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CONSULTA
EXPEDIENTE N° 7027 - 2019
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I.- VISTOS:
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En virtud del artículo 407 del Código Procesal Civil, se corrige el nombre de la menor, debiéndose entender
que en todas las menciones que realiza el Juzgado del nombre Brisa Isabella Menacho Trigo, se refiere al
nombre Brissa Isabella Menacho Trigo, de acuerdo al nombre inscrito en RENIEC.
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II. CONSIDERANDO:
1.1. El artículo 363 del Código Civil, establece que: “El marido que no se crea
padre del hijo de su mujer puede negarlo: 1. Cuando el hijo nace antes de
cumplidos los ciento ochenta días siguientes al de la celebración del
matrimonio. 2. Cuando sea manifiestamente imposible, dadas las
circunstancias, que haya cohabitado con su mujer en los primeros ciento
veintiún días de los trescientos anteriores al del nacimiento del hijo. 3.
Cuando está judicialmente separado durante el mismo período indicado en el
inciso 2); salvo que hubiera cohabitado con su mujer en ese período. 4.
Cuando adolezca de impotencia absoluta. 5. Cuando se demuestre a través
de la prueba del ADN u otras pruebas de validez científica con igual o mayor
grado de certeza que no existe vínculo parental. El Juez desestimará las
presunciones de los incisos precedentes cuando se hubiera realizado una
prueba genética u otra de validez científica con igual o mayor grado de
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certeza”; y el artículo 364 del Código Civil prevé lo siguiente: “La acción
contestatoria debe ser interpuesta por el marido dentro del plazo de noventa
días contados desde el día siguiente del parto, si estuvo presente en el lugar,
o desde el día siguiente de su regreso, si estuvo ausente”.
1.2. Como se desprende del petitorio de la demanda, los hechos allí narrados
traslucen la impugnación del reconocimiento de paternidad efectuado
voluntariamente, considerando el juicio de relevancia que debe verificarse, en
los casos de aplicación del control difuso, que la norma a inaplicar se
encuentra relacionada al caso concreto, siendo que, el artículo 363 del
Código Civil, en el presente caso, no se encuentra vinculada a lo que es
materia de discusión, pues dicho dispositivo legal está relacionado al marido
que no se crea padre del hijo de su mujer puede negarlo bajo los supuestos
especificados; sin embargo, en el presente caso, no es el marido quien
cuestiona o niega al hijo de su esposa, sino es el padre biológico de la
menor quién impugna el reconocimiento de paternidad efectuado por el
marido de la madre de su menor hija. Además, se debe tener en cuenta que
del petitorio del escrito postulatorio, los hechos allí descritos traslucen la
acción anulación del reconocimiento efectuado por el marido de la madre de
su menor hija, no hallándose referida a la negación o impugnación de
paternidad; por lo que, considerando el juicio de relevancia que debe
verificarse en los casos de aplicación del control difuso, esto es, que solo
podrá inaplicarse una norma cuando la misma se encuentra relacionada al
caso, se observa que en el caso concreto el artículo 363 del Código Civil no
se encuentra vinculada a lo que es materia de discusión –anulación del
reconocimiento -, por referirse la precitada norma a la institución familiar de la
impugnación de paternidad. Siendo que por la primera de las acciones
precitadas, se ataca la validez sustancial del acto jurídico, contiene el
reconocimiento por vicios que atañen a su eficacia constitutiva o estructural
como tal, de allí que se pueda entender que en la acción de invalidez no se
discute, si quien reconoce es en verdad el padre o la madre del reconocido
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lo previsto por el artículo X del Título Preliminar del Código de los Niños y
Adolescentes, en cuanto ordena que todos los conflictos en los cuales se
pueda encontrar involucrado un menor, debe ser resuelto como un problema
humano, imponiéndose así a los operadores judiciales la obligación de
analizar el conflicto no solo desde una perspectiva legal sino integral, en pro
de una mejor protección de los derechos de la menor.
2.1. La consulta debe ser entendida como una institución procesal de orden
público, que viene impuesta por ley, que no es en esencia un recurso sino un
mecanismo procesal a través del cual se impone al órgano jurisdiccional el
deber de elevar el expediente al Superior, y a este el de efectuar el control de
la legalidad de la resolución dictada en la instancia inferior. En palabras de
Escobar López debemos entender que “la consulta, a diferencia de los
recursos, no es un derecho ni una acción de libre arbitrio o disposición de las
partes, sino que es un imperativo del legislador con carácter obligatorio que
ordena al Juez, sin petición alguna, determinadas resoluciones deben ser
revisadas por el superior”2.
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ESCOBAR LÓPEZ, Edgar; citado por Ledesma Narváez, Marianella; “Comentarios al Código Procesal Civil”;
Gaceta Jurídica, tercera edición, 2011, página 885.
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intereses de la menor Brissa Isabella Castañeda Trigo; así también tuvo por
desistido la pretensión de indemnización del demandante; y, 4) Mediante
resolución número diecisiete, de fecha diecisiete de diciembre del dos mil
dieciocho, obrante a fojas doscientos dos, el Primer Juzgado de Familia Civil
de Lima de la Corte Superior de Justicia de Lima, emitió sentencia
declarando inaplicar para el caso en concreto los artículos 363 y 364 del
Código Civil y fundada la pretensión sobre impugnación de paternidad
matrimonial; en consecuencia, sin efecto legal los efectos de la filiación entre
Gian Carlo Isaías Menacho Mimbela y la niña Brissa Isabella Menacho Trigo
(nacida el 16.05.2015); así también, fundada la segunda pretensión principal
sobre determinación de filiación de hijo no matrimonial; en consecuencia,
declara que Jonathan Joel Castañeda Guzmán es el padre biológico de la
niña Brissa Isabella Castañeda Trigo, debiendo sustituirse los apellido
paternos conforme corresponde. Ordenando cursar los partes a la Reniec
para la inscripción correspondiente, y finalmente, se determinó que la referida
sentencia se eleve en consulta a la Sala Constitucional y Social de la Corte
Suprema de la República.
3.1. La Constitución Política del Perú como sustento fundamental del Estado
Constitucional de Derecho, en su artículo 138 prescribe: “La potestad de
administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a
través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y
una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la
norma legal sobre toda otra norma de rango inferior”, asimismo en el artículo
51 señala: “La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre
las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es
esencial para la vigencia de toda norma del Estado”.
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4.1. Es objeto de control, la inaplicación del artículo 364 del Código Civil
señala expresamente lo siguiente: “La acción contestatoria debe ser
interpuesta por el marido dentro del plazo de noventa días contados desde el
día siguiente del parto, si estuvo presente en el lugar, o desde el día
siguiente de su regreso, si estuvo ausente”. El cuestionamiento que ha dado
origen a la presente consulta está orientado a sopesar el plazo de acción
contestatoria, frente a lo estipulado en el artículo 2 inciso 1 de la Constitución
Política del Estado que a la postre menciona lo siguiente: “Toda persona
tiene derecho: A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y
física y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho
en todo cuanto le favorece”.
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6.1. En este punto, resulta pertinente recordar que las normas materia de
cuestionamiento forman parte del Código Civil que fue promulgado el
veinticuatro de julio de mil novecientos ochenta y cuatro, mediante Decreto
Legislativo N° 295, esto es conforme a lo p revisto en los artículos 188 y 2103
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Artículo 188.- El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos
legislativos, sobre la materia y por el término que especifica la ley autoritativa. Los decretos legislativos están
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sometidos en cuanto a su promulgación, publicación vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la
ley.
Artículo 210.- El Presidente de la República sólo puede ser acusado, durante su período, por traición a la
Patria; por impedir las elecciones presidenciales, parlamentarias, regionales o locales; por disolver el
Congreso, salvo lo dispuesto en el Artículo 227; y por impedir su reunión o funcionamiento o los del Jurado
Nacional de Elecciones y del Tribunal de Garantías Constitucionales.
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Artículo 200 inciso 4 de la Constitución Política de 1993.- La Acción de Inconstitucionalidad, que procede
contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados,
reglamentos del Congreso, normas regionales de carácter general y ordenanzas municipales que contravengan
la Constitución en la forma o en el fondo.
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III. DECISIÓN:
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Casación N° 3797-2012-Arequipa del 18/06/2013 emit ida por la Sala de Derecho Civil Permanente.
Fundamento décimo primero.
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S.S.
PARIONA PASTRANA
ARIAS LAZARTE
RUEDA FERNÁNDEZ
TOLEDO TORIBIO
BUSTAMANTE ZEGARRA
Yca/Cmp
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