Base de Dictámenes

Fondo para el fomento de la música nacional, fondo de fomento

audiovisual, concursos públicos, irregularidades, sumario administrativo

NÚMERO DICTAMEN FECHA DOCUMENTO

005368N20 02-03-2020
NUEVO: REACTIVADO:
NO SI
RECONSIDERADO
RECONSIDERADO: PARCIAL:
NO NO
ACLARADO: ALTERADO:
NO NO
APLICADO: CONFIRMADO:
SI NO
COMPLEMENTADO: CARÁCTER:
NO NNN

DICTAMENES RELACIONADOS

Aplica dictámenes 17083/2019, 87891/2016

Acción Dictamen Año
Aplica 017083 2019
Aplica 087891 2016

FUENTES LEGALES

ley 19928 art/3 num/2 ley 19981 art/4 ley 21045 art/10 inc/3 ley 21045 art/10 inc/4 lt/d
ley 19928 art/5 dto 174/2011 Educa art/13 dto 187/2004 Educa art/15 Pol art/8 ley
18575 art/52 ley 18575 art/56 inc/2 ley 19880 art/53 ley 19981 art/8 ley 19981 art/7
num/15 ley 19981 art/5 dto 176/2011 Educa art/16 ley 18575 art/53 ley 19880 art/12
dto 176/2011 Educa art/22 ley 18575 art/62 num/6

MATERIA

Sobre irregularidades detectadas en concursos públicos convocados en el marco de los

fondos para el fomento de la música nacional y de fomento audiovisual.

DOCUMENTO COMPLETO

N° 5.368 Fecha: 02-III-2020

El Subsecretario de las Culturas y las Artes se ha dirigido a esta Contraloría General

solicitando el arbitrio de las medidas necesarias respecto de una serie de hechos que, a su
juicio, constituyen infracciones al principio de probidad administrativa, los que se habrían
suscitado en los concursos públicos convocados para asignar los recursos tanto del Fondo
para el Fomento de la Música Nacional como del Fondo de Fomento Audiovisual, año 2019.

El ocurrente expresa que en la evaluación y selección de los proyectos presentados para

asignar los recursos del primero de aquellos fondos, se detectaron postulaciones cuyos
antecedentes daban cuenta de cartas suscritas por los consejeros del Consejo de Fomento
de la Música Nacional, Sebastián Milos Montes, Andrés Pérez Muñoz y Carlos Cabezas
Rocuant.

Añade, que 68 postulaciones contenían cotizaciones por los servicios que presta la
empresa PortalDisc SPA -cuyo director es el consejero Sebastián Milos Montes- así como,
compromisos de apoyo de dicha empresa para los postulantes en la publicación y difusión
de los resultados del proyecto, a través de la entrega sin costo de ciertos servicios,
mientras que en otras dos de las iniciativas presentadas a concurso se contemplaba la
participación de aquel, tanto en un taller como en un determinado seminario, en ambos en
calidad de expositor de los mismos.

Seguidamente, el peticionario manifiesta que en otra carta se advierte el compromiso del

consejero Andrés Pérez Muñoz, en su calidad de músico, en dos de los proyectos
postulados, en uno, participando como integrante del equipo de trabajo por lo cual recibiría
una remuneración con cargo a los recursos solicitados al Fondo para el Fomento de la
Música Nacional y, en el otro, en representación del “Dúo Grandes Fracasos” en el
proyecto “IV temporada de conciertos Centro Cultural Newen 2019”.

Finalmente, indica que en un determinado proyecto se incluye al consejero Carlos Cabezas

Rocuant como expositor en la conferencia “El estado actual de la industria de la música
electrónica en Chile y América Latina”.

Por otra parte, y en lo que dice relación con el Fondo de Fomento Audiovisual, el
Subsecretario de las Culturas y las Artes hace presente que en el marco del Programa de
Apoyo para la Participación en Mercados Internacionales 2019, resultó seleccionado el
Proyecto Folio N° 511615 presentado por el postulante Rizoma Producciones SpA, para
participar en el “Mercado European Film Market”, “Festival Internacional de Cine de Berlín”,
cuyo representante designado para asistir a dicho evento es el presidente del Directorio de
la Asociación Gremial de Productores Cinematográficos de Chile (APTC), entidad que, en su
oportunidad, designó a doña Daniela Gutiérrez Gagliardi como integrante del Consejo del
Arte y la Industria Audiovisual.

Añade, que doña Daniela Gutiérrez Gagliardi también conformó la Comisión de

Especialistas que tuvo a su cargo la evaluación del indicado proyecto, sin que se abstuviera
de participar en dicho proceso lo que, a su juicio, constituye una infracción al principio de
probidad administrativa.
probidad administrativa.

Sobre la materia, cabe tener presente que de conformidad con lo dispuesto en los artículos
3° y 4° de las leyes Nos 19.928 y 19.981, ambas modificadas por la ley N° 21.045, que
Crea el Ministerio de las Culturas, las Artes y el Patrimonio, se instituye en esta Secretaría
de Estado el Consejo de Fomento de la Música Nacional y el Consejo del Arte y la Industria
Audiovisual, respectivamente, formando ambos órganos parte de la Subsecretaría de las
Culturas y las Artes, de acuerdo a lo que previene el artículo 10 de este último texto legal.

El inciso tercero del citado artículo 10 de la ley N° 21.045 establece que “Los consejeros,
en el ejercicio de sus atribuciones, deberán observar el principio de probidad administrativa
y, en particular, las reglas contempladas en la Ley sobre Probidad en la Función Pública y
en las demás normas generales y especiales que lo regulan”. A continuación, la letra d) de
su inciso cuarto agrega que el incumplimiento grave y manifiesto de las normas sobre
probidad administrativa constituye una causal de cesación en el cargo de consejero.

Enseguida, y en lo que atañe al Fondo para el Fomento de la Música Nacional, es útil

recordar que el artículo 5° de la mencionada ley N° 19.928 creó dicho Fondo, el que será
administrado por el Ministerio de las Culturas, las Artes y el Patrimonio, cuya finalidad es el
financiamiento de las actividades y objetivos del Consejo de Fomento de la Música Nacional,
los que se señalan en el artículo 3° de dicho texto legal.

En este sentido, el numeral 2 de este último precepto legal establece como una de las
funciones y atribuciones del aludido Consejo la de convocar anualmente a los concursos
públicos para asignar los recursos del Fondo para el Fomento de la Música Nacional, en la
forma que determine el reglamento.

Pues bien, el artículo 13 del decreto N° 174, de 2011, del Ministerio de Educación, que
Modifica el Decreto N° 187, de 2004, que Aprobó el Reglamento del Fondo para el
Fomento de la Música Nacional, señala en lo pertinente, que los proyectos presentados a
los concursos públicos para obtener financiamiento por parte del Fondo serán evaluados y
seleccionados por Comisiones de Especialistas, nombradas por el Presidente del Consejo.

Por su parte, el artículo 15 del referido reglamento establece que para constituir la o las
Comisiones de Especialistas, el Presidente podrá recibir propuestas de nombres desde el
Consejo de Fomento de la Música Nacional.

Precisado lo anterior, y para los efectos de determinar si resulta factible que los miembros
del aludido Consejo participen en los proyectos que postulan al referido Fondo, es útil
recordar que las atribuciones que atañen al Consejo, y que se han descrito previamente,
conllevan el ejercicio de funciones públicas, las que, al tenor del inciso primero del artículo
8° de la Constitución Política de la República, obligan a sus titulares a dar estricto
cumplimiento al principio de probidad administrativa.

Ahora bien, cabe tener presente que el principio de probidad administrativa se encuentra
regulado en el Título III de la ley N° 18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales de
la Administración del Estado, cuyo artículo 52 precisa que en virtud de él las autoridades y
funcionarios de la Administración del Estado deben observar una conducta funcionaria
intachable y un desempeño honesto y leal de la función o cargo, con preeminencia del
interés general sobre el particular.

Por otra parte, el artículo 56 de la citada ley reconoce a todos los funcionarios el derecho
de ejercer libremente cualquier profesión, industria, comercio u oficio, siempre que con ello
no se perturbe el fiel y oportuno cumplimiento de sus deberes funcionarios, sin perjuicio de
las prohibiciones o limitaciones establecidas por la ley.

No obstante, el inciso segundo de esa norma expresa, en lo que interesa, que son
incompatibles con el ejercicio de la función pública las actividades particulares de las
autoridades o funcionarios que se refieran a materias específicas o casos concretos que
deban ser analizados, informados o resueltos por ellos o por el organismo o servicio público
a que pertenezcan (aplica dictamen N° 17.083, de 2019, de este origen).

Sobre lo expuesto, esta Contraloría General ha concluido que el establecimiento de las

normas sobre inhabilidades e incompatibilidades administrativas pretende evitar una
confrontación de aquellas actividades que amenacen el interés general del Estado, el que,
aún de manera indirecta, se ve comprometido si la actuación privada incide o se relaciona
con el ámbito de las labores específicas que desarrolla el respectivo servidor, o con las
propias de la institución de la Administración en que labora (aplica dictamen N° 87.891, de
2016, de este origen).

Así las cosas, puede advertirse que el hecho de que los mencionados consejeros aparezcan
participando en algunas actividades de las iniciativas presentadas o comprometiendo su
apoyo en los proyectos que postulan a los concursos públicos convocados, denota una
situación que se encuadra en la hipótesis que prohíbe el inciso segundo del artículo 56 de la
citada ley N° 18.575.

Lo anterior, se encuentra en armonía con el criterio contenido en el mencionado dictamen

N° 17.083, dado que la incompatibilidad en estudio pretende evitar que las prerrogativas e
influencias de los funcionarios públicos se proyecten a su actividad particular generando
conflictos que puedan afectar, incluso potencialmente, los intereses superiores del Estado.

Luego, es posible inferir que los hechos descritos por el ocurrente generan conflictos de
intereses, toda vez que los miembros del Consejo de Fomento de la Música Nacional
podrían eventualmente ejercer influencia sobre las personas propuestas para constituir las
Comisiones de Especialistas, por cierto, si toca a estas resolver la asignación de fondos
respecto de proyectos en los que aquellos consejeros participan, aun cuando sea de
manera indirecta.

Por consiguiente, no resulta procedente que miembros del Consejo de Fomento de la

Música Nacional participen en los proyectos que postulan a los concursos de
financiamiento.

Ahora bien, de encontrarse afinadas las convocatorias públicas a que se refiere la consulta,
y si alguno de los proyectos adjudicados contempla la participación de los aludidos
consejeros, se debe ponderar por la autoridad administrativa el inicio de un proceso de
invalidación, en los términos del artículo 53 de la ley N° 19.880, lo que procederá en la
medida que no se lesionen los derechos adquiridos por terceros o se afecten situaciones
consolidadas.

Enseguida, y en lo que se refiere a la no abstención de doña Daniela Gutiérrez Gagliardi en

la evaluación del proyecto Folio N° 511615, en el marco del Programa de Apoyo para la
Participación en Mercados Internacionales 2019, cumple con señalar que el artículo 8° de
la citada ley N° 19.981 crea el Fondo de Fomento Audiovisual administrado por el
la citada ley N° 19.981 crea el Fondo de Fomento Audiovisual administrado por el
Ministerio de las Culturas, las Artes y el Patrimonio, destinado a proporcionar ayudas para
el financiamiento de proyectos, programas y acciones de fomento de la actividad
audiovisual nacional.

Seguidamente, de acuerdo a lo dispuesto en el numeral 15 del artículo 7° de dicho texto

legal toca al Consejo del Arte y la Industria Audiovisual convocar a los concursos públicos
para asignar los recursos del referido Fondo y en su artículo 5° se prevé la integración de
este órgano colegiado.

A su turno, el artículo 16 del decreto N° 176, de 2011, del Ministerio de Educación, que
Sustituye el Decreto N° 151, de 2005, que Aprobó el Reglamento del Fondo del Fomento
Audiovisual, establece en lo pertinente, que los proyectos presentados a concursos
públicos para obtener financiamiento por parte del Fondo serán evaluados y seleccionados
por Comisiones de Especialistas nombradas por el Consejo.

Luego, el inciso primero de su artículo 21 dispone que los integrantes de la Comisión de

Especialistas respecto al concurso del Fondo en que le tocare intervenir estarán sujetos a
las normas de probidad y abstención establecidas en los artículos 52 y 53 de la ley N°
18.575 y en el artículo 12 de la ley N° 19.880, respectivamente.

Añade, el artículo 22 del reglamento que “El o la integrante de las Comisiones de

Especialistas respecto del cual se configure alguna incompatibilidad o se produzca algún
hecho que le reste imparcialidad, se abstendrá de evaluar y comunicará de inmediato tal
abstención a los (as) demás especialistas de su Comisión y al (a la) Secretario (a), quien
certificará tal circunstancia.”

Como puede apreciarse, los integrantes de la Comisión de Especialistas deben dar

cumplimiento al principio de probidad administrativa a través del deber de abstención, por
cuanto, conforme dispone el N° 6 del artículo 62 de la ley N° 18.575, contraviene
especialmente ese principio participar en razón de sus funciones en decisiones en que
exista cualquier circunstancia que les reste imparcialidad.

Así las cosas, para que se configure un conflicto de intereses que implique que la autoridad
haya debido inhibirse de conocer de un determinado asunto es necesario que existan
antecedentes que objetiva y fundadamente acrediten la situación acaecida, como sería, en
el caso que nos ocupa, que la consejera Daniela Gutiérrez Gagliardi hubiese tomado
conocimiento -antes o durante la evaluación- que el representante de un determinado
proyecto resulta ser el presidente de la entidad gremial que la designó en su cargo de
consejera.

Por consiguiente, en atención a lo expuesto, esta Entidad de Fiscalización cumple con

indicar que esa Subsecretaría deberá iniciar las investigaciones correspondientes, con el
objeto de acreditar si las irregularidades que se habrían suscitado en los concursos públicos
convocados para la distribución de los recursos de ambos Fondos configuran un
incumplimiento grave y manifiesto del principio de probidad administrativa, en los términos
que indica la señalada letra d) del inciso cuarto del artículo 10 de la ley N° 21.045.

Saluda atentamente a Ud.,

Jorge Bermúdez Soto

Contralor General de la República

Contralor General de la República