ahí que puedan tener la condición de
empresario, los menores, los incapacitados, los ausentes, etc.
Por otro lado, la exigencia de que la actividad empresarial se ejercite

en nombre propio permite separar y distinguir la figura jurídica del
empresario de aquéllas otras personas que en nombre de él (factor,
administrador de sociedad, representante legal, etc.) dirigen y
organizan la actividad propia de la empresa; y, atribuir al empresario
la titularidad de cuantas relaciones jurídicas con tercero genere el
ejercicio de esa actividad.
El empresario, actúe o no personalmente, es quien responde frente

a tercero y quien adquiere para sí los beneficios que la empresa
produzca. No hay derechos y obligaciones de la empresa, sino
obligaciones y derechos del empresario.
4. CONCEPTO JURÍDICO DE EMPRESA
Son muchos los juristas que influidos por la idea económica se

refieren a la empresa como una organización de los factores de la
producción (capital y trabajo) con finalidad o propósito de lucro; o,
que perciben que la empresa es un organismo vivo y dinámico
integrado por la actividad del empresario, el trabajo de los auxiliares
de éste y los bienes instrumentales necesarios para conseguir el fin
específico. Pero esta concepción organicista, no satisface
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enteramente las exigencias del derecho.
La doctrina mercantil más reciente, contempla desde el ángulo

jurídico la totalidad del fenómeno empresa como unidad económica
orgánica y distingue entre la actividad del sujeto organizador y el
conjunto de medios instrumentales (reales o personales) por él
organizados para el servicio de esa actividad, con lo que, gana carta
de naturaleza la concepción jurídica de la empresa como pura forma
o modo de actividad.
Los caracteres que distinguen el modo o forma de actividad

constitutiva de empresa son los siguientes:
La actividad habrá de ser de orden económico, en el sentido más

amplio, pero también más riguroso del término económico, que
permita distinguir la actividad empresarial de las puras actividades
intelectuales.
Debe ser una actividad planificada, dirigida a conseguir la unidad de

acción con arreglo a un proyecto racional.
Debe ser una actividad profesional, continuada, sistemática, con

tendencia a durar y con propósito de lucro permanente, capaz de
distinguir por sí a la actividad empresarial de otras actividades
económicas organizadas que no se ejerciten profesionalmente.
▪ El fin perseguido por la actividad así caracterizada habrá de ser

producción de bienes o servicios o el cambio de los mismos en el
mercado, y no el goce o consumo directo por el productor o su
familia.
▪ Esa finalidad explica y justifica que el derecho se ocupe de regular

la actividad empresarial, velando por los intereses generales de la
economía, por los intereses de los terceros ligados al
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funcionamiento normal de la empresa y por los intereses de los

consumidores y usuarios.
Las anteriores consideraciones permiten calificar de empresa, en el

sentido jurídico mercantil, el ejercicio profesional de una actividad
económica planificada, con la finalidad de intermediar en el mercado
de bienes o servicios.
Concepto suficientemente amplio para comprender, tanto a la gran

empresa desarrollada con poderosos medios instrumentales, como
a la minúscula empresa.
El abandono de la concepción organicista de la empresa evita el

riesgo de identificar los conceptos de empresa y de establecimiento
mercantil.
5. ESTABLECIMIENTO MERCANTIL
El empresario no puede desarrollar su actividad sin el auxilio

instrumental de un conjunto de bienes y de servicios por él
coordinados y dispuestos del modo más adecuado a la finalidad de
la empresa, denominado establecimiento comercial o industrial.
La empresa es un modo de actividad económica, que se diferencia

del establecimiento, dado que éste es el instrumento al servicio de
esa actividad.
La relación jurídica del empresario con el establecimiento es, por lo

general, de dominio o propiedad, pero nada se opone a que el título
jurídico que le permite utilizar el establecimiento sea de
arrendamiento o usufructo.
6. ELEMENTOS INTEGRANTES DEL ESTABLECIMIENTO
En la composición del establecimiento entran bienes de la más variada

índole según la clase y exigencia de la empresa a que el establecimiento
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sirve.
Pero sin perjuicio de la diversidad entre unos y otros establecimientos,

en general suelen agrupar y coordinar bienes muebles e inmuebles,
corporales e incorporales, consumibles y no consumibles, derechos
reales y de crédito, etc., y los servicios del personal que presta su
trabajo en ellos a las órdenes del empresario o de sus representantes,
servicios que también tienen valor patrimonial.
Los elementos integrantes del establecimiento, unidos y coordinados

para satisfacer una finalidad común (el servicio a la actividad de
producción o de cambio en el mercado) distinta de la que podrían
satisfacer aislada e individualmente, no pierden por ello su autonomía y
pueden ser separados del establecimiento a voluntad del empresario
para ser sustituidos o no por otros, según las exigencias de la empresa
a que sirven.
De ordinario los establecimientos empiezan su vida con unos

determinados elementos y la terminan con otros distintos, porque el
ejercicio de la actividad empresarial así lo exige.
En el establecimiento se sustituyen o renuevan las cosas y los servicios,

sin que por ello se rompa la unidad del mismo, en tanto no se produzca
una disgregación o dispersión total que destruya la organización.
La organización y la buena disposición de los distintos bienes

integrantes del establecimiento es lo que confiere a éste su peculiar
aptitud para producir mejor, atraer al cliente y servir con éxito a la
empresa ejercitada por el empresario.
7. NATURALEZA JURIDICA DEL ESTABLECIMIENTO
Contemplado desde el plano económico, el establecimiento aparece

como una organización de capital y trabajo para el ejercicio de una
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actividad productora o de intercambio.
Para determinar la naturaleza jurídica del establecimiento se debe

analizar el moderno concepto de institución.
Los establecimientos aparecen como instituciones estables y

duraderas, integrantes del complejo económico nacional.
Naturalmente, la institucionalización de los establecimientos depende

del grado de organización conseguido y de la importancia económica
de los mismos; pero, en cualquier caso, el proceso de
institucionalización es claramente visible en los grandes
establecimientos.
8. EL ESTABLECIMIENTO COMO OBJETO DE NEGOCIOS JURIDICOS
El establecimiento, en su unidad, constituye un bien, distinto de los

elementos que lo componen y susceptible de ser objeto de negocios
jurídicos.
El establecimiento puede ser objeto de actos dispositivos como la

compraventa, la donación, la dación en pago, etc., y que puede ser
arrendado, constituido en garantía real (hipoteca) o en usufructo, etc.
Algunos de estos supuestos, conviene que sean estudiados.
El arrendamiento de establecimiento mercantil está sometido a las

disposiciones generales del Código Civil. Sin embargo, es
evidentemente un arrendamiento especial por la naturaleza del objeto
arrendado (conjunto orgánico de bienes y servicios, apto para
desarrollar una actividad empresarial), bien distinto del arrendamiento
de cosas concretas, contempladas y reguladas en el Código Civil.
Por esta razón, si bien las normas del Código Civil regulan el
arrendamiento, deben ser aplicadas con cierta flexibilidad o amplitud
que permita su adaptación a las peculiares exigencias de esta figura
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jurídica.
Se destacan, que si en todo arrendamiento es esencial que el

arrendador entregue y mantenga al arrendatario en el goce pacífico de
la cosa arrendada, en el de establecimiento mercantil las exigencias de
la buena fe impiden que con posterioridad a la entrega pueda el
arrendador desplegar actividades que puedan ocasionar un
desviamiento de la clientela del establecimiento arrendado haciéndole
competencia comercial.
9. ESTABLECIMIENTO PRINCIPAL Y SUCURSALES
La posibilidad de que un empresario utilice varios establecimientos para

el ejercicio de su empresa, es evidente. Los diversos establecimientos
radican normalmente en distintos lugares geográficos, pero nada se
opone, a la existencia de dos o más establecimientos en una misma
población.
Se habla, entonces, de establecimiento principal para designar al del

domicilio del empresario; los otros establecimientos, reciben la
denominación de sucursales. Unos y otros tienen la consideración de
establecimientos, cualquiera que sea la importancia económica de cada
uno de ellos.
En definitiva, las sucursales nacen como una consecuencia necesaria

de la dispersión territorial de la actividad empresarial. A través de ellas,
el empresario extiende el ámbito de su negocio más allá de los límites
propios del establecimiento principal, adquiriendo así la posibilidad de
nueva clientela.
En ocasiones, la sucursal cobra más importancia económica que el

propio establecimiento principal; pero esta circunstancia no altera su
condición jurídica de establecimiento secundario o accesorio al no
radicar en él la alta dirección del negocio ni el domicilio del empresario.
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TEMA 6
ELEMENTOS PERSONALES DE LA
ORGANIZACIÓN EMPRESARIAL
I. LA FIGURA DEL EMPRESARIO
1.- JERARQUÍA DEL EMPRESARIO
El empresario ocupa el vértice superior de la pirámide personal que sirve

de soporte a la actividad empresarial.
Pueden existir empresas personales, pero en la economía moderna esas

no cuentan.
No es fácil concebir a un empresario que no necesite de la ayuda o

colaboración de alguna otra persona.
Aunque es cierto que el empresario necesita de colaboradores que le

permitan conseguir sus objetivos, también es cierto que el empresario
es la figura principal;
Es la persona en cuyo nombre se despliega tanto su propia actividad
empresarial como la de sus colaboradores;
El empresario es la persona que, sin perjuicio de posibles delegaciones,
tiene máximo poder para ordenar y decidir en cada caso;
El empresario es la persona que asume el riesgo y ventura del negocio,

y la que, en suma, empeña su patrimonio presente y futuro en las
posibles consecuencias adversas de su empresa.
2.- CLASES DE EMPRESARIOS
La figura del empresario se puede encarnar en una persona física

(empresario individual) o en una persona jurídica (empresario social).
En principio cualquier persona física, sin distinción de sexo, que sea

mayor de edad y no esté incapacitada para gobernarse por sí misma,
podrá adquirir la condición o status de empresario individual,
desarrollando en el mercado una actividad empresarial. Nuestra
Constitución reconoce la libertar de empresa.
También en principio es libre la creación de empresarios sociales,

constituyendo al efecto sociedades mercantiles para intervenir en el
mercado.
JAR Página 1
En lo que respecta a los entes públicos, nuestra legislación autoriza el

desarrollo de la iniciativa pública en la actividad económica, legitimando
de esta forma asumir actividades empresariales por parte de empresas
estatales.
La CPE así lo autoriza y
La Ley de la Empresa Pública de 26 de diciembre de 2013 contempla

toda una regulación de las empresas públicas y dentro de su tipología
las clasifica en:
I.- Las empresas públicas de carácter estratégico o social tendrán la

siguiente tipología:
Empresa Estatal.
Empresa Estatal Mixta.
Empresa Mixta.
Empresa Estatal Intergubernamental.
Lo normal es que la participación del Estado en el mercado se realice

por medio de Sociedades instrumentales constituidas con capitales
públicos; pero en este caso no serán los entes públicos quienes
adquieran la condición de empresario, sino las sociedades por ellos
constituidas, que, aunque en la práctica jurídico-económico se
conozcan como empresas públicas, en lo que afecta a su constitución
y funcionamiento jurídico están sometidas a la legislación reguladora de
la sociedad anónima, y, en su relación con terceros, a las normas del
ordenamiento jurídico privado, civil o mercantil.
Sin perjuicio de que la norma de su creación pueda prever otra cosa.
Salvo excepciones establecidas por la ley, unos y otros empresarios,

los individuales y los sociales, en las relaciones con terceros, derivadas
del ejercicio de su actividad empresarial, están sometidos al mismo
régimen legal.
3.- LA RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO
En el ejercicio de la actividad empresarial, tanto los empresarios

individuales como los sociales quedan sometidos al sistema de
responsabilidades (contractual y extra-contractual):
a) responden del incumplimiento de sus obligaciones contractuales por

dolo, negligencia o morosidad;
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b) fuera del campo contractual vienen obligados a reparar el daño

causado a otro por acción u omisión en que intervenga culpa o
negligencia;
c) extendiéndose esta responsabilidad tanto a los actos propios como a
los perjuicios causados por sus dependientes en el servicio de los ramos
en que los tuvieran empleados, o con ocasión de sus funciones.
Este sistema de responsabilidad, basado en el presupuesto de la culpa

o negligencia, en la actualidad se está perdiendo.
Modernamente, por razones de índole social, el principio tradicional de

la responsabilidad culposa tiende a ser sustituido en determinados
sectores de la actividad empresarial por el de la responsabilidad objetiva.
II. COLABORADORES DEL EMPRESARIO
4. DISTINTOS TIPOS DE COLABORACIÓN
En el ejercicio y desarrollo de la empresa, cualquiera que sean las

ambiciones y dimensiones de ésta, el empresario necesita valerse del
concurso de otras personas que le ayuden a conseguir los fines
previstos.
Unas veces la colaboración se presta por personas que desempeñan su

función en el propio establecimiento, en virtud de un contrato que, a
cambio de una retribución, les somete a la dependencia directa o
indirecta del empresario de un modo permanente y estable.
Ellas integran el llamado personal del establecimiento, y constituyen, los

auténticos colaboradores o auxiliares subordinados del empresario.
Pero otras veces la colaboración viene de personas no integradas en el

establecimiento que, sin relación de dependencia jurídica (A) con el
empresario, le auxilian esporádica y eventualmente a cambio también de
una remuneración convenida (Comisión).
Estos son los llamados colaboradores autónomos, entre los que figuran
los mediadores, los comisionistas, los agentes, etc.; todos los cuales
presentan la característica de ser también empresarios, cuya actividad
consiste precisamente en prestar servicios retribuidos a otros
empresarios.
5. NATURALEZA DE LA RELACIÓN ENTRE EMPRESARIO Y AUXILIAR
Hay algunas legislaciones que regulan a los auxiliares calificándoles de
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mandatarios, pero en realidad el auxiliar es representante no mandatario,

porque el mandato no podría explicar:
ni las notas de permanencia y subordinación peculiares del auxiliar,
ni el carácter esencialmente retribuido de su función, ni que ésta vaya

dirigida a participar en la producción o en el cambio de bienes o
servicios.
La explicación viene, por el contrario, por la vía del contrato de trabajo.

El auxiliar está ligado al empresario por un vínculo jurídico de carácter
laboral.
6. EL FACTOR
El factor es un apoderado general, colocado al frente de un

establecimiento para realizar en nombre y por cuenta del empresario el
tráfico o giro propio de aquél, administrando dirigiendo y contratando
sobre las cosas concernientes a dicho establecimiento.
El factor debe tener capacidad para obligarse y poder de la persona por

cuya cuenta ha de hacer el tráfico y que le imponga la obligación de
expresar la relación de apoderamiento en cuantos documentos suscriba
al contratar a nombre del empresario.
Actuando de esta forma, recaerán sobre el empresario todas las

obligaciones que contraiga el factor, como consecuencia inexcusable de
la representación conferida.
7. ÁMBITO DE SU APODERAMIENTO
El factor habrá de estar dotado de un poder general para actuar en el

giro o tráfico del establecimiento en que preste sus servicios, pero no
necesariamente de un poder general para desarrollar toda clase de
actividades mercantiles.
El poder, como todo hecho relevante, deberá inscribirse en el Registro
Mercantil.
Dentro de ese ámbito general el poder del factor normalmente admite

limitaciones impuestas por el empresario al otorgarlo. Es normal que el
gerente de un establecimiento por cuenta ajena, esté autorizado para
administrarlo, dirigirlo y contratar sobre las cosas concernientes a él con
más o menos facultades, según haya tenido por conveniente el
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propietario.
Por lo tanto, habrá que admitir la posibilidad de que el empresario limite

el poder general del factor, sin perjuicio de que el poder siga siendo
general; porque poder general no quiere decir poder ilimitado, sino poder
extensivo a la generalidad de las operaciones propias del ejercicio de la
empresa.
8. ACTUACIÓN DEL FACTOR EN NOMBRE PROPIO
Si el factor contrata en nombre propio y no en nombre del principal o

empresario se obligará directamente con la persona con quien hubiese
celebrado el contrato.
Pero para el caso de que el negocio u operación se hubiera realizado

por cuenta del principal, se suele facultar al otro contratante para dirigir
su acción contra el factor o contra aquél.
9. DEBERES DEL FACTOR
Todos los colaboradores representantes del empresario, y entre ellos el

factor, tienen la obligación fundamental de realizar las funciones
comerciales que tengan encomendadas con la diligencia de un buen
comerciante, haciéndoles responsables frente al principal, de cualquier
perjuicio que causen a sus intereses por haber procedido con “malicia,
negligencia o infracción de las órdenes o instrucciones que hubieren
recibido”.
Pero aparte de esa obligación, el factor tiene otras de carácter
prohibitivo:
1ª La de no hacer concurrencia al principal realizando por cuenta propia

operaciones del mismo género de las que constituyan el giro del
establecimiento, a menos que esté expresamente autorizado para ello;
el incumplimiento de esa prohibición se sanciona en algunas

legislaciones dejando a favor del principal los beneficios que la
operación produzca y las pérdidas a cargo del factor.
2ª La de no delegar en otro sin consentimiento del principal el encargo

recibido; si contravinieran esta prohibición, responderán directamente
los auxiliares de las gestiones del sustituto y de las obligaciones
contraídas por éste.
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10. DURACIÓN DEL PODER
El factor es un colaborador estable del empresario o principal cuyo

apoderamiento dura en tanto no sea revocado. Incluso subsiste en caso
de fallecimiento del principal como excepción al principio general civil
de que el mandato termina con la muerte del mandante.
La revocación del poder tiene que ser expresa, y para que surta efecto
en las relaciones del factor con el principal habrá de ser puesta por éste
en conocimiento de aquél.
Respecto de terceros, los efectos de la revocación comenzarán cuando

haya sido inscrita en el Registro.
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TEMA 7
LA CONTABILIDAD DE LA EMPRESA
1. EL FIN DE LA CONTABILIDAD
El ejercicio de una empresa como actividad organizada y planificada que

persigue la obtención de una ganancia racionalmente calculada, nunca podría
conseguir ese resultado sin que el empresario lleve una contabilidad escrita
que le dé a conocer, día a día, la marcha de las operaciones, la situación de
los negocios y el rendimiento de los mismos.
Sin una contabilidad regular, que en cierto modo permita prever los futuros
resultados de la actividad comercial, no es posible dar pasos seguros en el
terreno de los negocios.
El empleo de la contabilidad, como instrumento auxiliar fundamental del

comercio, ha sido inicialmente por razones puramente económicas o
técnicas, y sólo más tarde recoge el Derecho, por razones de interés general,
lo que ya era uso o práctica constante en el comercio.
¿Cuáles fueron las razones que condujeron a declarar

obligatoria la contabilización diaria de las operaciones
mercantiles y a regular esta materia con normas
jurídicas de carácter necesario?
Las razones son las siguientes:
Por un lado, está el interés de los acreedores del empresario en contar

con la garantía de una administración ordenada;
Por otro lado, el interés del propio Estado que quiere conocer por
razones económicas y fiscales la marcha de las empresas y los
resultados de su actividad;
Por último, exigencias de orden público para que en el supuesto de

quiebra se pueda reconstruir la integridad del patrimonio del quebrado.
2. EL DOBLE ASPECTO DE LA CONTABILIDAD
El estudio de la contabilidad desde el punto de vista jurídico, obliga a

considerarla en dos aspectos distintos: formal y material.
En el aspecto formal interesa exponer la forma en que se deben representar

externamente los acontecimientos del tráfico que el empresario realiza y sus
consecuencias de orden patrimonial.
Es por lo tanto un aspecto que mira más al lado obligacional de la contabilidad

y se limita a determinar qué libros se habrán de llevar, cómo han de ser llevados
y el valor que tienen sus asientos a efectos de prueba.
El aspecto material de la contabilidad lleva, por el contrario, a determinar los

presupuestos ordenadores del modo en que ha de ser establecido el
resultado económico próspero o adverso de cada ejercicio económico de la

empresa.
En otros términos, este aspecto de la contabilidad mira a la ordenación jurídica

de las cuentas y del balance empresarial.
3. LA CONTABILIDAD EN SENTIDO FORMAL: LIBROS OBLIGATORIOS

Y POTESTATIVOS
El Código ordena a todo empresario (individual o social) llevar una contabilidad

ordenada y adecuada a su actividad mercantil, que permita un seguimiento
cronológico de todas sus operaciones, así como la elaboración periódica de
balances e inventarios.
LOS LIBROS QUE EL COMERCIANTE DEBE LLEVAR OBLIGATORIAMENTE

SON:
1. El libro diario;
2. El libro Mayor;
3. El libro de Inventarios y balances.
Es habitual que en las sociedades mercantiles se exija también un libro de

Actas, en los que constarán todos los acuerdos tomados por las Juntas
Generales ordinaria y extraordinaria y los demás órganos colegiados de la
sociedad, libro de registro de accionistas etc. La Ley podría exigir llevar otros
libros específicamente.
1° El libro de Inventarios y Cuantas Anuales
Se abrirá con el balance inicial detallado de la empresa, y trimestralmente, al

menos, se transcribirán en él, con sumas y saldos, los balances de
comprobación.
Este libro deberá recoger también anualmente el inventario de cierre de

ejercicio y las cuentas anuales.
2º El libro Diario
El libro diario habrá de registrar día a día todas las operaciones relativas a la
actividad de la empresa, de tal modo que cada partida exprese claramente la
cuenta o cuentas deudoras y acreedoras, con una glosa clara y precisa de las
operaciones y sus importes.
3° El libro Mayor
Del libro diario se trasladarán al Mayor, en el mismo orden progresivo de

fechas, las referencias e importes deudores o acreedores de cada una de las
cuentas afectadas con la operación.
Es válida, sin embargo, la anotación conjunta de los totales de las operaciones

por periodos no superiores al mes, siempre que su detalle aparezca en otros
libros o registros auxiliares. En este caso se considerarán parte integrante del
diario.
Además de estos libros los empresarios podrán llevar otros libros o registros
que estimen convenientes, según el sistema de contabilidad que adopten o la
naturaleza de la actividad que desarrollen.
4. VALOR JURÍDICO DE LOS ASIENTOS CONTABLES
La transcripción de las operaciones mercantiles en un conjunto de cuentas

conforme a una técnica más o menos complicada no es un hecho de carácter
puramente aritmético, enteramente extraño al mundo del derecho. Puede
generar, por el contrario, determinadas consecuencias de orden jurídico.
Las cuentas llevan en ocasiones, a través de un proceso de liquidación, a

resultados (saldos) jurídicamente eficaces para los interesados en ellas. Así:
i) la determinación contable del saldo al tiempo de cerrar una cuenta

corriente le hace exigible por el acreedor;
ii) la cuenta de pérdidas y ganancias de fin de ejercicio de una sociedad

determina o fija el límite del derecho de los socios a la ganancia;
iii) el balance determina y controla otras veces la amplitud, extensión o

límite del derecho de reembolso de las acciones del socio que se
separa de la sociedad.
Las cuentas no son, pues, simple aritmética: producen ciertos efectos de orden
jurídico, explicables por el hecho mismo de que es la propia ley la que obliga a
la empresa a fijar su situación económica contabilizando los resultados de sus
operaciones en atención a los intereses jurídicamente protegibles de los
terceros.
Una cosa es que los asientos contables no sean por sí fuente de obligaciones
y otra que no produzcan ningún efecto o consecuencia jurídica de otro orden.
5. EFICACIA PROBATORIA DE LOS LIBROS.
El valor probatorio de los libros y demás documentos contables, normalmente

se deja a ser apreciado por los Tribunales conforme a las reglas generales del
Derecho.
Los asientos, registros y papeles privados únicamente hacen prueba contra el

que los ha escrito en todo aquello que conste con claridad; pero el que quiera
aprovecharse de ellos habrá de aceptarlos en la parte que le perjudiquen.
La utilización en juicio de la prueba de libros se hace mediante la comunicación

o la exhibición de los mismos.
La comunicación implica un reconocimiento general de los libros,

correspondencia y demás documentos del giro de la empresa que por su
misma amplitud sólo puede ser decretada por el juez en casos como:
i) sucesión universal;
ii) suspensión de pagos;
iii) quiebras;
iv) liquidaciones de sociedades o entidades mercantiles;
v) y, cuando los socios lo los representantes legales de los
trabajadores tengan derecho a su examen directo.
La exhibición, por el contrario, es un reconocimiento parcial de libros y

documentos que podrá decretarse cuando la persona a quien pertenezcan
tenga interés o responsabilidad en el asunto en que proceda la exhibición y
deberá contraerse exclusivamente a los puntos que tengan relación con la
cuestión de que se trate.
En todo caso el reconocimiento, general o parcial, de los libros y documentos

se hará en el establecimiento del empresario, en su presencia o en la de la
persona que comisione.
6. CONTABILIDAD EN SENTIDO MATERIAL: LAS CUENTAS ANUALES.
La ley impone la redacción de las cuentas anuales como medio de establecer

periódicamente los beneficios o pérdidas experimentadas en el ejercicio de la
empresa.
Al cierre del ejercicio el empresario deberá formular las cuentas anuales de su

empresa, que comprenderán el balance, la cuenta de pérdidas y ganancias y
la memoria. Estos documentos forman una unidad.
Las cuentas deberán redactarse con claridad y mostrar la imagen fiel del
patrimonio, de la situación financiera y de los resultados de la empresa, de
conformidad con las disposiciones legales.
7. BALANCE, CUENTA DE PÉRDIDAS Y GANANCIAS Y MEMORIA
El balance es un cuadro o representación gráfica y comparativa de los saldos

de las diferentes cuentas del activo y del pasivo, que resume toda la
contabilidad del ejercicio y determina la existencia de pérdidas o ganancias.
Comprenderá, con la debida separación, los bienes y derechos que

constituyen el activo de la empresa y las obligaciones que forman el pasivo de
la misma.
8. PRINCIPIOS CONTABLES DE VALORACIÓN
La valoración de los elementos integrantes de las distintas partidas que figuren

en las cuentas anuales deberá realizarse conforme a los principios de
contabilidad generalmente aceptados y recoge en particular las siguientes
reglas o principios:
a) Se presumirá que la empresa continúa en funcionamiento.

b) No se variarán los criterios de valoración de un ejercicio a otro.
c) Se seguirá el principio de prudencia valorativa. (castigos)
d) Se imputará al ejercicio al que las cuentas anuales se refieran los gastos

y los ingresos que afecten al mismo, con independencia de la fecha de
su pago o de su cobro.
e) Se valorarán separadamente los elementos integrantes de las

distintas partidas del activo y del pasivo.
f) Los elementos del inmovilizado y del circulante se contabilizarán
por el precio de adquisición, o por el coste de la producción.
En casos excepcionales se podrá admitir la no aplicación de esos

principios explicando en la memoria los motivos y la influencia que pueda
tener sobre el patrimonio, la situación financiera y los resultados de la
empresa.
La contabilidad de las empresas se desarrollará aplicando

obligatoriamente los principios contables de:
i) prudencia;
ii) de empresa en funcionamiento;
iii) de registro;
iv) de precio de adquisición;
v) de devengo;
vi) de correlación de ingresos y gastos.
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TEMA 8
ACTOS DE COMERCIO Y CAPACIDAD DE EJERCER EL

COMERCIO
1. CONCEPTO DE ACTO DE COMERCIO
Los actos de comercio tienen su origen en los actos jurídicos, que son la
manifestación de voluntad que crea, modifica o extingue relaciones de
contenido patrimonial.
El acto de comercio es la expresión de voluntad para crear, modificar o

extinguir relaciones patrimoniales que se refieren a las actividades de
circulación de bienes u ofrecimiento de servicios.
Todo lo que está vinculado a la circulación de bienes, por ejemplo, vender

o comprar, está dentro del ámbito de los actos de comercio, o sea que lo
sustancial de los actos de comercio, es que sea relación, ese acto de
voluntad se refiere a la circulación de bienes o a la utilización de servicios.
Existe un ingrediente esencial, que tipifica un acto como acto de comercio,

y es que una de las partes este calificada como comerciante, por ejemplo:
si un individuo decide vender un libro a otro, no existe acto de comercio,
existirá acto de comercio cuando el individuo compre el libro de una
librería.
Lo que califica como comerciante a una persona, es la entrega de la

Matrícula de Comerciante, que acredita a la persona natural o jurídica de
tal calidad.
Los actos de comercio entonces, son todas las relaciones jurídicas

referidas a la circulación de bienes y al ofrecimiento de utilización de
servicios.
Los actos de comercio son todos los actos o hechos aptos para crear,
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conservar, transferir, modificar o extinguir derechos u obligaciones

mercantiles.
2. SISTEMAS LEGISLATIVOS DE LOS ACTOS DE COMERCIO
La doctrina y la legislación comparada reconocen tres sistemas a saber:
A. SISTEMAS DE DEFINICIÓN
Bajo este sistema, en las legislaciones, como el código Mercantil Santa

Cruz, se definen todos los institutos jurídicos comerciales y las entidades
mercantiles.
Este sistema tiene una serie delimitaciones, las más importantes es que
en la legislación no se encuentren comprendidos diferentes institutos
comerciales que emergieron con posterioridad a la puesta en vigencia de
la norma.
Como este sistema de definiciones se delimita los institutos jurídicos, los

que no son modificados oportunamente en función a la jurisprudencia el
desarrollo doctrinal y los usos comerciales
B. SISTEMAS DE ENUNCIACIÓN
Este sistema es el aplicado por el actual Código de Comercio Boliviano.

Con el sistema de enunciación, los institutos jurídicos no son definidos,
son enunciados nominalmente o enumerados.
Este sistema reconoce dos modalidades; el amplio y el limitativo:
El amplio. - no se define al acto de comercio, se enuncian los actos que

pueden tener tal calidad, sin delimitarlos.
El limitativo. - limita el acto de comercio a la actividad que se encuentre

expresamente definida en la ley y no acepta que existan otras actividades
que posean esta connotación mercantil.
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C. SISTEMAS DE LA ANALOGÍA
Bajo este sistema los actos de comercio son los que se encuentran
previstos en la legislación comercial y los que determine el juez, teniendo
en cuenta que esta es la vía utilizada para la actualización de la legislación
comercial
3. CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS DE COMERCIO
Existen tres categorías de los actos de comercio:
A. LOS ACTOS DE COMERECIO POR SU NATURALEZA
Son enumerados por el Código de Comercio, que sirven para definir al

comerciante, y no son tales si no los realiza un comerciante. Dentro de
estos se encuentran los siguientes:
Compra de bienes muebles para su reventa
Empresas de producción de mercaderías o servicios
Empresas de manufacturas
Empresas de transporte
Establecimientos de espectáculos públicos
Operaciones de cambio bancarias
B. LOS ACTOS DE COMERCIO OBJETIVOS
Están siempre sometidos a las reglas del Derecho Comercial, aun en el

caso de que sean ejecutados por alguien no comerciante, por ejemplo la
letra de cambio, cheques, etc.
Son poco numerosos y su lista es discutida
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C. LOS ACTOS DE COMERCIO POR CONEXIÓN O

ACCESORIEDAD
Son los otros actos, diversos delos que forma parte de las dos primeras
categorías, que realizan los comerciantes por las necesidades de si
comercio. En principio, además, la ley presupone comercial todo acto
realizado por comerciantes
4. LOS ACTOS DE COMERCIO EN EL CODIGO DE COMERCIO
El Art. 6, Enuncia Todos los Actos
El Art. 7, Actos Comerciales por Conexión
El Art, 8 Actos que No son de Comercio
El Art, 9 Actos Mixtos
Los actos de comercio, se encuentran de manera no limitativa en el

artículo 6 del Código de Comercio y en el artículo 7 se enuncian los actos
comerciales por conexión, que son realizados por los comerciantes en
conexión con sus actividades comerciales y son ejecutados por cualquier
persona cuando tengan por objeto el cumplimiento de las obligaciones
comerciales.
Art. 6o. (ACTOS Y OPERACIONES DE COMERCIO). Son actos y

operaciones de comercio, entre otros:
1) La compra de mercaderías o bienes muebles destinados a su venta

en el mismo estado o después de alguna transformación, y la subsecuente
enajenación de ellos, así como su permuta;
2) La adquisición o alquiler de maquinaria en general o implementos

para alquilarlos o subalquilar y el alquiler o subalquiler de los mismos;
3) La compra venta de una empresa mercantil o establecimiento
JAR Página
comercial o la enajenación de acciones, cuotas o partes de interés del

fondo social;
4) La recepción de dinero en préstamo o mutuo con garantía o sin ella,

para proporcionarlo en préstamo a interés y los préstamos subsiguientes,
así como dar habitualmente préstamos de dinero a interés;
5) La compra o permuta de títulos-valores públicos o privados, con el

ánimo de negociarlos y el giro, otorgamiento, aceptación o negociación
de los mismos;
6) Las operaciones de bolsa, de rematadores, el corretaje, las

comisiones y la representación o agencias de firmas nacionales o
extranjeras;
7) Las fianzas, avales y otras garantías otorgadas en actos y

operaciones mercantiles;
8) La actividad empresarial de las entidades que medien habitualmente

entre la oferta y la demanda publica de recursos financieros, así como las
operaciones y servicios de intermediación de las mismas, y el cambio de
monedas;
9) La actividad empresarial de entidades de seguros a prima o mutuos,

sobre daños patrimoniales y personas.
10) La actividad industrial dedicada a la fabricación de bienes mediante

la transformación de materias primas, adquiridas o de propia producción;
11) La actividad empresarial de transporte de personas o cosas a título

oneroso, cualquiera sea la vía o medio utilizado; así como la del ramo de
comunicaciones;
12) La actividad empresarial de depósito de mercaderías y bienes, así

como de suministros;
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13) La actividad empresarial de hoteles, pensiones, residenciales,

restaurantes, bares, cafés, espectáculos públicos y otros
establecimientos semejantes;
14) La actividad empresarial de publicación de periódicos, editoriales,

tipografías, fotografías, multicopias, librerías, noticias, informaciones y
propaganda;
15) La actividad empresarial de sanatorios, clínicas, farmacias y otras

similares, incluyendo las funerarias;
16) La actividad empresarial de construcciones y edificaciones en

general comprendiendo las dedicadas a montajes, instalaciones y otros;
17) La actividad empresarial dedicada a la industria extractiva, así como

al aprovechamiento y explotación de recursos naturales renovables y no
renovables:
18) La actividad empresarial de promoción de negocios o de su

administración;
19) Las empresas privadas dé educación y enseñanza organizadas con

fines de lucro;
20) Las actividades bancarias;
21) Los demás actos y contratos regulados por este Código. (Código de
Comercio: vigente desde el 1º de enero de 1978).
Art. 7o. (ACTOS COMERCIALES POR CONEXION). Asimismo, quedan

sujetos a este Código los actos realizados por los comerciantes en
conexión con sus actividades comerciales y los ejecutados por cualquier
persona cuando tengan por objeto el cumplimiento de obligaciones
comerciales.
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LOS ACTOS NO COMERCIALES
Se encuentras previstos en el Art. 8. El acto no es comercial en la, medida

en que no exista una organización empresarial.
Art. 8o. (ACTOS NO COMERCIALES). No son actos comerciales:
La producción y negociación que hacen directamente los agricultores,

ganaderos, avicultores y otros similares de los frutos y productos de sus
cosechas, ganados.
1) aves y otros, a menos que tal producción y negociación constituya,

por sí misma, una actividad empresarial.
2) La prestación directa de servicios por los profesionales, así como la

creación científica o artística y su enajenación por su autor;
3) Los trabajos u oficios manuales o de servicio de los artesanos,

obreros y otros, establecidos sin condición de empresarios y cuya
subsistencia depende del producto de aquéllos;
4) Las pensiones familiares atendidas personalmente por su

propietario, cuando éste realice esa actividad como un medio de
subsistencia;
5) La adquisición de frutos, mercaderías y otros bienes con destino al

consumo o uso del adquirente o el ofrecimiento ocasional de cualquier
excedente, y
6) La adquisición y disposición de bienes inmuebles, salvo la ejercida

por empresas dedicadas habitualmente a ese giro.
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LOS ACTOS COMERCIALES MIXTOS
Emergentes de la relación jurídica entre un comerciante y un particular, se

rigen por el Código de Comercio y está regulado en el artículo 9 del C.c.
Art. 9o. (ACTOS MERCANTILES MIXTOS). Si el acto es comercial para una

de las partes, se rige también por las disposiciones de este Código. (Arts.
424 a 442 Código de Comercio).
Art. 424.- (CARACTERISTICAS) Son sociedades de economía mixta las

formadas entre el Estado, prefecturas, municipalidades, corporaciones,
empresas públicas u otras entidades dependientes del Estado y el capital
privado, para la explotación de empresas que tengan por finalidad el
interés colectivo o la implantación, el fomento o el desarrollo de
actividades industriales, comerciales o de servicios.
Art. 442.- (TRIBUTACION). Este tipo de sociedad queda sujeto al

cumplimiento de las obligaciones tributarias y a todas las disposiciones
que rigen el funcionamiento de las sociedades anónimas, con la sola
excepción de las modalidades señaladas en este Capítulo y las facultades
o liberalidades que pudiera otorgarle expresamente el Estado. (Ley Nº 834
de Reforma Tributaria de 20 de mayo de 1986. Decreto Reglamentario Nº
21308 de 23 de junio de 1986).
Art. 164.- (RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES

Y
REPRESENTANTES). Los administradores y los representantes de la

sociedad deben actuar con diligencia, prudencia, y lealtad, bajo pena de
responder solidaria e ilimitadamente por los daños y perjuicios que
resulten de su acción u omisión.
Art. 321.- (CASOS DE RESPONSABILIDAD). Los directores son

responsables, solidaria e ilimitadamente, frente a la sociedad, los
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accionistas y terceros, en los siguientes casos:
1) Por mal desempeño de sus funciones, conforme a lo dispuesto en

el artículo 164;
2) Por incumplimiento o violación de las leyes, estatutos, reglamentos

o resoluciones de las juntas;
3) Por daños que fueran consecuencia de dolo, fraude, culpa grave o

abuso de facultades;
4) Por toda distribución de utilidades en violación del artículo 168.
Art. 1675. - (PRESENTACION DE LA PETICION). LA petición de

rehabilitación del quebrado, persona física o jurídica, será presentada
necesariamente en el juzgado donde se hubiera tramitado el
procedimiento de quiebra.
5. CAPACIDADES PARA EJERCER EL COMERCIO EN FUNCIÓN

INDIVIDUAL O COLECTIVA
La capacidad que exige el Código de comercio, para ser comerciante en

la línea del comercio individual, es la capacidad de obrar, que es la actitud
legal que tiene una persona para ejercer derechos y cumplir sus
obligaciones.
Se necesita capacidad de obrar en materia comercial, dado que la

persona permanentemente está comprometida su patrimonio y quiere de
la capacidad de apreciar los valores económicos que se encuentra
transando.
La capacidad del comerciante colectivo (sociedad) se acredita a través

de la autorización que otorga el Estado Boliviano, al extender la Matrícula
de Comerciante, a través del registro de comercio.
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En suma, la capacidad del comerciante individual está en función de la

capacidad de obrar y la del comerciante colectivo se encuentra en función
del reconocimiento que otorga el Estado.
6. IMPEDIMENTOS PARA EJERCER EL COMERCIO
El impedimento es la prohibición para ejercer el comercio por un tiempo

determinado y por las causas que la propia ley establece. El impedimento
se establece en relación de actitudes y funcione que comprometen al
comerciante.
El Art. 19 Código de Comercio señala los impedimentos y prohibiciones

para ejercer el comercio que son:
Art. 19.- (IMPEDIDOS Y PROHIBIDOS PARA EJERCER EL COMERCIO).

Están
impedidos y prohibidos para ejercer el comercio:
1) Las personas señaladas por disposiciones legales o como

consecuencia de sentencia judicial;
2) Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitación;
3) Los directores, administradores, gerentes o representantes legales,

así como los síndicos de las sociedades declaradas en quiebra culpable
o fraudulenta, por el tiempo que dure la condena, y
4) Los funcionarios o empleados públicos de entidades oficiales o

semioficiales en relación a actividades que tengan vinculación con sus
funciones.
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TEMA 9
SOCIEDADES COMERCIALES
1. EVOLUCIÓN E IMPORTANCIA DE LAS SOCIEDADES

COMERCIALES
Zaldiviar afirma que las sociedades aparecen en la historia cuando las

necesidades del incipiente tráfico mercantil las requiere y sus estructuras
jurídicas se van formando de acuerdos a dichas exigencias.
En Roma se celebra contratos mercantiles que pueden considerarse el

origen o fuente directa de algunos de los actuales tipos sociales.
En Roma, la iniciativa privada en materia agrícola, comercial industrial tuvo

gran libertad y desarrollo.
El auge de la actividad mercantil y desarrollo económico en el imperio

romano requirieron la formación de sociedades, bajo los contratos de
comodato (en los que el capitalista, generalmente un patricio, sacerdote o
funcionario permanecía oculto), de las sociedades recaudadora de
impuestos.
El contrato quedando como una relación interna. No existía el concepto de

nuevo sujeto de derecho. El patrimonio era simple objeto jurídico y no un
sujeto.
En el siglo XIII aparecen las compañías marítimas de Génova y Venecia.

Tenía lugar la creación de agrupaciones con la concurrencia de un gestor
(que era el armador o propietario del buque) y de los socios capitalistas.
En el siglo XIV se crea las sociedades de financieros de Génova que

prestaban dinero a la Republica.
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A partir de la Revolución Francesa se instituye el principio básico del

capitalismo económico, la libertad entendida como un derecho regulado y
el Estado se limita a desempeñar un papel de protección; con estas
premisas se sancionan las legislaciones francesas e inglesas de
comienzos del siglo XIX.
Inicialmente la actividad mercantil organizada tuvo en manos de

empresarios individuales, pero a medida que la economía se racionaliza y
se amplia, las fuerzas aisladas de esos empresarios se tornan impotentes
para mover el conjunto instrumental de elementos heterogéneos que
requieren la explotación de una empresa.
Se dio nacimiento entonces a las Sociedades Mercantiles, fenómeno

asociativo de fuerzas individuales, que se constituyen en entes jurídicos
que, permitiendo repartir entre la pluralidad de personas el capital, el riesgo
y la actividad de la empresa, pueden sustituir ventajosamente a los
empresarios individuales. De ahí el importante papel que juegan esas
entidades de la economía moderna.
2. CONCEPTO DE SOCIEDADES COMERCIALES
Es la asociación voluntaria de personas que crean un fondo patrimonial

común para colaborar en la explotación de una empresa, con ánimo de
obtener u beneficio individual, participando en el reparto de las ganancias
que se obtuvieron.
Esa definición debe ser justificado examinado analíticamente ls distintas

partes de que se compone:
a. Es una asociación voluntaria de empresarios porque el concepto de

sociedades está ligado al de asociación en el amplio sentido de unión
voluntaria, duradera y organizada de personas que colaboran a la
consecución de un bien común.
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b. Las personas integrantes de la sociedad (socios) contribuyen a la

constitución del fondo patrimonial necesario para la consecución del fin
social, aportando o poniendo en común bienes, industria o alguna de esas
cosas.
La aportación de bienes implica un desplazamiento de cosas (dinero,

bienes muebles e inmuebles) o derechos (reales, de crédito, etc.) del
patrimonio del socio al de la sociedad; la aportación de industria implica
una aportación de mera actividad personal con valor patrimonial (trabajos,
servicios).
c. Los socios se unen en sociedad para colaborar en la explotación de

una empresa. La sociedad es la forma jurídica más adecuada para el
ejercicio colectivo de una actividad económica organizada en empresa. La
idea de colaboración en uno de los datos más importantes para distinguir
esa figura jurídica de otras afines.
d. La explotación de la empresa social se hace por parte de los socios

con ánimo de obtener un beneficio individual participando en el reparto de
las ganancias obtenidas.
Ordinariamente, la participación es proporcional al importe de la respectiva

aportación; cabe pactar un régimen distinto. El beneficio individual puede
constituir un incremento de riqueza o en cualquier otra ventaja patrimonial,
aunque no se traduzca directamente en una ganancia por ejemplo “la
evitación de pérdidas o de gastos”.
3. DOBLE ASPECTO CONTRACTUAL E INSTITUCIONAL DE LA

SOCIEDAD
La sociedad es entendida como la unión voluntaria de personas, la

sociedad tiene su origen en un negocio jurídico constitutivo que
tradicionalmente, viene siendo adscrito a la amplia categoría de los
contratos.
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El contrato es el vínculo jurídico que une originalmente a los socios

fundadores de la sociedad y posteriormente a cuantos entren a formar
parte de la misma.
4. CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
El contrato de sociedad difiere notablemente de los ordinarios contratos

bilaterales de cambio, en los que colocadas las partes frente a frente como
titulares de intereses contrapuestos se hacen contraprestaciones
reciprocas y cualitativamente distintas, aunque económicamente
equivalentes.
El contrato de sociedad, como contrato asociativo y de organización, no

coloca a unos contratantes frente a otros, sino que al ser coincidentes, y
no contrapuestos, los intereses de todos, sus respectivas declaraciones
de voluntad ofrecen contenido análogo y siguen la misma dirección; por
otro lado, las respectivas prestaciones de los socios, aun pudiendo tener
valor económico distinto, son cualitativamente iguales y no van dirigidas a
proporcionar a nadie el goce inmediato de las mismas, sino a fundirse entre
sí para proporcionar a todos las ventajas que resulten de la buena
utilización del fondo común.
En este sentido, el contrato de sociedad es un contrato plurilateral de

organización, del cual nace una relación jurídica duradera y estable,
dirigida a regular las relaciones de los socios entre sí y la relación de cada
uno de ellos con la sociedad. El contrato crea para cada partícipe una
situación jurídica (estatus), que se despliega en una serie de derechos y
obligaciones del socio y que tiene un valor económico que viene a ser
como la compensación que recibe el socio a cambio de su aportación a la
sociedad.
5. REGISTRO DE EMPRESAS: FUNDEMPRESA
Hasta 1985, el registro de empresas era realizado en el Registro de
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Comercio y de Sociedades por Acciones (Recsa), donde un trámite podía

durar hasta 8 meses, posteriormente el Senarec se hace cargo y no mostró
los resultados esperados en cuanto a los tiempos de gestión para otorgar
la matricula comercial. En mayo de 2001 se promulgó la Ley No. 2196 del
Fondo Especial de Reactivación Económica y de Fortalecimiento de
Entidades de Intermediación Financiera (Ley FERE), que estableció que el
Senarec fuera objeto de concesión temporal por el Poder Ejecutivo
mediante el procedimiento de licitación pública. En agosto de 2001, el
Senarec fue licitado y se adjudicó por 20 años a la Fundación para el
Desarrollo Empresarial de Bolivia (Fundempresa), que es una fundación de
la Cámara Nacional de Industria, Cámara Nacional de Comercio, Cámara
de la Industria y Comercio de Santa Cruz y la Cámara de Construcción de
Santa Cruz ventajas que resulten de la buena utilización del fondo común.
Fundempresa ha realizado un amplio proceso de simplificación de trámites,

en especial en lo que se refiere a tiempos y requisitos. Con apoyo del
Banco
Interamericano de Desarrollo, está implementando el Programa de

Modernización del Servicio de Registro de Comercio de Bolivia.
FUNDEMPRESA es una fundación sin fines de lucro que tiene la misión de
facilitar la inclusión, acceso y permanencia, además de dar publicidad de
los emprendimientos - sin importar su tamaño, ubicación geográfica o
actividad económica - al Registro de Comercio de Bolivia con la finalidad
de coadyuvar en el desarrollo del sector empresarial boliviano.
LOS RESULTADOS QUE HA OBTENIDO FUNDEMPRESA DESDE SU

ORIGEN:
1. Administración transparente.
2. Formación de talento humano calificado.
3. Implementación de un sistema de control, aseguramiento y mejora
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continua de calidad.
4. Implementación de un sistema tecnológico para la operación del

Registro de Comercio en todo el país.
EL REGISTRO DE COMERCIO INCLUYENTE, ACCESIBLE Y ÚTIL
Incluyente, incorporando a toda la diversidad de agentes económicos del

país.
Accesible, colaborando con el proceso registral para incentivar el acceso

y permanencia de las empresas.
Útil, ofreciendo servicios que satisfagan las necesidades y expectativas de

información, asesoramiento y promoción.
EL REGISTRO E INSCRIPCIÓN DE EMPRESAS:
a. Inscripción de comerciante individual o empresa unipersonal
b. Inscripción de sociedad constituida en el extranjero
c. Inscripción de sociedad anónima (S.A.) o sociedad en comandita

por acciones constituidas por acto único
d. Inscripción de sociedad anónima (S.A.) o en comandita por acciones

constituidas por suscripción pública de acciones
e. Inscripción de sociedad de economía mixta (S.A.M.)
f. Inscripción de sociedad de responsabilidad limitada (S.R.L.),
g. Sociedad colectiva o sociedad en comandita simple
FISCALIZACIÓN DE FUNDEMPRESA
El Estado es el ente regulador que administra, regula, fiscaliza y controla

las actividades del servicio público de Registro de Comercio de Bolivia. La
Autoridad de Fiscalización y Control Social de Empresas – AEMP,
conjuntamente con la Unidad de Registro de Comercio del Ministerio de
JAR Página 6
Desarrollo Productivo y Economía Plural y el Concesionario del Registro de

Comercio – FUNDEMPRESA.
6. ELEMENTOS ESENCIALES
Son los que exige el Derecho común para la validez de los contratos en
general: consentimiento prestado por las partes, que éstas tengan
capacidad para obligarse y que sus obligaciones tengan objetivo y causa
lícitos.
a. El consentimiento debe recaer sobre todo el contenido del contrato,

puede ser aprestado por medio de representante y, bajo pena de nulidad,
ha de estar exento de los vicios de consentimiento previstos en la
legislación civil.
b. La capacidad de las partes se rige por las normas generales de orden

civil. Toda persona que tenga capacidad para obligarse podrá pactar un
contrato de sociedad.
Pueden ser parte de los contratos de sociedad, adquiriendo la condición

de socio, los mayores de edad no incapacitados legalmente, los menores
emancipados y las personas jurídicas actuando por sus órganos de
representación y dentro de las normas porque se rigen. También puede ser
parte el menor no emancipado, siempre que actúe por medio de un
representante legal, previa autorización judicial, cuando haya de realizar
aportes a la sociedad.
c. El objeto es la actividad (empresa) para el que se constituye la

sociedad. Ha de ser lícito y posible.
La causa, íntimamente ligada al objeto por ser éste el medio para su

realización, hay que buscarla en la circunstancia de que la sociedad se
constituye para el ejercicio en común de una determinada actividad
económica con ánimo de repartir los beneficios; y de ahí que ese propósito
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y esa actividad dirigida a la producción de beneficios hayan de ser

igualmente lícitos. Obligarse, y que sus obligaciones tengan objeto y causa
lícitos.
Por último, la forma. Las formas para la constitución de sociedades, están

determinadas por la ley y tienen la función de garantía para los terceros.
La publicidad y la inscripción (aspectos formales) tienen por objeto hacer
posible la oposición a terceros.
El sistema de formas previsto legalmente es, generalmente, ad

solemnitatem, en el sentido de que la inobservancia de ellas impide el
nacimiento de la sociedad y sólo surge una sociedad irregular. El
cumplimiento posterior (regularización) implica el nacimiento de una nueva
sociedad, sucesora de la anterior. En otras palabras, a decir de Halperin
ya no se trata de la misma sociedad irregular que se transforma.
7. ELEMENTOS ESPECÍFICOS DEL CONTRATO CONSTITUTIVO DE

SOCIEDAD
El Artículo 127 del Código de Comercio enumera todo el contenido

necesario del instrumento constitutivo, estableciendo el contenido que
debe tener el contrato de sociedad. La omisión de alguno de estos
requisitos, que deben considerarse esenciales, hace anulable al contrato,
con excepción de los consignados en los incisos del 8 al 14, cuya falta se
encuentra suplida por las propias disposiciones del Código de Comercio.
Además de los requisitos señalados, el instrumento constitutivo debe

contener los establecidos especialmente para cada tipo de sociedad.
ARTÍCULO 127.- (Contenido del instrumento constitutivo). El instrumento

de constitución de las sociedades comerciales debe contener, por lo
menos, lo siguiente:
1) Lugar y fecha de celebración del acto; (por la jurisdicción,

necesariamente tenemos que decir donde estamos celebrando el acto)
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2) Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y

número de la cedula de identidad de las personas físicas y nombre,
naturaleza, nacionalidad y domicilio de las personas jurídicas que
intervengan en la constitución: (identificación de los socios)
3) Razón social o denominación y domicilio de la sociedad; (Tenemos

que colocar la denominación social)
4) Objeto social, que debe ser preciso y determinado;
5) Monto del capital social, con indicación del mínimo cuando este sea
variable;(va haber un capital fijo y un capital variable)
6) Monto del aporte efectuado por cada socio en dinero, bienes,

valores o servicios y su valoración.(será la parte en la que participa cada
socio en esa sociedad) En las sociedades anónimas deberá indicarse
además el capital autorizado, suscrito y pagado; ;(el capital escrito es la
mitad del pago autorizado) la clase, número, valor nominal y naturaleza de
la emisión, y demás características de las acciones; la forma y terminó en
que deban pagarse los aportes comprometidos, que no podrá exceder de
dos años. En su caso, el régimen de aumento del capital social ;( se
establece como se realizará el incremento al capital social).
7) Plazo de duración, que debe ser determinado;(normalmente

establecen 100 años el plazo de duración, puede ser por tiempo
determinado). A partir de aquí el código dice la forma de regulación
dependiendo del tipo de sociedad, si es una sociedad anónima se regulará
por la junta general de directorio, por el presidente, además los ejecutivos
los gerentes sino pone eso el código de comercio).
8) Forma de organización de la administración; el modo de designar

directores, administradores o representantes legales; (debe estar el modo
de elegir a los directores, pero sino el código te dice) órgano de
fiscalización interna (puede ser los síndicos, como se van a fiscalizar
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internamente) y sus facultades, lo que depende del tipo de la sociedad;

fijación del tiempo de duración en los cargos;(285 cada año se renueva
esos cargos si el contrato constitutivo no te dice está en el código)
9) Reglas para distribuir las utilidades o soportar las pérdidas. En caso

de silencio, se entenderán en proporción a los aportes. (que en el caso de
haya utilidad se va a distribuir en la proporción de que participan los socios)
10) Previsiones sobre la constitución de reservas; (las utilidades se

constituyen el 5 % de reserva obligatoria podría ser que diga un monto
diferente pero nunca menor podría ser mayor en las propias juntas ordinaria
se decidirá cómo se van a distribuir las utilidades y como las ganancias).
11) Cláusulas necesarias relacionadas con los derechos y obligaciones

de los socios o accionistas entre sí y con respecto a terceros;
12) Cláusulas de disolución de la sociedad y las bases para practicar la

liquidación y forma de designar a los liquidadores;
13) Compromiso sobre jurisdicción arbitral, en su caso, y (siempre ven

en los contratos constitutivos de sociedad dice en caso de controversia se
resolverán mediante la vía arbitral y esa es la cláusula a la que nos vamos
a referir cuando hablemos del curso de arbitraje.
Esa debe ser lo suficientemente especifica como para que en el caso de

que haya controversia que sepa cómo actuar entonces se dice nos
someteremos entonces al arbitraje y dices donde por ejemplo de la cámara
de comercio te dice en la paz e incluso te dice con cuantos árbitros se va
realizar, puede ser la cámara de comercio de La Paz.
14) En las sociedades anónimas, la época y forma de convocar a

reuniones o constituir las juntas de accionistas; las sesiones ordinarias y
extraordinarias del directorio; la manera de deliberar y tomar acuerdos en
los asuntos de su competencia. (Está también en el código, pero también
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10
debe estar en el contrato constitutivo)
15) La manera de deliberar y tomar acuerdos en los asuntos de su

competencia Además de los requisitos generales aquí señalados, el
instrumento debe contener los establecidos especialmente para cada tipo
de sociedad. En caso de omisión de los requisitos contemplados en los
incisos 8) al 14) deben aplicarse las disposiciones pertinentes de este
Título.
Además de los requisitos señalados es el instrumento constitutivo debe

contener también los establecidos para cada tipo de sociedad porque
normalmente en las sociedades reguladas que exijan para ese tipo de
sociedad unos elementos además de estos.
Son los elementos específicos del constitutivo del contrato de sociedad.
8. CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
Las sociedades comerciales se clasifican desde distintos puntos de vista,

a saber:
1) Las sociedades pueden clasificarse por el elemento predominante

en las mismas:
Sociedades donde el elemento personal es el fundamental; es decir, son

sociedades intuito persona. Entre estas se encuentran fundamentalmente
las sociedades colectivas y las sociedades en comandita.
Las sociedades en las que el elemento predominante es el capital. Entre

estas se encuentran las sociedades anónimas y las sociedades de
economía mixta
2) Las sociedades pueden agruparse según particulares caracteres de

su estructura, distinguiéndose en:
Sociedades de responsabilidad limitada (sociedad anónima, sociedad de
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11
responsabilidad limitada y sociedades por acciones en general), que son

aquéllas en las que la responsabilidad personal de los socios en orden a
las obligaciones sociales se limita a las respectivas aportaciones; y
Sociedades de responsabilidad ilimitada (colectiva, en comandita simple),

que son aquéllas en las que la responsabilidad de los socios está
establecida en orden a las obligaciones de la sociedad.
Entre los dos grupos citados se insertan las sociedades “en comandita”
con dos especies de socios: los comanditarios, que tienen responsabilidad
limitada y los colectivos o comanditados que tienen responsabilidad
ilimitada.
3) Otra distinción es la de sociedades de capital fijo y las sociedades

de capital variable. En las sociedades de capital fijo, se requiere para la
modificación del capital la modificación del acto constitutivo; y, el de las
sociedades de capital variable, en las que el capital aumenta o disminuye
por efecto automático del ingreso o salida de los socios con su aportación,
sin que ello signifique la modificación del acto constitutivo
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TEMA 10
LAS SOCIEDADES COLECTIVAS
1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS.
Las SOCIEDADES COLECTIVAS tuvieron su origen en la Edad Media como

forma evolutiva de las comunidades hereditarias familiares que
continuaban la explotación del comercio paterno y, por eso, en un principio
se unió exclusivamente a personas ligadas por vínculos de sangre.
Posteriormente, el vínculo social se extiende fuera del círculo familiar, pero

la sociedad continua comunidad de trabajo entre pocas personas, unidad
por estrechas relaciones de confianza mutua.
Este carácter originario es el que permite considerar a la SOCIEDAD

COLECTIVA como la primera de las Sociedades Personalistas, que así se
llama porque están constituidas en atención a las condiciones de los
socios (intuito personae).
Este carácter, unido al dato de la responsabilidad limitada de los socios y

la dificultad de integrar grandes capitales entre pocas personas muy unidas
entre sí, hace que cada día sea menos apropiada.
Por tanto, La sociedad colectiva es:

▪ Sociedad personalista
▪ De responsabilidad limitada
▪ Basada en la confianza
▪ Con dificultad para integrar grandes capitales
▪ Hoy poco apropiada
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2. DEFINICIÓN Y CARACTERISTICAS
Para Garrone la SOCIEDAD COLECTIVA es aquella en la que los socios

contraen responsabilidad subsidiaria, limitada y solidaria, por las
obligaciones sociales.
La doctrina es uniforme al establecer que la sociedad colectiva es aquella

en la que todos los socios, en nombre colectivo bajo una razón social, se
comprometen a participar, en la proporción que establezcan, de los
mismos derechos y obligaciones, respondiendo subsidiaria, personal y
solidariamente con todos sus bienes de las resultas de las operaciones
sociales.
DE LA DEFINICIÓN DADA SE EXTRAEN SUS CARACTERISTICAS:
Funciona bajo el nombre colectivo o razón social, integrado por el nombre

de todos los socios, de alguno de ellos o de uno solo.
En principio, salvo posibles diferencias previstas en el contrato social,

todos los socios participan en la sociedad en plano de igualdad,
colaborando activamente en la empresa social.
La sociedad colectiva es una verdadera comunidad de trabajo, todos los

socios tienen la facultad de concurrir a la dirección y manejo de los
negocios comunes, sin que la participación del socio en la gestión social
se establezca por el importe de su aportación patrimonial.
La sociedad si bien tiene autonomía patrimonial y responde de sus deudas

con su propio patrimonio, también los socios responden de las deudas
sociales, subsidiarias, ilimitada y solidariamente.
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3. DENOMINACIÓN Y OBJETO SOCIAL
El Código de Comercio suprime la razón social como requisito típico, con

lo cual, los socios pueden optar, para designar al ente, entre la
denominación y la razón social.
La denominación se integra con la palabra Sociedad Colectiva y, si actúa

bajo una razón social, esta se integra con el nombre de alguno, algunos o
todos los socios, y cuando no figuren los de todos, se añadirán las
palabras “y Compañía” o su abreviatura.
La persona que permite incluir su nombre en la razón social, sin ser socio,
responde de las obligaciones sociales solidaria e ilimitadamente.
La razón social que hubiere servido a otra sociedad, cuyos derechos y

obligaciones hubieran sido transmitidos a la nueva, se añadirá a esta luego
de los vocablos “sucesores de”.
La sociedad colectiva no requiere de objeto mercantil, en estas sociedades

el objeto social ha pasado a serlo formalmente, la tipificación de la ley no
se fundamenta en la realización de actos mercantiles sino, simplemente en
la fijación de tipos definidos y únicos.
4. OBLIGACIONES DEL SOCIO
La primera obligación del Socio Colectivo es la de aportar a la sociedad,
poniendo en fondo común, bienes, industria o alguna de estas. El socio
colectivo está sometido a un estatuto jurídico común.
5. DERECHOS DEL SOCIO
El Socio tiene los siguientes derechos:
Derecho a participar en la gestión social. El ejercicio de estos
derechos implica la conjunción de derechos administrativos y de
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contenido económico; entre los primeros, se tiene el derecho a
participar en la administración y en el de derecho de información; y
entre los segundos el derecho a las ganancias y el derecho a
participar en el reparto del patrimonio resultante de la liquidación de
la sociedad.
El derecho participar en la gestión de la sociedad se concede a
todos los socios en el artículo 175 del Código de Comercio, para el
supuesto de que el contrato no confiera la administración
exclusivamente a alguno de ellos.
Derecho a la información. Es como un derecho complementario del
anterior, concedido individualmente a los socios, con la finalidad de
que puedan conocer, en cualquier momento, las gestiones y
operaciones sociales.
A todos los socios, administren o no, se concede el derecho a
examinar el estado de la administración y de la contabilidad, y a
hacer, de acuerdo a lo previsto en la escritura constitutiva de la
sociedad o las disipaciones legales, las reclamaciones que creyeren
convenientes al interés común.
La doctrina se inclina a administrar la posibilidad de que en el examen de
la contabilidad pueda solicitar el socio la ayuda de expertos.
Derecho a participar en las ganancias y en el patrimonio resultante
de la liquidación. Este es el derecho fundamental del socio, porque
sirve directamente a la finalidad lucrativa de los socios persiguen
al constituirse en sociedad.
En realidad, para el reparto de las ganancias debería esperarse al término
de la sociedad, porque solo entonces es factible conocer si la empresa
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social ha producido pérdidas o ganancias; pero, dado que es obligatorio
la elaboración de un balance anual, se establecen también anualmente
las ganancias obtenidas dentro del ejercicio social.
Se reserva a los socios la facultad de resguardar en el contrato social el
modo de repartir las ganancias, usualmente se dividen a prorrata de la
porción de intereses que cada cual tuviera en la compañía, debiendo
entenderse por interés el importe de la aportación real de cada socio.
Las utilidades acumuladas a lo largo de la vida social y
determinadas en su cuantía al disolverse la sociedad no se
repartirán a los socios por virtud de su participación en los
beneficios o ganancias, sino por la vía del derecho a participar en
el patrimonio resultante de la liquidación de la sociedad.
El contrato puede, romper el principio proporcional a favor de unos
socios y en detrimento de otros, pero serán nula por considerarla
leonina, la cláusula que excluya a cualquier socio de toda
participación en los beneficios.
La sociedad comercial no tiene necesariamente la obligación de
repartir anualmente el importe total de las ganancias obtenidas en el
ejercicio económico, aunque la sociedad no puede retener
sistemáticamente todos sus beneficios reservándolos
indefinidamente.
No obstante, en la medida en que una norma de prudencia y de
protección de los intereses sociales así lo aconseje, habrá que
admitir, que la sociedad podrá constituir reservas voluntarias,
sustrayendo al reparto una parte de los beneficios anuales, e incluso
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podrá suspender totalmente el reparto de beneficios en algún
ejercicio social cuando las necesidades de la empresa así lo exijan.
El derecho de socio a participar en el patrimonio resultante de la liquidación
es de naturaleza patrimonial y de contenido económico. El socio tiene
derecho a participar en la división o reparto del haber social en la medida
en que fije el contrato social y, en su defecto, a prorrata de su parte de
interés o aporte.
6. TRANSMISIÓN DE LAS PARTES SOCIALES
La naturaleza personalista de la sociedad y la preponderancia del intuito
personae traen como consecuencia para el socio la prohibición de
transmitir a otra persona el interés o aporte que tenga en la compañía, sin
que preceda el consentimiento de los demás.
Elegidos los socios por sus condiciones personales y unidos por vínculos
de reciproca confianza, la salida de un socio y la entrada de otra persona
en la sociedad, entraña una modificación que no puede hacerse de modo
unilateral.
7. MODIFICACIÓN DE LA ESTRUCTURA SOCIAL
No se establece ninguna regla especial sobre la modificación de la

escritura social, por lo tanto, se somete a las reglas generales de las
sociedades comerciales; es decir, a la modificación de la escritura social
y de la inscripción en el registro mercantil. La naturaleza de la Sociedad
Colectiva exige que la modificación del contrato social se asuma con el
consentimiento de todos los socios, pudiendo introducir cuantas
modificaciones tengan por conveniente.
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Caso distinto de la transmisión de una parte del interés social es la

admisión en ella de un coparticipé; el socio puede interesar a un tercero
en las ganancias o pérdidas que obtenga la sociedad, vinculándose a él
por una relación jurídica extra-social, que no confiere al tercero acción ni
derecho alguno frente a la sociedad ni frente a los socios.
8. ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA
Como en todas las sociedades, la administración o gestión social de las

Colectivas se confía a personas físicas, que la desempeñan separada o
conjuntamente en el modo permanente y estable que requiere los intereses
de la sociedad. Pero la materia está sometida enteramente a la voluntad
de los socios
El código de Comercio prevé que el contrato señalará el régimen de

administración. En su defecto, la sociedad será administrada por
cualquiera de los socios. También prevé que puede designarse uno o más
administradores, socios o no, cuyas atribuciones y facultades podrían
ejercitarse conjuntamente o separadamente.
A falta de estipulaciones precisas, se entenderá que pueden realizar,

indistintamente, cualquier acto de administración. Si se ha producido que
la administración sea conjunta, sin que uno nada pueda hacer sin el otro u
otros, ninguno de ellos puede obrar individualmente.
Un régimen de facultades tan amplias debe tener, como contrapartida, la

sumisión del administrador a un sistema de responsabilidades que le
obligue a indemnizar los daños causados.
Pero el ordenamiento mercantil, en materia de responsabilidad de las

personas encargadas de administrar las sociedades en general, consagra
un criterio ms benigno que el criterio civil normal de la culpa (diligencia de
buen padre de familia) y solo les hace responder en caso de dolo o
negligencia grave (culpa lata).
JAR Página 7
9. FACULTADES Y RESPONSABILIDADES DE LOS

ADMINISTRADORES
Los Administradores tendrán las facultades o poderes que les confiere la

estructura social. Esta puede limitar las facultades de los socios gestores
y puede dar diferente contención y contenido a las de uno y otros. Pero, a
falta de pacto, deben reputarse investidos de los poderes necesarios para
realizar el giro o tráfico de las sociedades y para la mejor consecución del
fin social.
El cambio de forma de las sociedades colectivas en algunas legislaciones

suele ser frecuente. La preferencia cada día más acentuada por las formas
sociales en que los socios tienen limitada su responsabilidad nueve
especialmente a la transformación de las Sociedades Colectivas en
Sociedades Anomias o en Sociedades de Responsabilidad Limitada.
EL CODIGO DE COMERCIO REGULA LAS SOCIEDADES COLECTIVA DEL

ART 173 AL 183
CAPITULO II SOCIEDAD COLECTIVA
Art. 173.- (CARACTERISTICAS). En la sociedad Colectiva todos los socios

responden de las obligaciones sociales en forma solidaria e ilimitada.
Art., 174.- (DENOMINACION). La denominación debe contener las palabras

sociedad colectiva o su abreviatura. (Arts. 134, 136, 17, 146 y 161 Código
de Comercio).
Cuando actúe bajo una razón social, esta se formará con el nombre
patronímico de alguno o algunos socios y cuando no figuren los de todos,
se le añadirá las palabras y "compañía" o su abreviatura.
La razón social que hubiera servido a otra sociedad, cuyos derechos y

obligaciones hubieran sido transmitidos a la nueva se añadirá a ésta luego
de los vocablos "sucesores de". (Arts. 650, 675, -73 Código de Comercio).
JAR Página 8
La persona que permita incluir su nombre en la razón social sin ser socio,
responde de las obligaciones sociales solidaria e ilimitadamente. (Art. 399
Código de Comercio).
Art.175.- (ADMINISTRACIÓN). El contrato señalará el régimen de

administración. En su defecto, la sociedad será administrada por
cualquiera de los socios.
Puede designarse uno o más administradores, socios o no, cuyas

atribuciones y facultades podrán ejercitarse conjunta o separadamente. A
falta de estipulaciones precisas, se entenderá que pueden realizar,
indistintamente, cualquier acto de administración. Si se ha estipulado que
la administración sea conjunta, sin que uno nada pueda hacer sin el otro u
otros, ninguno de ellos puede obrar individualmente; no obstante, lo cual,
respecto a terceros, se aplicará lo dispuesto en el artículo 163.
Art. 176.- (REMOCIÓN DE ADMINISTRADORES). El administrador, sea

socio o no, puede ser removido en cualquier tiempo, sin necesidad de
invocación de causa, por decisión de mayoría, salvo pacto en contrario.
Si en el contrato se exige justa causa, el administrador mantendrá su cargo

hasta que el caso se resuelva judicialmente, salvo separación provisional
ordenada por el juez competente. (Arts. 1521, 1535 Código de Comercio).
Cualquier socio podrá pedir la remoción de los administradores probando

justa causa.
Constituye justa causa para la REMOCIÓN de administradores, la

realización de actos dolosos o culposos en contra de los intereses
comunes, la incapacidad o el incumplimiento de obligaciones e
impedimento o la prohibición para ejercer el comercio.
Art. l77.- (REVOCATORIA DE PODERES). Si los poderes para la

administración de la sociedad son conferidos por la escritura pública
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constitutiva, también deberán ser revocados por otro instrumento público.
Art. 178. (RENUNCIA Y RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES) El
administrador, socio o no, podrá renunciar en cualquier tiempo, salvo

compromiso contractual sujeto a plazo.
Si la renuncia fuese dolosa o intempestiva, responderá de los daños y

perjuicios ocasionados a la sociedad.
Art. 179.- (CONTROL DE LOS SOCIOS) Los socios no administradores

pueden supervigilar los actos de los administradores y examinar la
contabilidad, libros y documentos de la sociedad en cualquier tiempo.
Art. 180.- (OTORGAMIENTO DE PODERES). Los administradores, bajo su

responsabilidad, no pueden delegar, total ni parcialmente su mandato,
salvo autorización expresa del mandante.
Art. 181.- (ADMISION Y RETIRO DE SOCIOS). La admisión de nuevos

socios o la transmisión de parte de interés en la sociedad requieren el
consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario, e implican
la modificación del Contrato social. Los efectos del retiro de un socio son
oponibles a terceros desde su inscripción en el Registro de Comercio.
Art. 182. - (RESOLUCIONES). Las resoluciones se adoptarán por mayoría

absoluta de votos respecto al capital, salvo que se fije en el contrato un
régimen distinto.
Art. 183.- (ACTOS DE COMPETENCIA). Los socios, no pueden, por sí ni

por interpósita persona o por cuenta de terceros dedicarse
independientemente a negocios que comprendan el objeto de la sociedad
o realizar cualquier otro acto competitivo, salvo la existencia de
consentimiento expreso de todos los demás socios.
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10
En caso de contravención la sociedad podrá separar al socio y exigir el

pago de los daños y perjuicios.
1 0 . TRANSFORMACIÓN DE LA SOCIEDAD.
CONCEPTO
Se habla de transformación con referencia exclusiva al cambio de la forma

o tipo legal adoptado por la sociedad. La trasformación es la operación
jurídica por la cual la Sociedad Colectiva abandona su primitiva vestidura
para adoptar la forma de Sociedad Comandita, Anónima o Responsabilidad
Limitada.
JAR Página
11
TEMA 11
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
1. CONCEPTO
En la sociedad en COMANDITA SIMPLE hay dos categorías de socios:
Los COLECTIVOS, que, como los socios en las sociedades

colectivas, son limitada y solidariamente responsables con la
sociedad
Los COMANDITARIOS, cuya responsabilidad estará solo hasta la

parte del capital que se haya comprometido a aportar.
Estas sociedades son personas, al igual que las colectivas, la

consideración a la persona del socio tiene capital importancia.
2. DENOMINACIÓN.
La denominación deberá incluir las palabras “Sociedad en Comandita

Simple” o su abreviatura.
Cuando actué bajo una razón social, esta estará formada con los nombres
patronímicos de uno o más socios gestores o colectivos, generándose:
sociedad en comandita simple o sus abreviaturas
“S en C.S” o “S.C.S”.
Si se omite se la considerada como Sociedad Colectiva.
El Socio Comanditario o cualquier persona ajena, que permita la inclusión

de su nombre en la razón social, quedará sujeto a la responsabilidad de
los socios gestores o colectivos.
Esta previsión el Código de Comercio la entidad como una sanción.
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3. EL CAPITAL SOCIAL
El aporte de los socios comanditarios o colectivos debe constituir,

necesariamente, en dinero o en bienes en especie, o sea que estos socios
no pueden aportar su propia actividad, su industria.
Como la aportación es una responsabilidad del socio, ningún pacto que

pudieran celebrar los socios entre si será válido frente a los acreedores,
quienes conservan intacto su derecho a que el comanditario contribuya a
la responsabilidad de la sociedad con la suma ofrecida en el contrato,
porque tales pactos invalidarían el ámbito de las relaciones externas de la
sociedad, dominadas por normas de derecho coactivo.
El aporte de los socios en estas sociedades no puede estar representado

por acciones o por cualquier otro título negociable.
4. ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD
La administración de las sociedades Comanditarias Simples corresponde

a los socios Colectivos, es decir a los socios ilimitadamente responsables,
o terceros que se designen aplicándose las normas sobre administración
de las sociedades colectivas.
Los socios Comanditarios no pueden inmiscuirse en acto alguno de

administración ni actuar como apoderados en la sociedad. En caso
contrario, el socio comanditario infractor responderá como si fuera socio
gestor o colectivo con relación a dichos actos.
Tendrá la misma responsabilidad, inclusive de las operaciones e que no

hubiera tomado parte, cuando, habitualmente intervenga en la
administración de los negocios de la sociedad.
Algunas legislaciones contemplan la exclusión de los socios comanditarios

de la sociedad para quienes practicaran actos de administración sin estar
autorizados y responder frente a terceros y a la sociedad por los daños y
JAR Página
perjuicios caudados como consecuencia de la gestión realizada.
El pacto constitutivo puede indicar nominativamente quienes son los

administradores.
El nombramiento hecho posteriormente al acto constitutivo, requiere el

consentimiento de los socios en la forma que hayan establecido en el
pacto social. Para la remoción del administrador deberá pactarse la causal
y el procedimiento interno a seguir
Al igual que en la Sociedad Colectiva, en la Comanditaria Simple la

extensión de los poderes de los socios administradores resulta del acto
constitutivo.
Cuando no está previsto será necesaria que la decisión sea tomada por la
mayoría de los comanditarios.
5. ACTOS NO ADMINISTRATIVOS
No son actos de administración los de examen, inspección, vigilancia y

verificación autorizados en la escritura constitutiva, así como la opinión o
consejo.
6. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS
Además de los derechos que de modo general se reconocen a los socios

de toda clase de sociedades, entre los que figura el derecho a percibir las
utilidades, se reconocen en forma especial determinados derechos
referidos especialmente a los socios Colectivos y a los Comanditarios.
Los Socios Colectivos que ejerzan la representación de la

sociedad deberán acordar previamente su remuneración.
El acto constitutivo puede ampliar la facultad de control

atribuidas por la ley al Socio Comanditario
JAR Página
El Socio Comanditario que de buena fe ha recibido utilidades,

según el balance regularmente aprobado, no está obligado a
restituirlas
La distribución de los beneficios se hace con arreglo a los

mismos criterios que establezca el pacto social.
En cuanto a las perdidas, hay diferencias en relación a los

Socios Comanditarios, los cuales solo pueden perder el
importe de la aportación realizada o prometida.
Tratándose de los beneficios, estos tienen que resultar del

balance.
Las obligaciones de los socios son las mismas que en las

Sociedades Colectivas, cuyas reglas se aplican
supletoriamente a este tipo de sociedades
7. EXAMEN DE LIBROS Y BALANCES
Los Socios Comanditarios podrán examinar los libros de contabilidad,

documentos y balances de la sociedad, en las épocas preventivas en la
escritura social, y en su defecto, a tiempo o inmediatamente después de
que los estados hubieran sido presentados a las autoridades competentes.
Tendrán derecho, a exigir la entrega de una copia del balance y estados

complementarios que necesiten, los cueles deben entregárseles en un
plazo no mayor a treinta (30) días de la fecha de elaboración, bajo la
responsabilidad de los socios gestores o colectivos.
8. RESOLUCIONES.
Toda modificación del contrato social requiere el consentimiento de todos

los socios, incluso la transferencia de la parte de interés, salvo pacto en
contrario.
JAR Página
Los socios Comanditarios tienen voto en la consideración de los estados

contables y la designación de administrador
9. NOMBRAMIENTO D ADMINISTRADORES O GERENTES
La designación será necesariamente echa a proporción de los Socios

Gestores o Colectivos y por voto mayoritario, de los Socios Comanditarios,
en proporción al capital aportado.
También participan en la votación los Socios Gestores o Colectivos que

hubieran hecho aportaciones al capital social.
10. REGLAS APLICABLES A LOS SOCIOS.
A los Socios Comanditarios se les aplicara, en lo pertinente, las reglas

establecidas para los socios de las sociedades de responsabilidad
limitada.
Los Socios Gestores o Colectivos se sujetarán, en lo que corresponda, a

las normas que regulan las Sociedades Colectivas.
11. EXCEPCIÓN PARA LOS SOCIOS COMANDITARIOS.
En Caso de muerte, quiebra, incapacidad o inhabilitación de todos los

socios gestores o colectivos, podrá el Socio Comanditario, no obstante, lo
dispuesto en el Art. 188, realizar los actos urgentes de la gestión de los
negocios sociales hasta que se regularice la situación creada, sin incurrir
en las responsabilidades de los socios Gestores o Colectivos.
La sociedad se disuelve si, en el plazo de noventa (90) días, no se

regularizan, bajo responsabilidad solidaria e ilimitada de los Socios
Comanditarios.
EL CÓDIGO DE COMERCIO REGULA ESTAS SOCIEDADES DEL ART. 184

AL 194
Art. 184.- (CARACTERISTICAS). La sociedad en comandita simple está
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constituida por uno o más socios comanditarios que sólo responden con
el capital que se obligan a aportar, y por uno o más socios gestores o
colectivos que responden por las obligaciones sociales en forma solidaria
e ilimitada, hagan o no aportes al capital social.
Art. 185.- (DENOMINACIÓN). La denominación deberá incluir las palabras

"sociedad en comandita simple" o su abreviatura. (Arts. 433,57 Código de
Comercio).
Cuando actúe bajo una razón social, ésta estará formada con los nombres
patronímicos de uno o más socios gestores o colectivos, agregándose:
"sociedad en comandita simple" o sus abreviaturas: "S en C. S" ó "S. C.
S.". La omisión de lo dispuesto precedentemente dará lugar a que se la
considere sociedad colectiva.
Art. 186.- (SANCION POR INCLUIR EL NOMBRE DE UN SOCIO

COMANDITARIO EN LA RAZON
SOCIAL). El socio comanditario o cualquier persona ajena que permitiera

la inclusión de su nombre en la razón social quedarán sujeto a la
Art. 187.- (CAPITAL SOCIAL). El capital de la sociedad en comandita está

constituido con sólo el aporte en dinero o en bienes o ambos de los socios
comanditarios o los de éstos y de los socios colectivos, simultáneamente.
Art. 188.- (ADMINISTRACIÓN). La administración y representación estará

a cargo de los socios colectivos o terceros que se designen, aplicándose
las normas sobre administración de las sociedades colectivas.
Los socios comanditarios no pueden inmiscuirse en acto alguno de

administración ni actuar como apoderados de la sociedad. En caso
contrario, el socio comanditario infractor responderá como si fueran socio
gestor o colectivo con relación a dichos actos.
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Tendrá la misma responsabilidad, inclusive de las operaciones en que no

hubiera tomado parte, cuando, habitualmente intervenga en la
administración de los negocios de la sociedad. (Arts. 199, 192 Código de
Comercio). Art. 189.- (ACTOS NO ADMINISTRATIVOS). No son actos de
administración los de examen, inspección, vigilancia y verificación
autorizados en la escritura constitutiva, así como la opinión o consejo. -
Art. 190.- (EXAMEN DE LIBROS Y BALANCES)
Los socios comanditarios podrán examinar los libros de contabilidad,

documentos y balances de la sociedad, en las épocas previstas en la
escritura social, y en su defecto, a tiempo o inmediatamente después de
que los estados hubieran sido presentados a las autoridades competentes.
Tendrán derecho, además a exigir la entrega de una copia del balance y
estados complementarios que necesiten, los cuales deben entregárseles
en un plazo no mayor a treinta días de la fecha de su elaboración, bajo la
Art. 191.- (RESOLUCIONES). Toda modificación del contrato social

requiere el consentimiento de todos los socios, incluso la transferencia de
la parte de interés, salvo pacto en contrario.
Respecto a las demás resoluciones se aplicará el artículo 182. (Art. 802

Código de Comercio).
Los socios comanditarios tienen voto en la consideración de los estados

contables y la designación de administrador. (Art. 186 Código de
Comercio).
Art. 192. - (NOMBRAMIENTO DE ADMINISTRADORES O GERENTES) La
designación de administradores o gerentes será, necesariamente hecha a

proposición de los socios gestores o colectivos y por voto mayoritario, de
los socios comanditarios, en proporción al capital aportado. También
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participarán en la votación los socios gestores o colectivos que hubieran

hecho aportaciones al capital social.
Art. 193.- (REGLAS APLICABLES A LOS SOCIOS). A los socios

comanditarios se les aplicará, en lo pertinente, las reglas establecidas para
los socios de las sociedades de responsabilidad limitada.
Los socios gestores o colectivos se sujetarán, en lo que corresponda, a

las normas que regulan las sociedades colectivas. (Arts. 173 a 183 Código
de Comercio).
Art. 194.- (EXCEPCIÓN PARA LOS SOCIOS COMANDITARIOS) En caso de
muerte, quiebra, incapacidad o inhabilitación de todos los socios gestores

o colectivos, podrá el socio comanditario, no obstante, lo dispuesto en el
artículo 188, realizar los actos urgentes de la gestión de los negocios
sociales hasta que se regularice la situación creada, sin incurrir en las
responsabilidades de los socios gestores o colectivos.
La sociedad se disuelve si, en el plazo de noventa días, no se regulariza o

transforma, bajo responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios
comanditarios.
La trasmisión de socio también está sometida a la anterior

prohibición, porque en la sociedad colectiva, en la que los socios
responden personalmente de las deudas sociales, la simple salida
de un socio, aunque no implique la entrada de persona nueva, puede
traer consecuencias para la sociedad y para los demás socios.
Ni siquiera la sucesión mortis causa implica la entrada automática

de los herederos del socio, si no existe pacto de continuar la
sociedad con los herederos del fallecido, la sociedad se disolverá,
sin que dichos herederos tengan otro derecho que el de obtener la
liquidación de la parte correspondiente a su causante.
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Derecho COMERCIAL, EMPRESARIAL Y CORPORATIVO Temas 1-11

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CJR404 - DERECHO COMERCIAL, EMPRESARIAL Y CORPORATIVO JAR

SISTEMA DEL DERECHO COMERCIAL

1. INTRODUCCIÓN AL DERECHO COMERCIAL

La vida diaria se sucede en un acto continuo de hechos corrientes, por

Pero el Derecho comercial no sólo es el derecho de la vida ordinaria, sino

Desde la perspectiva económica el Derecho comercial es el derecho de

Aunque no siempre ha sido así, y Roma fue un ejemplo de ello, el Derecho

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Según Francesco Galgano citado por Miguel C. Araya, al Derecho

Especialidad en el ámbito estatal, en el derecho privado,

Especialidad en sus funciones, ya que adquiere singular relevancia en sus

2.- EL COMERCIO COMO FENÓMENO ECONÓMICO

Desde el punto de vista económico y en sentido amplio, el comercio

Tradicionalmente se ha situado al comercio en el capítulo de la

de mediación, y otro de índole subjetiva, consiste en el propósito o ánimo

3.- APARICIÓN, DESARROLLO E IMPORTANCIA DEL COMERCIO

El cambio de bienes como medio de satisfacer las necesidades humanas

Con el transcurso del tiempo, a medida que se amplía la vida de relación

La necesidad de facilitar el intercambio cada vez más creciente originó

Para establecer la equivalencia entre los bienes objeto del cambio se

Las comunicaciones entre los pueblos, cada vez más intensas y

El espíritu de asociación, que lleva a los habitantes a unir sus esfuerzos

4.- CLASIFICACIÓN DE COMERCIO

La actividad mercantil suele clasificarse según diversos criterios.

para impedir maniobras de acaparamiento o especulación que atenten

En relación con el medio de comunicación de qué se vale el comercio,

De acuerdo al volumen o importancia de las relaciones mercantiles, el

También se alude a un comercio de tiempo de paz y a un comercio de

Asimismo, el comercio puede ser de explotación o importación, según la

5.- ORIGEN DEL DERECHO COMERCIAL

El concepto de derecho comercial ha variado en el transcurso del

No siempre las reglas del derecho mercantil han tenido la suficiente

El sistema feudal se afianzó en una economía de tipo rural, basada en la

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El movimiento mercantil se acentuó en los países mediterráneos como

De otro lado, las Cruzadas, que determinaron el restablecimiento de las

6.- CONCEPTO DE DERECHO COMERCIAL

Primero daremos un concepto de Derecho que es un sistema de normas

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El Derecho civil y el comercial constituyen, a su vez las dos ramas

Roma no conoció un derecho mercantil o comercial como rama

El concepto de derecho comercial no se ha mantenido constante a lo

• En la primera etapa, el derecho comercial, estuvo destinado a los

• después se le consideró como el derecho de los actos de comercio

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• por último, como el derecho de las empresas, aunque una etapa

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No obstante, para definir el Derecho comercial probablemente

El Código de Comercio boliviano regula las relaciones jurídicas derivadas

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Regula, fundamentalmente, los actos que integran la actividad

Para José Alberto Garrone el Derecho mercantil es el ordenamiento

Desde el punto de vista corporativo, el desarrollo comercial interno, dio

7.- EL DERECHO COMERCIAL CORPORATIVO

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Además, los artesanos y comerciantes, así como los distintos gremios se

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8.- CONCEPTO DEL DERECHO COMERCIAL POR RAZÓN DE LA PERSONA

Como el derecho comercial surgió como un derecho de excepción de

La calidad de comerciante de determinadas personas origina que se las

Se justificará, así, la existencia de un derecho propio, con antecedentes

Sin embargo, el sistema presenta como dificultades las de precisar cuáles