Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
1
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
El artículo 14.25 de la Ley 142 de 1994, define qué se entiende por servicio
público domiciliario de energía eléctrica así: “Es el transporte de energía eléctrica
desde las redes regionales de transmisión hasta el domicilio del usuario final,
incluida su conexión y medición. También se aplicará esta Ley a las actividades
complementarias de generación, de comercialización, de transformación,
interconexión y transmisión.” (…) De igual forma, la misma Ley, en su artículo 18,
establece que la empresa de servicios públicos es aquella que tiene como objeto
la prestación de uno o más de los servicios públicos a los que aplica esta ley o
realizar una o varias de las actividades complementarias. Ahora bien, la Ley 142
de 1994 en su artículo 24.1 estableció una regla especial al régimen tributario
aplicable a las empresas de servicios públicos así: “Los departamentos y los
municipios podrán gravar a las empresas de servicios públicos con tasas,
contribuciones o impuestos que sean aplicables a los demás contribuyentes que
cumplan funciones industriales o comerciales.” El literal a) del artículo 7 de la Ley
56 de 1981, estableció una base gravable especial en el impuesto de industria y
comercio para las empresas propietarias de las obras para generación de energía
eléctrica, limitada a cinco pesos anuales, reajustados anualmente, por cada
kilovatio instalado en la central generadora y cuyo sujeto activo serían los
municipios donde se encontraran ubicadas las señaladas obras. Frente a este
tema, ordenó el legislador en el artículo 51 de la Ley 393 de 1997 que la
generación de energía continuará sujeta a la base gravable especial determinada
2
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
por la Ley 56 de 1981 en su artículo 7 y aclaró que los ingresos obtenidos por la
prestación de servicios públicos, no podían ser gravados más de una vez por la
misma actividad. Sin embargo, hasta el momento en que fue proferida esta ley, la
comercialización de energía realizada por empresas generadoras no contaba con
una normatividad especial que la regulara en materia tributaria, pues el artículo 7
de la Ley 56 de 1981 en su numeral 3 entendía la actividad comercial como la
compraventa realizada por empresas no generadoras y con destino diferente a
usuarios finales. Es por esto que ante la falta de regulación de la materia, el
artículo 181 de la Ley 1607 de 2012 dispuso: “Artículo 181. Impuesto de
industria y comercio en la comercialización de energía eléctrica por parte de
empresas generadoras. La comercialización de energía eléctrica por parte de las
empresas generadoras de energía continuará gravada de acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 7º de la Ley 56 de 1981.” (…) Este artículo fue declarado
exequible por la Corte Constitucional en sentencia C-587 de 2014, en la que
aclaró que el artículo 181 de la Ley 1607 de 2012 era una norma interpretativa, por
lo cual, de conformidad con los artículos 14 y 58 del Código Civil, el texto de allí
consignado, se entiende incorporado a la norma interpretada. Además, la Corte
Constitucional explicó que la norma buscaba proteger al industrial evitando una
doble tributación sobre los ingresos obtenidos tanto por la actividad productora,
como por la venta de energía generada, pues está claro que el objetivo de la
producción es la venta de la energía generada en el mercado. Manifestó que lo
anterior, no exime a las empresas generadoras de energía de tributar bajo el
marco normativo de la Ley 14 de 1983 cuando la actividad que realicen se trate de
la compra de energía a terceros para su posterior venta, teniendo como base
gravable los ingresos provenientes de dicha actividad. Aunado a ello, explicó que
una forma de comercialización de energía por parte de las empresas generadoras
es la venta de energía a usuarios no regulados a través de contratos bilaterales.
La Sala advierte, que a partir de la expedición de la sentencia C-587 de 2014 de la
Corte Constitucional, ha reiterado que la venta de energía realizada por las
empresas generadoras de energía, debe ser gravada en los municipios en los que
posean sus plantas de generación y se les debe aplicar el régimen especial
contemplado en el artículo 7 de la Ley 56 de 1981.
FUENTE FORMAL: LEY 142 DE 1994 - ARTÍCULO 14.21 / LEY 142 DE 1994 -
ARTÍCULO 14.25 / LEY 142 DE 1994 - ARTÍCULO 18 / LEY 142 DE 1994 -
ARTÍCULO 24.1 / LEY 383 DE 1997 - ARTÍCULO 51 / LEY 56 DE 1981 -
ARTÍCULO 7 / LEY 1607 DE 2012 - ARTÍCULO 181 / CÓDIGO CIVIL - ARTÍCULO
14 / CÓDIGO CIVIL - ARTÍCULO 58 / LEY 14 DE 1983
3
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
Del caso en concreto se observa de las pruebas que obran en el expediente, que
el certificado de existencia y representación legal de ISAGÉN, establece como
objeto principal de la sociedad la generación y comercialización de energía
eléctrica. Estas actividades corresponden a actividades complementarias al
servicio público de energía eléctrica según lo estipulado por los artículos 14.25 y
18 de la Ley 142 de 1994. Analizadas las ofertas de suministro de energía
eléctrica entregadas a Acerías Paz del Río S.A. y Holcim S.A., usuarios no
regulados ubicados en la jurisdicción del municipio de Nobsa, se evidencia que
ISAGÉN se comprometió a suministrar la energía eléctrica requerida por las
sociedades mencionadas. Sin embargo, no se trata de un servicio público
domiciliario ya que la demandante no posee las redes de transmisión necesarias
para transportar la energía hasta el usuario final, como lo expresó en sede
administrativa. Por otra parte, a pesar de que ISAGÉN también realiza actividades
de compra-venta de energía eléctrica, es imposible determinar si esta energía se
usó para cumplir los requerimientos de clientes ubicados en esta jurisdicción. (…)
Además, agregó que a pesar de esta imposibilidad, la energía generada por la
compañía en 2009 era superior a la energía que se había comercializado en
Nobsa, por lo que le correspondía al municipio controvertir que la energía
comercializada en su jurisdicción, era producto de su actividad industrial,
argumento que ha sido expuesto por esta Sala: “Por lo contrario, si se trata de
comercialización de energía comprada a otra empresa generadora o a una
comercializadora, la obligación tributaria se debe causar conforme a las reglas
generales del impuesto, específicamente en lo que tiene que ver con la
comercialización de energía -el ICA se causa en el domicilio del vendedor-, carga
probatoria que recae sobre el ente territorial fiscalizador. (…) Si bien de las
pruebas aportadas al proceso se concluye que EPM actuó en el mercado
mayorista como generador y comercializador, dicha circunstancia no es suficiente
para gravar con ICA la actividad de venta de energía realizada en el Municipio de
4
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
FUENTE FORMAL: LEY 142 DE 1994 - ARTÍCULO 14.25 / LEY 142 DE 1994 -
ARTÍCULO 18 / LEY 56 DE 1981 - ARTÍCULO 7 / LEY 49 DE 1990 - ARTÍCULO
77
FUENTE FORMAL: LEY 1437 DE 2011 (CPACA) - ARTÍCULO 188 / LEY 1564
DE 2012 (CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO) - ARTÍCULO 365
CONSEJO DE ESTADO
SECCIÓN CUARTA
5
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
FALLO
TERCERO: DECLARAR que ISAGEN S.A. E.S.P. no es sujeto pasivo del impuesto
complementario de avisos y tableros en el municipio de Nobsa por la prestación del
servicio domiciliario de energía, conforme a lo expuesto en la presente providencia.
SEXTO: Por Secretaría liquídense las costas y las agencias en derecho, de acuerdo
a lo previsto en el inciso primero del artículo 366 del C.G.P.”
ANTECEDENTES
6
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
DEMANDA
1. Pretensiones
2. Normas violadas
3. Concepto de la violación
5
Folios 76 al 83 del c.p.
6
Folios 48 al 55 del c.p.
7
Folios 59 al 68 del c.p.
8
Folios 69 al 74 del c.p.
9
Folios 1 al 37 del c.p.
7
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
Por otra parte, el artículo 14.25 de la Ley 143 de 1994, establece la definición del
servicio público domiciliario como el transporte de la energía hasta el usuario final
y su posterior medición, actividad que no fue realizada por la compañía pues no
cuenta con los activos necesarios para llevarla a cabo.
La Ley 143 de 1994 les permite a los industriales del sector energético realizar
actividades de compra y venta de energía, sin que esto los haga perder su calidad
de tales o los convierta en comercializadores. Por tanto, la venta de energía por
parte del generador no supone el desarrollo de la actividad de comercialización, y
debe pagar el impuesto de industria y comercio por la actividad industrial de
generación de energía.
8
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
10
Folios 246 al 267 del c.p.
11
CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta. Sentencia del 14 de abril
de 2011, exp. 17930, M.P. Martha Teresa Briceño de Valencia.
9
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
SENTENCIA APELADA
RECURSO DE APELACIÓN
12
Folios 413 al 422 del c.p.
13
Folios 428 al 447 del c.p.
10
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
Por otra parte, explicó que el artículo 181 de la Ley 1607 de 2012 no es una norma
interpretativa, por lo que no puede entenderse incorporado en la Ley 383 de 1997,
para así darle aplicación retroactiva. Este artículo contiene un nuevo mandato, que
le otorga un significado diferente a la Ley 56 de 1981. La sentencia de la Corte
sustrae del ámbito de tributación de los servicios públicos cualquier venta que
hagan las empresas generadoras de energía, lo cual está vedado por la
Constitución.
ALEGATOS DE CONCLUSIÓN
CONSIDERACIONES DE LA SALA
Cuestión previa
De la excepción de inconstitucionalidad
14
Folios 463 al 481 del c.p.
15
Folios 482 al 508 del c.p.
11
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
El artículo 14.25 de la Ley 142 de 1994, define qué se entiende por servicio
público domiciliario de energía eléctrica así:
“Es el transporte de energía eléctrica desde las redes regionales de transmisión hasta
el domicilio del usuario final, incluida su conexión y medición. También se aplicará
esta Ley a las actividades complementarias de generación, de comercialización, de
transformación, interconexión y transmisión.”
(Destaca la Sala)
16
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-600 del 21 de octubre de 1998, M.P. José Gregorio Hernández
Galindo.
17
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-008 del 18 de enero de 2017, M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
12
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
Ahora bien, la Ley 142 de 1994 en su artículo 24.1 estableció una regla especial al
régimen tributario aplicable a las empresas de servicios públicos así:
Sin embargo, hasta el momento en que fue proferida esta ley, la comercialización
de energía realizada por empresas generadoras no contaba con una normatividad
especial que la regulara en materia tributaria, pues el artículo 7 de la Ley 56 de
1981 en su numeral 3 entendía la actividad comercial como la compraventa
realizada por empresas no generadoras y con destino diferente a usuarios finales.
Es por esto que ante la falta de regulación de la materia, el artículo 181 de la Ley
1607 de 2012 dispuso:
13
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
Aunado a ello, explicó que una forma de comercialización de energía por parte de
las empresas generadoras es la venta de energía a usuarios no regulados a través
de contratos bilaterales.
“La Sala considera que de conformidad con lo previsto en el artículo 181 de la Ley
1607 de 2012 y a los lineamientos trazados por la Corte Constitucional en la
sentencia C-857 de 2014, la actividad realizada por Isagén SA en el municipio de
Tuta durante el año 2008 corresponde a la comercialización de la energía generada y,
por tanto, esa actividad está gravada de conformidad con lo dispuesto en el artículo 7
de la Ley 56 de 1981, es decir que tributa por el desarrollo de la actividad industrial en
el municipio donde están ubicadas sus plantas de generación, en aplicación de la
regla general prevista en el artículo 77 de la Ley 49 de 1990.”
Del caso en concreto se observa de las pruebas que obran en el expediente, que
el certificado de existencia y representación legal de ISAGÉN, establece como
objeto principal de la sociedad la generación y comercialización de energía
eléctrica19. Estas actividades corresponden a actividades complementarias al
servicio público de energía eléctrica según lo estipulado por los artículos 14.25 y
18 de la Ley 142 de 1994.
Por otra parte, a pesar de que ISAGÉN también realiza actividades de compra-
venta de energía eléctrica, es imposible determinar si esta energía se usó para
18
CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta. Sentencia del 23 de
agosto de 2017, exp. 22086 M.P. Stella Jeannette Carvajal Basto. Ver también sentencias: CONSEJO DE
ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta. Sentencia del 18 de junio de 2015, exp.
19168 M.P. Martha Teresa Briceño de Valencia; CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Cuarta. Sentencia del 5 de octubre de 2016, exp. 19815 M.P. Martha Teresa Briceño
de Valencia; CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta. Sentencia del
23 de julio de 2015, exp. 19942 M.P. Jorge Octavio Ramírez Ramírez.
19
Folios 39 al 46 del c.p.
20
Folios 311 al 332 del c.p.
21
Folio 76 vto. del c.p.
22
Folio 310 del c.p.
14
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
(…)
(Destaca la Sala)
23
CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta. Sentencia del 23 de julio
de 2015, exp. 19942 M.P. Jorge Octavio Ramírez Ramírez.
24
Folios 90 al 101 y 192 del c.p.
25
CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta. Sentencia del 1º de agosto
de 2018, exp. 21071 M.P. Stella Jeannette Carvajal Basto.
15
Radicación: 15001-23-33-000-2014-00084-01 (22693)
Demandante: ISAGEN S.A. E.S.P.
De la condena en costas
FALLA
16