Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Pronunciamiento #019-2011/Dtn
Pronunciamiento #019-2011/Dtn
1. ANTECEDENTES
Resulta importante resaltar que, atendiendo a lo dispuesto por el citado artículo 58º del
Reglamento, este Organismo Supervisor se pronunciará únicamente respecto de: a) las
observaciones presentadas por el solicitante que no hayan sido acogidas o son acogidas
parcialmente; b) las respuestas a las observaciones del solicitante que, pese a ser acogidas,
son consideradas por éste contrarias a la normativa, o, c) el acogimiento de las
observaciones formuladas por un participante distinto al solicitante, cuando este último
manifieste que considera tal acogimiento contrario a la normativa, siempre que el solicitante
se haya registrado como tal antes del vencimiento del plazo para formular observaciones.
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 58° del Reglamento, el plazo para solicitar
la elevación de observaciones a este Organismo Supervisor es de tres (3) días hábiles,
computados desde el día siguiente de la notificación del pliego absolutorio, para lo cual,
previamente deberá efectuarse el pago de la tasa respectiva conforme a lo dispuesto en el
Texto Único de Procedimientos Administrativos de OSCE, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 292-2009-EF.
1
El período de formulación de consultas fue del 12.NOV.2010 al 18.NOV2010, y el participante formuló
Corporación Zayonn Contratistas generales S.A.C. formuló consultas el 18.NOV.2010, es decir, cuando su
inscripción en el Registro Nacional de Proveedores no se encontraba vigente.
de selección.
3. OBSERVACIONES
El observante solicita que se eliminen las penalidades previstas en el numeral 13.0 del
Capítulo III de la sección específica de las Bases, toda vez que no serían objetivas,
razonables y congruentes con el objeto de convocatoria.
Al respecto, indicó que las penalidades previstas en las Bases no tienen parámetros y
podrían resultar perjudiciales al contratista, por cuanto no se ha definido de qué manera ni
qué instancia se encargará del control del personal, así como tampoco se habría previsto el
procedimiento a seguir en caso se considere que se ha aplicado una penalidad injusta.
Pronunciamiento
Por el cambio sin autorización del Residente o Plantel Técnico, se aplicara una penalidad de
DOS MIL S/. 2000.00 nuevos soles por cada día que no se informe a la Entidad.”
Al respecto, conforme se desprende del artículo 166º del Reglamento, la Entidad tiene la
posibilidad de incluir “otras penalidades” distintas a la penalidad por mora en la ejecución
de la prestación, siempre que éstas sean objetivas, razonables y congruentes con el objeto de
la convocatoria.
Como puede apreciarse, la norma anteriormente descrita establece que las penalidades
deben ser objetivas, razonables y congruentes con la prestación a cargo del contratista.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que el objeto de una penalidad es disuadir al contratista
del incumplimiento o del cumplimiento defectuoso de las prestaciones a las que se
comprometió al momento de presentar su oferta. Por tanto, los supuestos bajo los cuales se
configura su aplicación deben estar directamente relacionados con la prestación a su cargo.
Así, considerando que el contratista debe cumplir con ejecutar el contrato con el personal
propuesto en su oferta y en la oportunidad exigida en las Bases, resulta razonable que la
Entidad penalice aspectos relacionados al cambio, ausencia o inasistencia injustificada del
personal propuesto, o al incumplimiento en la ejecución de las obligaciones de éstos.
El artículo 13º de la Ley, concordado con el artículo 11º del Reglamento, establece que la
definición de los requerimientos técnicos mínimos es de exclusiva responsabilidad de la
Entidad, sin mayor restricción que la de permitir la mayor concurrencia de proveedores en el
mercado, debiéndose considerar criterios de razonabilidad, congruencia y proporcionalidad.
Así, los requisitos técnicos mínimos cumplen con la función de asegurar a la Entidad que el
postor ofertará lo mínimo necesario para cubrir adecuadamente la operatividad y
funcionalidad de la obra requerida.
De las normas acotadas se aprecia que, si bien es facultad de la Entidad establecer los
requisitos que consideren más adecuados para la atención de sus necesidades, dichos
requisitos deben resultar razonables y congruentes con el objeto de la convocatoria.
En el presente caso, las Bases han dispuesto que el residente de obra puede ser un ingeniero
civil o un arquitecto.
2
Pronunciamientos Nº 010-2011/DTN.
De otro lado, con relación al extremo de la observación con el cual se cuestiona que las
exigencias requeridas a los asistentes de obra sean similares a las del residente de obra, debe
indicarse que, de la revisión de las Bases se ha podido advertir que lo observado no
corresponde a lo dispuesto en estas; al contrario, se ha determinado exigencias mayores para
el residente de obra que para los asistentes de obra, por lo que este Organismo Supervisor ha
decidido NO ACOGER dicho extremo de la Observación.
El observante considera que para acreditar el equipo mínimo el postor no debe presentar
además de una declaración jurada, la inscripción en Registros Públicos para el caso de los
vehículos, facturas y promesas de alquiler. Por ello, solicita que se elimine de las Bases la
exigencia referida a presentar “inscripción en Registros Públicos para el caso de los
vehículos, factura, y promesa de alquiler.
Pronunciamiento
Tal como se indicó anteriormente, el artículo 13º de la Ley, concordado con el artículo 11º
del Reglamento, establece que la definición de los requerimientos técnicos mínimos, así
como su forma de acreditación, es de exclusiva responsabilidad de la Entidad, sin mayor
restricción que la de permitir la mayor concurrencia de proveedores en el mercado,
debiéndose considerar criterios de razonabilidad, congruencia y proporcionalidad.
Al respecto, en las presentes Bases se señala que para acreditar el equipo mínimo, los
postores deben presentar “factura, promesa de alquiler o declaración jurada simple de
disponibilidad del bien”.
Así, considerando que la pretensión del observante no resulta razonable, toda vez que estaría
dirigida a limitar la forma de acreditación de los equipos mínimos únicamente mediante
declaración jurada, cuya facultad y competencia exclusiva es de la Entidad, este Organismo
Supervisor ha decidido NO ACOGER la Observación Nº 4.
Por tanto, el observante propone que sean consideradas como obras similares al objeto de
convocatoria: “La Construcción, Ampliación, Remodelación, Mejoramiento e
Implementación de Infraestructura Pública o Privada de Edificaciones, Centro de
Formación Educativa, Universidades, Centro de Salud, Hospitales”.
Pronunciamiento
En tal sentido, debe entenderse por obra similar a aquella de naturaleza semejante a la que
se desea contratar, entendiéndose por semejante a aquello parecido y no necesariamente
igual, de manera que, para efectos de la determinación de los requisitos mínimos, se deberá
tener en cuenta aquellas obras parecidas o de naturaleza semejante a la que se convoca, y no
aquellas exactamente referidas a obras iguales o de cierto tipo en específico, ya que ello
vulneraría el Principio de Libre Concurrencia y Competencia3.
En ese sentido, toda vez que es competencia del Comité Especial definir las obras similares
al objeto de la convocatoria, que dicha determinación se ha realizado respetando el criterio
de razonabilidad, y se ha permitido contar con un mayor número de obras similares que las
propuestas por el observante, propiciándose a su vez la libre concurrencia y competencia de
postores, este Organismo Supervisor ha decidido NO ACOGER la Observación Nº 5.
3
Artículo 4.- Principios que rigen las contrataciones.-
[…]
c) Principio de Libre Concurrencia y Competencia: En los procesos de contrataciones se incluirán
regulaciones o tratamientos que fomenten la más amplia, objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad y
participación de postores.
[…]
consignándose los requerimientos mínimos en el Capítulo III de las Bases que es la
sección pertinente.
4
Pronunciamiento Nº 155-2010/DTN, Pronunciamiento Nº 178-2010/DTN.
4.2 Factores de evaluación
Si bien es facultad del Comité Especial determinar los factores de evaluación, así
como su forma de acreditación, éstos deberán ser objetivos y congruentes con el
objeto de la convocatoria, debiendo sujetarse a criterios de razonabilidad y
proporcionalidad, de modo que se observe el principio de libre concurrencia y
competencia.
Al respecto, resulta relevante señalar que deberá precisarse que, para acreditar su
experiencia, los postores deben presentar copia simple de sus contratos a la que
adjuntarán un documento que, independientemente de su denominación, acredite que
la obra fue ejecutada por éste y recibida por la Entidad, sea que se trate de obras
públicas y/o privadas.
Dicha precisión deberá tenerse en cuenta para acreditar la experiencia del postor en
obras similares.
En las Bases se precisa que “se podrá presentar cualquier otro documento oficial,
que cumpla con el fin de acreditar lo requerido, siempre que haya sido emitido o
suscrito por la Entidad involucrada en el contrato que se pretende acreditar (…)”
(el subrayado es agregado).
De otro lado, resulta importante señalar que no resulta razonable que en las Bases se
esté considerando las obras, cuyos períodos de ejecución coinciden, para el cómputo
de la experiencia en los factores de evaluación referidos a los profesionales
propuestos, toda vez que se debe evitar el traslape de trabajos ejecutados en un
mismo período por los profesionales propuestos, máxime si la forma más idónea de
evaluar la experiencia de los profesionales requeridos para la ejecución del contrato
es el tiempo de experiencia en la especialidad, y no el número de trabajos ejecutados
en un mismo período. Por ello, deberá suprimirse de las Bases la referencia de que
“para efectos de la evaluación se considerarán obras ejecutas en forma paralela o
que se traslapen”.
Adicionalmente, se ha establecido que la sumatoria del valor de todas las obras debe
tener un valor mayor a por lo menos cierto porcentaje del valor referencial del
proceso, y que se podrá presentar hasta un máximo de diez (10) constancias o
certificados, asignándose cierto puntaje a cada documento que cumpla con los
requerimientos. No obstante, toda vez que dichas exigencias no han sido previstas en
la normativa de contrataciones del Estado para dicho factor, corresponderá que
aquéllas sean eliminadas de las Bases, que se reformule la metodología de
evaluación y calificación en dicho factor, y establecer rangos de evaluación que
permitan calificar el tiempo de experiencia en la especialidad de los citados
profesionales.
Al respecto, debe tenerse presente que el artículo 47º del Reglamento establece la
obligatoriedad de incorporar este factor, por lo que la evaluación debe efectuarse en
función al correlato que debe existir entre la documentación presentada para
acreditar la experiencia del postor y la presentada para acreditar el factor referido al
cumplimiento de la prestación.
Aquí, resulta importante resaltar, que lo que persigue la normativa con el factor
relacionado con el comportamiento en las prestaciones ejecutadas no es evaluar el
número de relaciones contractuales en las que participó el postor (ya que ello es
evaluado por el factor experiencia) ni su comportamiento en general, sino el
comportamiento en las prestaciones que este emplee para que su propuesta sea
considerada la más adecuada para satisfacer las necesidades de la Entidad, de allí la
vinculación exigida entre unas y otras.
Ahora bien, sin que resulte contradictorio con lo señalado hasta aquí, de la redacción
del artículo 47º del Reglamento se desprende también que, para la normativa, cuando
un postor emplee más de diez (10) obras para acreditar su experiencia, debe
considerarse que su actuación ha sido óptima si por lo menos diez de las constancias
de cumplimiento relacionadas con ellas indican que tales obras se ejecutaron sin
incurrir en penalidades, ya que tal es el número máximo de constancias o
certificados de cumplimiento que pueden solicitarse.
En el presente caso, en el Capítulo IV “Criterios de Evaluación” se señaló que el factor
“Cumplimiento en ejecución de obras” “para la aplicación de puntajes se considerará
que en el contrato aparezca el plazo de ejecución, esté acompañado del acta de
recepción y la liquidación respectiva aprobada por la Entidad contratante, y
constancia de la Entidad contratante donde manifieste que la empresa no incurrió en
penalidades (…)” (el subrayado es agregado).
Por otro lado, con la metodología prevista por las Bases, podría presentarse el caso
en que un proveedor haya obtenido la experiencia necesaria para obtener el máximo
puntaje en tal factor (y, por tanto ser, en ese aspecto, la mejor opción para la Entidad)
con un número de prestaciones menor al exigido para obtener el máximo puntaje en
el factor que evalúa su comportamiento como proveedor (cumplimiento en la
ejecución de obras), con lo que, aun cuando la totalidad de dichas prestaciones se
hayan ejecutado sin incurrir en penalidades, no podría obtener el puntaje que, por su
comportamiento como agente de mercado, le correspondería.
Más aún, podría presentarse el caso en que dos postores acrediten la experiencia
necesaria para obtener el máximo puntaje en dicho factor, siendo que el primero de
ellos la acredita con cinco relaciones contractuales, de las cuales tres fueron
ejecutadas sin penalidades, mientras que el segundo acredita su experiencia con tan
solo dos relaciones contractuales, habiéndose ejecutado ambas sin incurrir en
penalidades; en tal supuesto, con la metodología de evaluación empleada, el postor
que presentó un comportamiento menos adecuado en la obtención de la experiencia
que presenta para ser elegido como proveedor de la Entidad, obtendría un puntaje
mayor que aquel que obtuvo toda su experiencia con un comportamiento ideal.
PCP= PF x CBC
NC
Donde:
PCP = Puntaje a otorgarse al postor
Finalmente, debe tenerse presente que, en caso la experiencia se haya acreditado con
un número mayor de diez obras, para la aplicación de la fórmula propuesta, se
considerará que se han presentado únicamente diez (10), ya que tal es el número
máximo de constancias de cumplimiento permitidas por la normativa.
De conformidad con el artículo 13º del Reglamento, deberá incluirse los límites
mínimo y máximo del valor referencial en letras.
En el presente caso, el numeral 2.3 de la Sección Específica de las Bases establece que
con relación a las consultas y observaciones, “Se presentarán por escrito,
debidamente fundamentadas (…) acompañar CD conteniendo las consultas y/u
observaciones…”. (El subrayado es agregado).
Al respecto, dado que dicha exigencia no está prevista en la normativa vigente sobre
contratación pública, deberá precisarse que la presentación de consultas y
observaciones en medio magnético es facultativa. Dicha disposición deberá tenerse en
cuenta en los procesos de selección que convoque la Entidad.
Considerando que en el literal k) del numeral 2.7 de la Sección Específica de las Bases
se ha previsto como requisito para la suscripción del contrato la presentación del
calendario de avance de obra valorizado elaborado en concordancia con el
cronograma de desembolsos económicos establecidos, con el plazo de ejecución del
contrato y sustento en el Programa de Ejecución de Obra (PERT-CPM), el cual
deberá considerar la estacionalidad climática propia del área donde se ejecute la
obra, cuando corresponda, deberá precisarse en el numeral 3.0 de la Sección
Específica de las Bases que tanto el Programa de Ejecución de Obra PERT-CPM
indicando la ruta crítica, como el calendario de Avance de Obra Valorizado
Mensualizado en concordancia con el Cronograma de Desembolsos establecido serán
presentados por el postor ganador para la suscripción del contrato.
Al respecto, considerando que, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 61º del
Reglamento, las Bases integradas del proceso incorporarán aquellas modificaciones que
se hubieran producido como consecuencia de las consultas y observaciones, y de lo
dispuesto en el Pronunciamiento, deberá precisarse con ocasión de la integración de las
Bases del presente proceso lo dispuesto en los Pronunciamientos Nº 001-2011/DTN y Nº
350-2010/DTN:
5. CONCLUSIONES
5
Siguiendo con el ejemplo, los seis (6) meses restantes deberían ser considerados para efectos de la
evaluación de la experiencia del personal.
6
Cabe precisar que el Tribunal de Contrataciones del Estado se ha pronunciado en ese sentido mediante la
Resolución Nº 1599-2010-TC-S3.
Nº 7, Nº 8, y el extremo de la Observación Nº 3, con el cual se cuestiona la exigencia
que los profesionales propuestos estén inscritos en el Registro Nacional de
Proveedores, en el Registro de Consultores de obras, en la especialidad de consultoría
de obras urbanas, contra las Bases de la Licitación Pública Nº 001-2010-UNCP-EO,
convocada para la “Construcción, equipamiento e implementación del pabellón de
laboratorios de investigación científica y tecnológica, Facultades de Arquitectura,
Ingeniería Civil, Eléctrica, Minas, Mecánica, Metalúrgica y Sistemas de la UNCP,
ciudad universitaria - Huancayo”.
5.4 El Comité Especial deberá tener en cuenta las observaciones formuladas en el numeral
3 del presente Pronunciamiento a fin de efectuar las modificaciones a las Bases que
hubiere a lugar.
5.6 A efectos de integrar las Bases, el Comité Especial también deberá incorporar al texto
original de las Bases todas las correcciones, precisiones y/o modificaciones dispuestas
en el pliego de absolución de consultas, en el pliego de absolución de observaciones y
en el Pronunciamiento, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 60º del Reglamento.
5.7 Conforme al artículo 58º del Reglamento, compete exclusivamente al Comité Especial
implementar estrictamente lo dispuesto por este Organismo Supervisor en el presente
Pronunciamiento, bajo responsabilidad, no pudiendo continuarse con el trámite del
proceso en tanto las Bases no hayan sido integradas correctamente, bajo sanción de
nulidad de todos los actos posteriores.
5.8 Al momento de integrar las Bases el Comité Especial deberá modificar las fechas de
registro de participantes, integración de Bases, presentación de propuestas y
otorgamiento de la buena pro, para lo cual deberá considerar que, de conformidad con
lo dispuesto por el artículo 53° del Reglamento, las personas naturales y jurídicas que
deseen participar en el presente proceso de selección podrán registrarse hasta un (1)
día después de haber quedado integradas las Bases, y que, a tenor del artículo 24º del
Reglamento, entre la integración de Bases y la presentación de propuestas no podrá
mediar menos de cinco (5) días hábiles, computados a partir del día siguiente de la
publicación de las Bases integradas en el SEACE.