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El jurista Hans Kelsen es reconocido por su “Teoría Pura del derecho”, según la cual el
derecho no debía tener otro fundamento de validez y ordenación que la propia teoría
del derecho, entendida como «pura» en cuanto a que habría de sostenerse por si
misma y no depender de valores extralegales. No existiría, un derecho natural, sino que
toda norma se basaría en otra anterior aceptada por una proposición sustantiva de la
comunidad. En este sentido, admitía el importante papel de la sociología y de la ética
en el proceso de elaboración del derecho y en el contenido de las leyes.
En la teoría pura del derecho Kelsen desarrolla un método jurídico estricto, mediante el
cual quiere eliminar toda influencia psicológica, sociológica y teológica en la
construcción jurídica y acotar la misión de la ciencia del derecho al estudio exclusivo de
las formas normativas posibles y a las conexiones esenciales entre las mismas.
Entre los aspectos más característicos de su pensamiento cabe destacar los siguientes:
En tercer lugar, si bien la unidad del ordenamiento jurídico postula su exclusividad cabe
la coexistencia de ordenamientos, que Kelsen explica, del mismo modo que con las
distintas normas y la norma fundamental, mediante un orden jerárquico entre los
ordenamientos, de modo que el inferior es autorizado por el superior, hasta llegar al
ordenamiento internacional que cumple la función de Grundnorm “que se constituya en
función de validez”. Para Kelsen el fundamento de la validez del derecho estatal debe
ser buscado en el derecho internacional, por lo que la paz universal es pensable a
través de un único ordenamiento jurídico mundial.
NORMAS JURIDICAS:
Son aquellas disposiciones que el poder Público por medio de sus órganos legislativos
señala obligatorias a la obediencia general y en caso de inobservancia las hace cumplir
de acuerdo con los órganos judiciales.
Normas primarias: Son las normas de conducta, las normas de comportamiento y que
califican como prohibido, permitido y obligatorio. Estas normas imponen deberes y
crean obligaciones, mientras que las secundarias pueden ser públicas o privadas.
Normas secundarias: Son las normas que no tienen por objeto crear obligaciones,
sino más bien atribuir poderes o facultades. Las normas secundarias se introducen para
remediar los defectos que padece o que tiene un sistema de derecho en el cual haya
normas primarias solamente. Estos defectos serían:
Primero, la falta de certeza, que se remedia por las normas de reconocimiento,
Segundo, la inmovilidad, que se subsana mediante la norma de cambio. ( Son aquellas
normas que nos indican cómo pueden derogarse total o parcialmente las normas del ordenamiento
jurídico. Nos dicen también cómo es posible modificarlas y cómo introducir nuevas normas. Son las
llamadas« normas sobre la producción de normas», porque determinan quién puede llevar a cabo estos
cambios)
Tercero, la ineficacia, que se pretende superar mediante las normas de adjudicación
(Hart establece que el juez adjudica a través de un proceso una determinada sanción u obligación por
medio de una sentencia)
Normas de cambio: Son aquellas normas que nos indican cómo pueden derogarse
total o parcialmente las normas del ordenamiento jurídico. Nos dicen también cómo es
posible modificarlas y cómo introducir nuevas normas. Son las llamadas “normas sobre
la producción de normas”, porque determinan quién puede llevar a cabo estos cambios.
c. HANS KELSEN: Jurista, político y filósofo del derecho austríaco de origen judío.
Para Kelsen las normas en general constituyen técnicas de motivación social,
instrumentos para inducir a las personas a comportarse de un modo determinado.
Las normas jurídicas, en opinión de Kelsen, también constituyen casos de técnica de
motivación indirecta pero, a diferencia de las normas religiosas, prevén sanciones
aplicables por seres humanos.
Las normas jurídicas primarias son las que prescriben que, habiéndose cumplido ciertas
condiciones de aplicación, debe aplicarse una determinada sanción. Para Kelsen son
las normas jurídicas genuinas, es decir, un sistema jurídico sólo está integrado por
ellas.
Las normas jurídicas secundarias, por su parte, son derivaciones lógicas de las normas
primarias y su enunciación sólo tiene sentido para contribuir a una explicación más
clara del derecho.
d. Para ALF ROSS, filósofo del Derecho danés, representante del Realismo Jurídico
Escandinavo, las normas jurídicas, son las que permiten entender al derecho en acción
o fenómeno jurídico, como un todo coherente de significado y motivación y predecirlo
dentro de ciertos límites. En otras palabras, sirven como esquema de interpretación del
mismo, permitiendo entenderlo como derecho.
Este iusfilósofo destaca que ambos elementos de la regla jurídica vigente, es decir, el
derecho en acción y la norma jurídica, no son independientes, sino que son
inseparables. Constituyen dos aspectos de una misma realidad. Es por este motivo que
no resultan tan graves, como se dijo, algunas oscilaciones terminológicas en el uso de
las expresiones "norma jurídica" y "regla jurídica", cada vez que se afirma que hay una
regla jurídica vigente, existe al mismo tiempo una norma jurídica vigente y viceversa.
Un esquema lógico uniforme para representar la estructura interna de todas las normas
jurídicas posibles es: Un enunciado condicional, en el que se condiciona la aparición
de un cierto efecto o consecuencia:
“Si es 1, entonces 2”
Para Kelsen, el esquema que recoge la estructura lógica de todas las normas jurídicas
es el de un “juicio hipotético abstracto” acerca de la voluntad de imponer determinadas
sanciones cuando se dan determinadas conductas ilícitas. La anterior estructura queda
correctamente representada en la fórmula:
“Si es A, debe ser B” entendiendo que B, es siempre una imposición de sanción y que A
es una conducta a cuya realización conlleva la imposición de la sanción como deber ser
jurídico.
La estructura de la norma jurídica cuenta con dos partes fundamentales, las cuales son:
El supuesto de hecho y la consecuencia jurídica.
Se puede agregar a estas dos partes fundamentales el Deber Ser, que es el enlace
lógico entre el supuesto de hecho y la consecuencia jurídica.
Con lo antes expuesto, se puede formular la estructura lógica de una norma jurídica,
que sería de la siguiente manera:
Si es A debe ser B
Si es no B debe ser C
El sistema positivo de normas legales toma como referencia la Pirámide de Kelsen, en
la cual el padre del positivismo jurídico se refería a una jerarquía de normas legales, en
la cual un estamento depende del anterior, apoyándose todo el cuerpo de leyes en una
base conformada por la norma constitucional.
Podría afirmarse, incluso, que una parte significativa de los problemas jurídicos relativos
a la jerarquía normativa se deben precisamente a que la expresión se utiliza en
contextos muy variados y para referirse a fenómenos muy distintos, sin tener conciencia
de ello. Esto amerita que hagamos una pequeña referencia al concepto de “jerarquía” y
al concepto de “jerarquía normativa”.
Así por ejemplo, se afirma que mediante el recurso de apelación que se interpone en la
vía gubernativa, el “superior jerárquico” de quien profirió un acto, tiene la facultad de
revisarlo, que mediante el recurso de apelación el “superior jerárquico” de quien profirió
una providencia puede revocarla y que en caso de conflicto normativo debe aplicarse la
norma que tiene un “rango jerárquico superior.
Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que un mismo conjunto de elementos por
ejemplo, las normas jurídicas de un sistema jurídico, admiten distintas ordenaciones
jerárquicas, según el criterio con base en el cual se establezca la superioridad y la
inferioridad de las normas jurídicas. En estos casos resulta indispensable distinguir los
criterios jerarquizadores, pues si se confunden y se concluye que existe una única
jerarquía para cada conjunto de elementos, se entrará en una confusión conceptual que
impide el tratamiento adecuado de los auténticos problemas jurídicos que subyacen a la
jerarquía y se crearán una serie de seudo-problemas, muy comunes en nuestro medio,
que como tales, son imposibles de resolver.
LÓGICA JURÍDICA:
La lógica implica la única garantía de un debido proceso para lograr un correcto camino
procesal, para crear jurisprudencia con las mejores ejecutorias que equivalen a leyes
dadas por los legisladores de la más alta calidad intelectual que favorecen a la mayoría,
para convivir en paz y tranquilidad.
BIBLIOGRAFIA
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS JUZGADOS CIVILES,
Poder Judicial, República de Chile.
VILLAMIL PORTILLA Eduardo. ESTRUCTURA Y REDACCION DE LA SENTENCIA
JUDICIAL. 2004, 367 Págs.
VERNENGO Roberto. DERECHO Y LOGICA: UN BALANCE PROVISORIO. Anuario de
Filosofía del Derecho. Madrid. 1987. 329 Págs.
Tópicos de la lógica en el derecho, Carlos Arturo Hernández Díaz.
Diego E. López Medina. El derecho de los jueces.
Investigo: Blanca Díaz Ariza.
CUESTIONARIO DE PROFUNDIZACION
1. Explique:
a. Aspectos característicos del pensamiento de Hans Kelsen sobre la construcción
jurídica normativa.
b. Cual es el objetivo de la norma jurídica.
2. Sobre la naturaleza de las normas jurídicas explique:
a. Teoría imperativista.
b. Teoría antiimperativista.
3. Elabore un cuadro sinóptico, sobre la teoría de la norma jurídica, con los aportes de los
siguientes autores:
a. Rafael Kalinowski
b. Herbert Lionel Adolphus Hart
c. Hans Kelsen.
d. Alf Ross.
4. En que consiste la estructura lógica de la norma jurídica. Elabore un ejemplo jurídico,
aplicando la estructura lógica de la norma.
5. Cómo se manifiesta el carácter básico o fundamental de la jerarquía normativa según
Diego López Medina?
6. Explique:
a. Como concibe Diego López Medina, el derecho en términos de jerarquía.
b. En que sentidos se utiliza la expresión “jerarquía”.
7. Explique:
a. Que es lógica jurídica.
b. Conceptos principales sobre la relación que existe entre lógica y derecho.
c. Para que sirve la lógica en el derecho.
8. Explique:
a. Que es un paradigma.
b. Que son paradigmas jurídicos.
c. Que son paradigmas axiológicos.
Mayo 01 de 2015