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Apuntes de clases
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Derecho Comercial I. Apuntes de clases
El comerciante para ser tal, debe tener capacidad de ejercicio, esto es, la
aptitud legal para ejercer derechos de los cuales se es titular y contraer obligaciones en
forma válida
3º. Hacer del comercio o ejecutar actos de comercio como su profesión habitual
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1. Concepto de capacidad.
Todas las personas tienen capacidad de goce, por el hecho de ser tales. Sin
embargo, no todas tienen capacidad de ejercicio. Los que carecen de esta capacidad se
denominan Incapaces. Los incapaces pueden ser incapaces absolutos o incapaces
relativos.
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del derecho, por ellos actúa su representante legal. Así por ejemplo, si se trata de un
demente, lo representa su curador; si se trata de un impúber lo representa
normalmente su padre en los actos de la vía jurídica.
Los incapaces relativos pueden realizar actos jurídicos por sí solos, pero estos
actos están expuestos a ser anulados si su representante no los ratifica o transcurre
el plazo de prescripción que señala la ley para sanear la nulidad relativa que afecta
al acto. Los incapaces relativos son: El disipador interdicto y los menores adultos.
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Por tanto, la mujer casada que desempeña algún empleo o que ejerza una
profesión, como es la de comerciante, oficio o industria, separados de su marido, puede
libremente ejecutar toda clase de actos de comercio y tener la calidad de comerciante.
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El marido no responderá con sus bienes sino cuando hubiere accedido como
fiador, o de otro modo a las obligaciones contraídas por la mujer. Asimismo
responderá por el beneficio que hubiere reportado de las obligaciones contraídas por la
mujer, comprendiendo en este beneficio el de la familia común, en la parte en que de
derecho haya él debido proveer a las necesidades de ésta (art. 161 inc. 2° y 3°).
Sobre esta materia el art. 19 del Código de Comercio señala: “Los contratos
celebrados por personas a quienes esté prohibido por las leyes el ejercicio del comercio,
no producen acción contra el contratante capaz; pero confieren a éste derecho para
demandar a su elección la nulidad o cumplimiento de ellos, a menos que se pruebe que
ha procedido de mala fe”.
La disposición contenida en el art. 19 es equívoca, por cuanto parece dar a
entender que existieran personas a quienes les está prohibido el ejercicio de la actividad
mercantil. Tal afirmación, no corresponde a la realidad, ya que, conforme al sistema
jurídico chileno, nuestro derecho consagra, fundamentalmente un régimen de libertad
de comercio.
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A) Actividades que el Estado se reserva para sí. Así ocurre por ej., con la Fabricación de
Moneda (Casa de Moneda).
B) Actividades que el Estado no se reserva para sí, pero la entrega a personas jurídicas
que tengan una estructura jurídica determinada, específicamente ser Sociedades
Anónimas.
Al efecto, puede señalarse como ejemplo el art. 331 del Código de Comercio
en relación a los factores y dependientes de comercio que señala: “Se prohíbe a los
factores y dependientes traficar por su cuenta y tomar interés en nombre suyo o ajeno en
negociaciones del mismo género que las que hagan por cuenta de sus comitentes, a
menos que fueren expresamente autorizados para ello. Por el hecho de contravenir a esta
prohibición, se aplicarán al comitente los beneficios que produzcan las negociaciones
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1º. Extraer del fondo común mayor cantidad que la asignada para sus gastos
particulares.
La mera extracción autoriza a los consocios del que la hubiera verificado para obligar a
éste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional al interés que cada uno de
ellos tenga en la masa social.
2º. Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en éstos de la
firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibición llevará a la masa común las ganancias, y
cargará él solo con las pérdidas del negocio en que invierta los fondos distraídos, sin
perjuicio de restituidos a la sociedad e indemnizar los daños que ésta hubiera sufrido.
Podrá también ser excluido de la sociedad por sus consocios
4º. Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y
hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de
cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un género determinado de
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comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones serán obligados a llevar al acervo
común las ganancias ya soportar individualmente las pérdidas que les resultaren.
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El fundamento de este número es exacto o muy similar al del caso anterior. Permite
conocer además, cuales son los bienes que son de propiedad de la mujer cuando ésta
tiene calidad de comerciante
3) De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que está bajo la
potestad del padre, madre o guardador;
El caso de este número, se refiere a las personas que administran bienes que
deben restituir a sus administrados cuando estos alcancen la debida capacidad. La
medida se justifica, ya que éstos administradores, con los bienes que administran,
pueden aparentar una solvencia que no tienen, provocando con ello error a quienes
tienen la calidad de acreedores por haber celebrado actos o contratos con estos
comerciantes.
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5) De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para
la administración de sus negocios.
La ley ordena cumplir con ésta inscripción, con el objeto de dar a conocer a terceros,
quienes son los gerentes del comerciante y los dependientes de este. Con ello, los
terceros pueden determinar quien es el mandatario o mandatarios del comerciante, los
poderes que éste tenga, y las facultades de que está investido. Es también importante,
no obstante la ausencia de texto expreso, inscribir las escrituras en que se revoquen los
mandatos conferidos a los factores o dependientes. Con esta inscripción, se advierte a
terceros el término de la vigencia de un mandato extinguido para su debido
conocimiento al contratar.
1. Plazo de 15 días.
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El Art. 24. del Código de Comercio señala: “Las escrituras sociales y los
poderes de que no se hubiere tomado razón, no producirán efecto alguno entre los
socios, ni entre el mandante y mandatario; pero los actos ejecutados o contratos
celebrados por los socios o mandatarios surtirán pleno efecto respecto de terceros”.
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producen pleno efecto a su respecto los actos o contratos celebrados por los socios
cuando se ha omitido la inscripción (extracto).
a) Generalidades
b) Distinción entre comerciantes al por mayor y al por menor para los efectos de
llevar libros de contabilidad
Para los efectos de la obligación de llevar libros de contabilidad la ley distingue entre:
1. Concepto
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1. Concepto
LIBROS OBLIGATORIOS.
a. Cuáles son.
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El Libro Diario es aquel en que se asienta por orden cronológico y día por
día las operaciones mercantiles que ejecuta el comerciante, expresando detalladamente
el carácter y circunstancia de cada una de ellas (art. 27).
Este libro que más propiamente debiera llamarse Inventario y Balance por
empezar precisamente por un inventario de los bienes de un comerciante. Está definido
en el art.29 del Código de Comercio que establece:
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Las cartas se pondrán en el libro copiador una en pos de otra, sin dejarse
blancos y guardándose el orden de su fechas (art. 46).
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En uno y otro caso se designarán previa y determinadamente las cartas que deban
exhibirse o copiarse (art. 47).
b. Requisitos que deben cumplir los libros de contabili dad. Reglas formales y
tributarias vigentes
Los libros de contabilidad deben cumplir las reglas formales que establece
el Código de Comercio y las normas tributarias vigentes. Estas últimas se señalan en
forma genérica y dicen relación con el timbraje, rubricación y visación de los libros de
contabilidad que efectúa el Servicio de Impuestos Internos para el examen de la debida
fidelidad y fiscalización de la contabilidad mercantil con los fines propios del Servicio.
Dado las cambiantes normas tributarias que rigen estas materias, sólo
haremos esta referencia general que resume fundamentalmente el control
administrativo que se ejerce sobre los libros contables.
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2) Deben cumplir con las leyes tributadas vigentes (timbraje de libros por el Servicio
de Impuestos Internos, rubricación y visación por el mismo Servicio).
3) Deben cumplir con ciertos requisitos que importan regularidad formal de los libros.
e. Sanción para los libros que adolezcan de los vicios enunciados en el art. 31
Los libros que adolezcan de los vicios enunciados en el Art. 31, no tendrán
valor en juicio a favor del comerciante a quien pertenezca.
Las diferencias que le ocurran con otro comerciante por hechos mercantiles,
serán decididas por los libros de éste, si estuvieren arreglados a las disposiciones de
este Código y no se rindiere prueba en contrario (art. 34).
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Así como la ley priva de valor en juicio a los libros que presenten los vicios
descritos en el art.31, beneficia a los libros de comercio bien llevados y que cumplen y
respetan las prohibiciones del arto 31. En efecto, en estas condiciones los libros hacen
fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre sí.
f. Secreto de la contabilidad
Concepto
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La exhibición general consiste en la orden que emana del tribunal para que
le sean mostrados todos los Libros de Contabilidad del comerciante.
Las excepciones o casos en que procede: la exhibición general y que los tribunales
pueden decretada de oficio o a instancia de parte.
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Concepto
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i. Prueba de los libros de contabilidad a favor del comerciante que los lleva.
Principio.
Los libros de comercio llevados en conformidad al art. 31, hacen fe en las causas
mercantiles que los comerciantes agiten entre sí (art. 35).
Requisitos.
Para que los libros de comercio puedan tener valor probatorio en juicio se requiere:
2. Que la causa sea de comercio . La causa debe ser mercantil para ambas
partes. Por el contrario, si el acto es mercantil para una de ellas y civil para la
otra, no pueden utilizarse los libros de contabilidad como medio de prueba a
favor de quien los lleva, ya que se estaría dando al comerciante una enorme
ventaja sobre su contendor. El comerciante tendría en su favor una prueba de
instrumentos privados que el civil no podría contrarrestar con una prueba similar.
Nada obsta, sin embargo que los libros de contabilidad puedan ser utilizados en
contra del comerciante que los lleva.
3. Que los libros cumplan con la regularidad formal que exige el art.
31 del Código de Comercio. Los libros de comercio deben ser bien llevados
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para tener valor en juicio. El art.31 señala las prohibiciones a los comerciantes de
actos que impliquen alteración de los libros, dejar blancos, hacer interlineaciones,
raspaduras, enmiendas, borrar los asientos, arrancar hojas, mutilaciones, etc
4. Que los libros cumplan las normas tributarias vigentes . Los libros de
contabilidad deberán cumplir integralmente con las normas tributarias vigentes y
atenerse a las instrucciones y circulares que emita el organismo fiscalizador
administrativo que en el caso chileno es el Servicio de Impuestos Internos.
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comerciante infractor se verá afectado, ya que, quedará entregado a lo que digan los
asientos contables de la parte contraria que ha llevado los libros conforme a la ley.
Pese a ser infractor en cuanto a los libros de contabilidad, el comerciante que los ha
presentado en forma irregular, puede rendir otras pruebas en contrario para desvirtuar el
hecho probado por la contabilidad de su contendor. Los asientos de éste, no obstante
cumplir con la regularidad formal, pueden ser en el fondo falsos
El arto 33 se refiere a ésta situación: "El comerciante que oculte alguno de sus libros,
siéndole ordenada la exhibición, será juzgado por los asientos de los libros de su
colitigante que estuvieren arreglados, sin admitírsele prueba en contrario".
Si el comerciante no tiene los libros por una situación ajena a su voluntad, corno el
caso fortuito, fuerza mayor podría probando ésta circunstancia, utilizar otros medios
probatorios para contrarrestar los de su antagonista.
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ii. Prueba de los libros de contabilidad en contra del comerciante que los lleva
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Art. 44. "Los comerciantes deberán conservar los libros de su giro hasta que termine de
todo punto la liquidación de sus negocios.
La misma obligación pesa sobre sus herederos."
LIBROS FACULTATIVOS
a. Concepto
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Los comerciantes deben cumplir con las normas tributarias vigentes y que
gravan la actividad comercial.
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Transferencia de la patente
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1) Concepto y generalidades.
La sociedad es una persona jurídica de derecho privado que persigue fines de lucro
y como tal, tiene sus propios atributos: nombre, domicilio, nacionalidad y
patrimonio distinto al de los socios.
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1. Regulación legal.
Normas Legales Código de Comercio Libro II Título VII Arts. 348 a 506
Código Civil Libro IV Título XXVIII Arts. 2053 a 2115 Ley N° 3918 Publicada en el
Diario Oficial de 14 de Marzo de 1923.
CONCEPTO
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Entre los sujetos de derecho, además de las personas naturales, están las
personas jurídicas, las que pueden ser de Derecho Público y de Derecho Privado. Las
primeras tienen el carácter de sujetos de derecho, por el sólo hecho de ser tales dada su
importancia. Las personas jurídicas de Derecho Privado en cambio, requieren
determinados trámites y el cumplimiento de ciertos requisitos, para tener el carácter de
sujetos de derecho.
Las personas jurídicas que persiguen fines de lucro, son las sociedades.
Estas, por el sólo hecho de constituirse, cumpliendo todos los requisitos legales, dan
nacimiento a un sujeto de derecho, esto es, a una persona jurídica que es distinta de los
socios individualmente considerados.
1 Que todos los socios estipulen aportar algo en común a la sociedad o compañía.
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La ley exige que cada socio haga un aporte sin establecer limitaciones acerca
de su cantidad, naturaleza o calidad. En términos genéricos, el aporte puede consistir en
cualquier cosa apreciable en dinero .J como dice expresamente la ley que el aporte
puede consistir en "toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad".
2 Que todos los socios tengan derecho a participar en las eventuales utilidades.
Es obvio pensar, que los socios no se unen para producir pérdidas, pero, en
el evento que estas lleguen a producirse, deben los socios convenir la forma como van a
soportar estás pérdidas. A falta de convenio, se aplicarán las normas que da la ley para
cada sociedad
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Sociedades Civiles son las que se forman para actos de carácter civil.
Sociedades Comerciales son las que se forman para negocios que la ley califica
como actos de comercio
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sociedades mercantiles, para existir como tales deben cumplir las solemnidades de
constitución, fundamentalmente Escritura Pública, Inscripción en el Registro de
Comercio y Publicación en el Diario Oficial, en ciertos casos. Las sociedades civiles
son consensuales, es decir, se constituyen por el sólo consentimiento de las partes.
Sociedades a título singular son aquellas en que los socios aportan bienes
determinados, esto es, cosas comerciables capaces de prestar alguna utilidad.
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a) Sociedades Colectivas;
b) Sociedades de Responsabilidad Limitada;
c) Sociedades en Comandadita. Puede ser simple o por acciones.
d) Sociedades Anónimas
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Al constituir una persona jurídica distinta de los socios, éste ente jurídico
tiene características propias, diferentes de los asociados, lo que da lugar a una serie de
consecuencias importantes que pasamos a enumerar:
3. La sociedad tiene un nombre o razón social que difiere también de los nombres de
los socios, si bien los nombres de éstos, deben o pues en, en ciertos casos, figurar en
la razón social.
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Respecto de la comunidad.
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