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LIBRO I
DEFINICIÓN DE CONTRATO
CONTRATO DE COMPRAVENTA
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
DEFINICIÓN DE CONTRATO
1
Contrato: es un acto jurídico generador de obligaciones.
•Contrato Especie
“Todos los actos jurídicos son hechos jurídicos, pero no todo los
hechos jurídicos son actos jurídicos”.
FUENTES DE OBLIGACIONES:
1. Ley
2. Contratos
2 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá: Ediciones
doctrina y ley LTDA.2004 P 21.
3
b) Condición Resolutoria: Va implícita en todos los contratos
Bilaterales. Frente al incumplimiento, la otra parte puedo pedir que el
contrato se cumpla o se resuelva.
Capacidad: Se presume. Todas las personas son capaces excepto las que la
ley declara que son incapaces
Objeto Lícito: Es el que está de acuerdo con la ley, las buenas costumbres
y el orden público.
4
PUNTOS DE VISTA PARA ANALIZAR EN UN CONTRATO:
b. ONEROSOS: aquellos contratos que son útiles para las partes que
conllevan una prestación. Estos a su vez se subdividen en:
1. CONTRATO DE COMPRAVENTA
Concepto:
7
De lo anterior se deduce que el contrato de compraventa tiene dos
elementos el primero que hace referencia al precio y el segundo que hace
referencia a la cosa.
Del Art 1849 Cód. Civil se deduce que “la compraventa no genera sino
obligaciones entre las partes, es decir, que apenas es fuente de derechos
personales, al igual que ocurría en el derecho romano. Celebrado el
contrato, el comprador adquiere un derecho personal contra su vendedor,
cuyo contenido es la obligación que este contrae de transferir a aquel el
dominio de la cosa vendida”4
3 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 3
4 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 4.
5 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 31
6 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 4 y 5.
8
hipótesis de que trata la parte final del Art 1869 la compraventa también
puede ser un contrato aleatorio”7
7 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 5
8 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá: Ediciones
doctrina y ley LTDA.2004 P 17. José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su
paralelo con los comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 1.
9 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 3.
y 5.
10 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 1 y P2
9
(…) Para que el contrato exista basta que haya la intención de
transferir y adquirir el Dominio, en lo que a ella se refiere y es
necesaria su ocurrencia para la formación del contrato. Pero para que
el vendedor cumpla su obligación personal, es indispensable que dé
la cosa vendida. Él contrajo una obligación de dar y debe cumplirla.
Para hacerlo tiene que hacer la tradición de la cosa; si es mueble en
la forma prevista por los artículos 754 y 755 del código civil; si es
inmueble por medio de la inscripción en la oficina de registro
respectiva (artículo 756 y concordantes)11
1. La Entrega o Tradición.
11 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 2.
12 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 3.
13 Ibídem.
14José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 4.
15 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
57.
10
2. El Saneamiento de la Cosa Vendida.
(….) Evento, que cuando se trata de inmuebles, se cumple no solo bajo las
condiciones del artículo 756, sino que exige la entrega física para que el
comprador entre en posesión de la cosa.16
No se desconoce que, como contrato bilateral, lleve envuelta la condición
resolutoria de que trata el artículo 1546 del Código Civil, frente al
incumplimiento de las obligaciones del vendedor o sea frente a la no
entrega de la cosa vendida, pero no en relación con la tradición 17
Necesidad de Modificación:
Si consultamos, modernamente, la finalidad jurídica de la compraventa,
tenemos que convenir en que la obligación del vendedor no se debe limitar
a la entrega de la cosa sino que, además, debe transferir el domino al
comprador.18
CARACTERÍSTICAS:
16 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 4.
17 Ibídem
18 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 5.
19 Ibídem
20 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 6.
11
Art 1496 Cód. Civil: Aplicación práctica Art 1546 C.C
Art 1496 Cód. Civil: “El contrato es unilateral cuando una de las partes se
obliga para con otra que no contrae obligación alguna; y bilateral, cuando
las partes contratantes se obligan recíprocamente”.
Art 1546 Cód. Civil: “En los contratos bilaterales va envuelta la condición
resolutoria en caso de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio, o la resolución
o el cumplimiento del contrato con indemnización de perjuicios”.
21 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P6.
22 Ibídem.
23 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 6 y 7.
12
recíproco de las partes; y de la levísima en los contratos en que el
deudor es el único que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya
constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran
dañado a la cosa debida, si hubiese sido entregado al acreedor), o que el
caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido
emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones
especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes”.
d. Es de Ejecución Instantánea: Cuando las partes expresan su
voluntad sobre la cosa y el precio, salvo las excepciones conocidas, el
contrato se perfecciona y comienza a ejecutarse 24, la prestación es
susceptible de ejecutarse inmediatamente en forma instantánea, en
un solo acto.25
Art 1499 Cód. Civil: “El contrato es principal cuando subsiste por sí
mismo sin necesidad de otra convención, y accesorio, cuando tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de manera
que no pueda subsistir sin ella”.
Art 1501 Cód. Civil: “Se distinguen en cada contrato las cosas que son de
su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son
24 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 7.
26 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 7
13
de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales, o no produce
efecto alguno, o degeneran en otro contrato diferente; son de la naturaleza
de un contrato las que no siendo esenciales en él, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a
un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que
se le agregan por medio de cláusulas especiales”.
Los efectos son los derechos y obligaciones que ella genera para los
contratantes.
1. Son Cosas Esenciales: Consentimiento respecto a la cosa y al
precio.
Art 1898 Cód. Civil: “Es nulo todo pacto en que se exima al
vendedor del saneamiento de evicción, siempre que en ese pacto
haya habido mala fe de parte suya”.
Concepto:
La compraventa está sujeta a los requisitos generales de todo contrato o
acto jurídico (artículo 1502 del Código Civil): capacidad, consentimiento,
objeto y causa lícitos (…)28.
- Capacidad
Generalidades:
Al tenor del concepto que trae el artículo 1502 del Código Civil, la
capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma y
sin el consentimiento o autorización de otra29
28 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 7.
29 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 8.
14
Capacidad para celebrar la Compraventa:
Si falta de capacidad:
- Vinculo.
Incapacidad Especial.
Concepto:
15
personas para ejecutar ciertos actos”. (….) El acto en sí mismo no tiene
nada de ilícito, la ley no lo prohíbe, sino que declara que no puede ser
ejecutado por ciertas personas. 30
El Artículo 1851 Cód. Civil dice; “son hábiles para el contrato de venta
todas las personas que la ley no declara inhábiles para celebrarlo o para
celebrar todo contrato”.
30 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 9.
31 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 13.
32 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 14 y 15.
33 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 15.
16
importante resaltar que se trata del hijo emancipado por haber llegado a la
mayoría de edad (…)34
Ampliación de la Incapacidad
Si la venta versa sobre bienes inmuebles, deberá ser autorizada por el juez
con conocimiento de causa.
34 Ibídem.
35 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 17
36 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 17.
17
autorización expresa, bien por mandato directo o bien por autorización de la
autoridad competente.37
(….) Sin embargo el artículo 1854 Cód. Civil va más allá en las
incapacidades de los funcionarios públicos, incorporando la prohibición a
Magistrados de la Suprema Corte, jueces, secretarios, para comprar los
bienes en cuyo litigio hayan intervenido y que se vendan a consecuencia del
litigio, aunque la venta se haga en pública subasta (…). 40
37 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 18.
38 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 19.
39 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 19
40 Ibídem.
41 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 20.
18
Y con fundamento en este texto, podemos concluir que si existe incapacidad
para los abogados para adquirir aquellas cosas en cuyo litigio hayan
intervenido y se vendan a consecuencia del mismo. 42
Todo esto con el fin de lograr una “Transparencia”, se requiere que esas
personas sean ajenas a ese proceso, que no tengan ningún interés.
Efectos de esta prohibición.
Excepción:
De la parte final del Artículo 1854 del código civil: “Queda exceptuado
de esta disposición el empleado con jurisdicción coactiva que, conociendo
de alguna ejecución y teniendo el doble carácter de juez o de prefecto y
acreedor, hiciere posturas a las cosas puestas en subastas, en su calidad de
acreedor, cuya circunstancia debe expresarse con claridad”.
(….) Siendo el juez representante a la vez del acreedor, o sea de la entidad
de derecho público correspondiente, puede hacer las posturas, pero no por
su cuenta si no con base en el crédito que por jurisdicción coactiva cobra,
expresándolo con claridad en el acto, porque si no lo hace y quedare una
duda sobre la parte compradora estará viciado de nulidad absoluta (…) 44.
- ICBF.
- Corporaciones Autónomas.
- Jueces de Ejecución.
- SENA.
(….) En el artículo 9 del decreto 222 “son inhábiles para contratar con la
respectiva entidad, por si o por interpuesta persona” (…).45
42 Ibídem.
43 Opt. Cit.
44 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 21.
45 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 22.
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Ahora bien, la Ley 80 de 1993, nuevo estatuto de la contratación
administrativa, que derogo el Decreto 222 de 1983, en el artículo 8
establece inhabilidades e incompatibilidades para contratar frente a las
entidades estatales, que, por consiguiente, comprenden la compraventa
(…)46.
46 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 23.
47 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 24
48 Ibídem.
49 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 25.
50 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 26.
51 Ibidem.
20
Efectos
Cuando la compra se realiza sobre bienes muebles, la nulidad es relativa 52;
resalta Cesar Gómez estrada en su libro “De Los Principales Contratos
Civiles” la nulidad es relativa porque si el negocio se realiza con la
autorización de otros guardadores generales, o del juez en subsidio, este
podrá celebrarse válidamente evitando la nulidad absoluta (…). Si la compra
trata sobre bienes inmuebles la nulidad es absoluta (…). 53.
El artículo 1856 del Código Civil señala otra clase de incapacidad: “los
mandatarios los síndicos de los concursos, y los albaceas están sujetos en
cuanto a compra y venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en
virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el artículo 2170” (…).
(….) Este Articulo dispone que: “No podrá el mandatario por sí o por
interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado
vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que este le ha ordenado
comprar, sino fuere con aprobación del mandante”(….).54
c. A los albaceas le son aplicables las normas de los Artículos 484 y 501
del código civil. (Articulo 1351 del código civil). En ningún caso
podrá el albacea comprar bienes raíces de la sucesión o tomarlos en
arrendamiento. En cuanto a la compra o venta de bienes muebles,
solo podrá realizarlas con autorización de los otros albaceas no
inhabilitados, si los hay, o del juez.
52 Opt. Cit.
53 Opt. Cit.
54 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 27.
55 Ibídem.
21
Primera tesis: (sostenida por Álvaro Pérez Vives) consiste en que los
albaceas NO están sometidos tanto a la norma del Art. 2170, según lo
predica el Art. 1856 comentado, como a la del Art 1351, cuyo texto
reza literalmente que los dispuesto en los Arts. 484 y 501 se extenderá
a los albaceas; aclarando así, que la situación del albacea frente a la
herencia está bajo su custodia, será similar a la de los curadores o
guardadores, frente a los bienes de su pupilo; esta tesis pone en
descubierto una contradicción legislativa entre lo Art 1856, en cuanto
hace aplicable a los albaceas la disposición del Art 2170, y el 1351 en
cuanto coloca a dichos albaceas bajo el artículo 501, la importancia
cobra esta contradicción consiste en que según el primer planteamiento,
el albacea podría llegar a adquirir legítimamente un inmueble, lo que
sería absolutamente imposible a la luz del último.
56 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 28.
57 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
19..
22
El Artículo 906 del Código de Comercio: “No podrán comprar
directamente ni por interpuesta persona, ni aun en pública subasta las
siguientes personas”:
1. “Aquellos que por la ley o por acto de autoridad pública administran
bienes ajenos como los guardadores, síndicos, secuestres etc.,
respecto de los bienes que administran.
Efectos:
Según el inciso final del artículo 906 del código de comercio, las ventas
hechas en los casos contemplados en los ordinales 2, 3 y 4 o sea,
respecto de los que administran bienes ajenos por la ley o por autoridad, de
los albaceas o ejecutores testamentarios, representantes y mandatarios,
son anulables, en cambio los restantes casos producen nulidad absoluta
(….).60
CONSENTIMIENTO
Restricciones
58 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 28
59 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 30
60 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 30 y 31.
23
Con todo, esa libertad individual está restringida por conveniencias
generales. Así el gobierno, por medio de su organismo pertinente, señala los
precios de ciertos artículos, modificando, en parte el principio de la
autonomía de la voluntad (…).62
61 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 31.
62 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 32.
63 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 32.
64 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 35.
65 Ibídem
24
superior a (15) días. La inscripción en el transito deberá hacerse dentro de
los (60) días hábiles siguientes a la adquisición del vehículo… (….).66
Compraventas Solemnes
66 Opt. Cit.
67 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 36.
68 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 36
69 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 37.
70 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 38.
25
Como se Perfecciona el Contrato de Venta:
a. Regla General: “La venta se reputa perfecta desde que las partes
han convenido la cosa y el precio”, es decir que el contrato de
compraventa es de ordinario un contrato consensual, que se
perfecciona por el solo consentimiento de las partes. 71.
b. La Excepción a la regla general contemplada en el Inc. 2º del Art
1857 Cód. Civil: “La venta de bienes raíces y servidumbres y la
sucesión hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no
se ha otorgado Escritura Pública”. En estos casos, pues, la
compraventa es un contrato solemne.. El contrato no existe mientras
no se otorgue la respectiva Escritura Pública. 72
Los frutos y flores pendientes, por Ejemplo: los árboles cuya madera se
vende, los materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que
naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de
toda clase, se rige por el principio de la consensualidad; aunque los árboles,
los materiales de un edificio que va a derribarse y los materiales que
naturalmente adhiere al suelo son considerados, al tenor de lo dispuesto en
el Artículo 656 del código civil, como inmuebles, por expreso mandato
del inciso final del artículo 1857 del código civil, no están incluidos
entre los inmuebles que requieren de Escritura Pública para el
perfeccionamiento de las ventas (….).74
71 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
20
72 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
20
73 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 38.
74 Ibídem
26
1. Acordadas con el propietario las condiciones de la compraventa, se
celebrará una promesa de contrato que incluya las especificaciones y
detalles del convenio así como el plazo o condición para elevarlo a
escritura pública.
75 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 39
76 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 41.
77 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 41 y 42.
78 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 42.
79 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 41
27
inmuebles, el avaluó, el bien del Agustín Codazzi o bien del experto, según
el caso, pero no con el carácter vinculante del máximo o el mínimo para la
adquisición o venta, como lo preveían las normas anteriores. Tal vez, sirva
para establecer la responsabilidad de los funcionarios en la celebración de
los contratos (…).80.
En la compraventa de bienes muebles, las entidades estatales, a partir del
28 de Octubre de 1994, deben hacerlo con las personas naturales o jurídicas
que figuren en el Registro de Proponentes de inscritos que lleve la Cámara
de Comercio de su jurisdicción (Artículo 22 de la Ley 80 de 1993).81
Sin embargo, tratándose de la compraventa de muebles, cuyos valores se
relacionan en el parágrafo del 39 y se determinan en función de los
presupuestos anuales, mencionados en el mismo parágrafo, pueden ser
ordenados previamente y por escrito, por el jefe o representante legal de la
entidad estatal o por el funcionario en que se hubiese delegado la
ordenación del gasto.82
De la misma manera queda excluida de la forma escrita la compraventa de
muebles que tenga motivo de urgencia manifiesta, declarada por
administrativo, en cuyo caso bastaría la constancia escrita de la
autorización impartida por la entidad estatal contratante (….). 83
El Art 1858 Cód. Civil: “Si los contratantes estipularen que la venta de
otras cosas que enumeradas en el inc. 2 del presente (1857) no se reputa
perfecta hasta el otorgamiento de la Escritura Pública o privada, podrá
cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no
haya principiado la entrega de la cosa vendida”.84
Es decir, que las partes pueden por su propia voluntad convertir en solemne
un contrato de venta que a luz de los principios legales es meramente
consensual.85.
80 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 43
81 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 43.
82 Ibídem
83 Opt. Cit.
84 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
22.
85 Ibídem
28
Artículo 1880 del Código Civil Entrega: Una obligación del vendedor,
por eso no es una forma de perfeccionamiento del contrato de
Compraventa.
Diferente (=/=)
87 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
24.
88 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
25.
89 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
26.
29
4. Autorización: Es la firma del notario en prueba de que se han cumplido
las demás etapas y ordena:
1. Es un medio de prueba.
Se pueden dar más requisitos de los que exige la ley, pero no se pueden
quitar.
90 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
29.
91 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 58.
30
La Ley 39 de 1980, en su Artículo 14: “Los derechos de registro de las
escrituras de venta y otros contratos los pagaran los vendedores u
otorgantes de tales escrituras, a no ser que las partes hayan convenido
expresamente otra cosa”. No obstante, se ha generalizado y aun
consolidado la costumbre de que este impuesto lo paguen las partes, por
mitad.92
De esta manera se estableció que los gastos de registro son por cuenta del
vendedor, esto puede ser modificado por el querer de las partes. 93
5. Pago de Impuestos
6. Impuestos de Retención en la Fuente
Modalidades de la Compraventa
Las otras modalidades, como la venta con arras, al peso, cuenta o medida, a
prueba, sobre muestras, se rigen por las normas especiales.
92 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
29.
93 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 58.
94 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 44.
31
Las arras podían servir como medio de garantía de la celebración de un
contrato, pero confiriendo la oportunidad para que las partes se retractaran
o deshicieron su acordado (…)95
Definición
Consisten en dinero u otras cosas muebles que se dan en garantía de la
celebración del contrato, o son parte del precio que se da en señal de
quedar convenidas las partes. (Artículo 1859 del código civil).
En otras palabras no son más que una suma de dinero o cosa que acuerdan
las partes como prueba para:
1. Tener la certeza de que el negocio se va a realizar
2. Posibilidad de retractarse
Clases
Las Arras pueden ser de 2 clases de acuerdo con su finalidad:
1. ARRAS CONFIRMATORIAS: Se encuentran reguladas en el Artículo
1861: “Si expresamente dieran arras como parte del precio o como
señal de quedar convenidos los contratantes, quedara perfecta la
venta”. Constituye un signo ostensible o prueba de la celebración del
contrato de venta. Las partes quieren el negocio jurídico; dan las
arras como parte del precio o como señal de quedar convenido el
contrato. No pueden retractarse o arrepentirse. 98
95 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 44.
96 Ibídem
97 Opt. Cit.
98 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 46.
32
Las que se dan como parte del precio, o como señal de quedar convenidos
los contratantes se encuentra regulado en el Art 1861: “Si expresamente
se dieren las arras como parte del precio, o como señal de quedar
convenidos los contratantes, quedará perfecta la venta, sin perjuicio de lo
prevenido en el Art 1857 inc2”. Estas son las denominadas “arras
confirmatorias”. La salvedad que hace el art en su parte final es explicable,
pues tratándose de compraventa solemne es natural que la simple
estipulación de arras confirmatorias no haga perfecta la venta, sino el
otorgamiento de la Escritura Pública respectiva.99
Efectos
Para que las Arras que se den sean parte del precio se necesita:
99 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
28.
100 Ibídem
101 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 29.
102 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 47.
33
- Que las partes lo convengan expresamente
- Que este convenio conste por escrito. Si así no fuere, “se presumirá de
derecho que los contratantes se reservan la facultad de retractarse”.
(Artículo 1861 inciso 2° del código civil)
- En conclusión, las Arras en garantía son la regla general. Para que
sean parte del pago del precio es necesario un pacto expreso y
escrito.
Esto se resuelve de acuerdo al Art 1860 Cód. Civil: “Si los contratantes no
hubieren fijado plazo dentro del cual puede retractarse, perdiendo las arras,
no habrá lugar a la retractación después de los 2 meses subsiguientes a la
convención, ni después de otorgada la Escritura Pública de venta o de
principiada la entrega”.105
De acuerdo con el art anterior, las partes quedan en libertad para señalar el
plazo dentro del cual pueden retractarse.106
103 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 26.
104 Ibídem
105 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 27.
106 Ibídem
34
El derecho a la retractación también se extingue y no puede ejercerse en el
caso de que haya principiado la entrega de la cosa vendida, pues es este
evento la parte vendedora al entregar y la parte compradora al recibir,
están prácticamente ejecutando el contrato, lo que significa una renuncia a
la facultad de retractación.107
Con las Arras penitenciales no se puede confundir con la cláusula penal. Las
arras penitenciales no constituyen resarcimiento que una de las partes
abone a la otra por incumplir el contrato, dado que la retractación que las
origina no significa en modo alguno las observancia anti contractual, sino
todo lo contrario, el ejercicio de un derecho contractual legítimo. Tales arras
no son otra cosa que la compensación o precio que se paga como
contraparte del derecho a separarse unilateralmente del contrato. En la
cláusula penal, en cambio, se trata de una indemnización consecuencial a
un auténtico incumplimiento del contrato.109
Plazo de Retractación:
a. La facultad puede ejercitarse dentro del plazo fijado por las partes y a
falta de esta estipulación, el plazo es de 2 meses contados desde la
convención, pueden dejar sin eficacia la venta o la promesa de venta,
volviendo todo al estado anterior; es una resolución extrajudicial de
contrato. 110
107 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 27.
108 Ibídem
110 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P45.
35
Las Arras en la promesa de compraventa.
111 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 47.
112 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 52.
113 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 53
114 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 56.
115 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 54.
36
- Dispone el Artículo 866 Código de Comercio: “Cuando los
contratos se celebren con arras, esto es, dando una cosa en prenda
de su celebración o de su ejecución, se entenderá que cada uno de los
contratantes podrá retractarse, perdiendo las arras el que las haya
dado o restituyéndolas dobladas que el que las haya recibido…
Celebrado el contrato prometido o ejecutada la prestación objeto del
mismo, no será posible la retractación y las arras deberá imputarse a
la prestación debida o restituirse, si fuere el caso”.
EL CONTRATO DE PROMESA:
116 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 56.
117 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 57.
118 Ibídem
37
Definición 1: Convenio de 2 o más personas por el cual se obligan
dentro de cierto plazo o en el evento de una condición a celebrar un
contrato.
119 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 41.
120 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 42.
38
De Tracto Sucesivo: La promesa está sujeta a un plazo o a una
condición.
6. Según la Forma como se Discuten las Condiciones, el Contrato es:
REQUISITOS ESPECIALES121:
1. Que conste por Escrito Artículo 89 de la Ley 153/87: Es
solemne, porque para producir efectos el contrato, se debe realizar
por documento privado o público. Artículo 1611 código civil.
121 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 44
39
Para la precisión de la promesa de venta de un inmueble se requiere
también que se indique la notaría en la que ha de otorgarse la
correspondiente escritura pública. Indicación que debe hacerse cuando
en el lugar funcione más de una notaría. 122
122 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 50.
123 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 51.
40
Si se puede realizar porque nosotros estamos prometiendo y podemos
prometer que lo vamos a desembargar y así poder venderlo.
Las Arras en la Promesa de Compraventa
Tanto las arras penitenciales o de desistimiento o de retractación se pueden
pactar en la promesa de compraventa.
El Artículo 89 de la Ley 153 de 1887: “La promesa de celebrar un
contrato no produce obligación alguna, salvo que concurran las
circunstancias siguientes:
1. Que la promesa conste por escrito
Si esto es así no hay razón alguna que sirva para respaldar la posición de la
Corte de estimar incompatibles las arras con la promesa de contrato de
compraventa.125
¿En un contrato de Promesa, se pueden estipular arras?
Si: Se pueden fijar unas Arras Penitenciales
No: Se pueden fijar unas Arras Confirmatorias, porque todavía no se ha
realizado el contrato.
Clases de Venta.
El Artículo 1863 del código civil establece: “La venta puede ser pura y
simple, o bajo la condición suspensiva o resolutoria… Puede hacerse a plazo
para la entrega de las cosas o del precio (….).”
GASTOS EN LA COMPRAVENTA
124 TAMAYO Lombana, Alberto. El Contrato de Compraventa. Su Régimen Civil y Comercial, Págs. 54-55-
56 Ediciones Doctrina y Ley Ltda... Bogotá D.C. 2004.
125 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 53.
41
Salvo estipulación expresa, en contrario los gastos de la escritura serán
divididos entre el vendedor y el comprador. Art 1862 Cód. Civil. Pero se
deja libertad para pactarse lo contrario, pero con un sentido convencional
La ley 39 de 1890 artículo 14, establece que los gastos de registro son
por cuenta del vendedor, pero este artículo puede ser modificado por el
querer de las partes.
OBJETO
Art 1866 Cód. Civil que puedan venderse todas las cosas corporales, o
incorporales, cuya enajenación no esté prohibida por la ley, Es decir,
todas las cosas comerciales se pueden vender, y las que estén por fuera
del comercio no son susceptibles de venta válida.
42
Entonces no pueden venderse tales cosas dispuestas en el Art. 1523
Cód. Civil, “hay asimismo objeto ilícito en todo contrato prohibido por las
leyes” llegando a la conclusión que la venta de cosa embargada por
decreto judicial tiene objeto ilícito y es absolutamente nula, a más de
serlo el pago de la obligación del vendedor.
La cosa vendida, se parte del supuesto, que debe existir o se debe tener la
certeza de que va a existir, porque se admite la posibilidad de que la cosa
, al momento de celebrarse el contrato, no exista, pero llegue a existir.
1.PRECIO:
126 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 77.
127 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 75.
43
Artículo 1864 del código civil: “el precio debe ser determinado por las
partes y que se puede determinar por cualquier medio o indicaciones que
digan las mismas”.
Requisitos
Puede ser:
1. Cierto: Que sea determinado o determinable.
Artículo 1865 del código civil”. Las partes pueden acordar que el precio
sea fijado por un tercero.129 El precio debe estar señalado en el contrato.
(….) “Por ningún concepto se acepta que la fijación quede al arbitrio de uno
de los contratantes.
En relación con la determinación del precio, por regla general es que sean
los contratantes mismos quienes lo hagan. Ellos pueden hacer esa
determinación de 2 maneras130:
a. O señalando exactamente su valor, como cuando se vende un
objeto en $1.000, $10.000, o cualquier otra suma fija, en cuyo
caso el precio es determinado;131
b. O indicando las bases con arreglo a las cuales haya de hacerse
esa determinación es decir, precisando los medios o
procedimientos para indicar la suma que debe pagar el
comprador, en cuyo caso el precio es determinable. 132
128 TAMAYO Lombana, Alberto. El Contrato de Compraventa. Su Régimen Civil y Comercial, Ediciones
Doctrina y Ley Ltda.. Bogotá D.C. 2004. Págs. 92-93
129 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 79.
130 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 31.
131 Ibídem
44
Las partes pueden abstenerse de fijar ellas mismas el precio. El tercero a
quien se encomienda la fijación del precio es un mandatario común del
vendedor y del comprador.133.
Precio que se Deja al Arbitrio de uno de los Contratantes
El Inc. 2 del Art 1865 Cód. Civil que “No podrá dejarse el precio al
arbitrio de uno de los contratantes”.
Consideremos que el tercero obra como mandatario de los contratantes
(…).134
- El artículo 920 del código de comercio prevé que las partes no
acuerden un precio ni señalen los medios para fijarlo. En este caso
habrá compraventa siempre y cuando el comprador reciba la cosa y
no la rechace por calidad o cantidad dentro de los cuatro días
siguientes. (Artículo 931 del código de comercio). Se presumen
que las partes aceptan el precio medio que tenga la cosa en el día y
lugar de la entrega. Esta norma establece una excepción a la regla del
Artículo 1864 del código civil, según la cual el precio debe
determinarse en el contrato.
b.Determinable:
133 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 32 y
33
134 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 79.
135 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 80
136 Ibídem
45
a. Que la cosa vendida sea fungible
2.Justo: El justo precio no como requisito esencial sino como elemento para
lograr el verdadero equilibrio en las prestaciones de los contratantes. 140
El precio debe ser establecido mediante peritos de tal suerte que como el
legislador ha establecido que es un contrato de Compraventa es
Conmutativo debe haber un equilibrio en lo que se da y lo que se recibe.
a.La suma de dinero que establecieron los peritos.
- Por debajo de la mitad o más del doble para bienes inmuebles, hay una
Lesión Enorme y se puede rescindir el contrato.
Por eso cuando el precio, no es justo, es lesivo o bien para 141.
138 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 78
139 Ibídem
140 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 84.
141 Ibídem
46
a) Comprador: cuando paga más del doble del valor real de un
inmueble.142
Lo justo es subjetivo por eso hay que establecer lo que dice el legislador.
3.Serio: Es decir que no sea irrisorio, porque se debe adecuar al valor del
bien. El precio puede existir pero ser tan vilmente que no alcanza a
imponer consideración frente a la cosa vendida. 144
144 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 82.
145 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 81.
146 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 82.
147 Ibídem
47
Precio en Moneda Extranjera
(….) Se puede afirmar que el pacto del precio en moneda extranjera, como
en la compraventa, extensivo a todos los contratos privados, es válido,
solamente que no está el comprador obligado a pagar en divisa extranjera
sino en moneda colombiana (…).148
2. COSA:
Generalidades
148 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 83.
149 Ibídem
150 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 107.
151 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 108.
152 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 59.
48
no pueden venderse ya que por su naturaleza no son bienes en el sentido
jurídico de la palabra, aunque sean útiles para satisfacer necesidades, son
inapropiables.
Definición.
Requisitos:
Articulo 1866 código civil: “Pueden venderse todas las cosas corporales,
o incorporales cuya enajenación no esté prohibida por la ley”.
a.Corporales: Son cosas tangibles que se pueden palpar, pero deben tener
un contenido patrimonial, para poder ser objeto de venta.
153 Ibídem
155 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 35 y
36.
49
Las cosas indeterminadas e indeterminables (art 1518 CC)
Una universalidad patrimonial en abstracto (art 1867 CC),
Los bienes de uso público y los fiscales (art 674 CC);
Los bienes comunes a todos por su naturaleza, como la luz, el aire, el
sol156
La compra de cosa propia (art 1872 CC)154
Los derechos que nacen del pacto de retroventa (art 1942 CC)
Las que tienen objeto ilícito (art 1521 CC);
4. Del usufructo legal de los padres sobre los bienes del hijo de familia:
Decreto 2820 de 1974 Art 26.
10. No se pueden Enajenar las Cosas que no están en el Comercio, por eso
los Bienes Embargados no se pueden Enajenar salvo:
156 . José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 59.
157 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 59.
50
a. Autorización Judicial
158 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 61.
159 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 62.
160 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 62.
161 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 63.
162 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 65.
51
Pacto de Retroventa: Es el contrato que la gente confunde con la
prenda o empeño, pero en otras palabras es el vendedor el que se
reserva la facultad de recuperar el bien, dando un 10% mensual,
equivalente a un 120% anual, es lo que sucede en las Compraventas. El
derecho surge entre comprador y vendedor, no se puede transmitir es un
pacto entre vivos. Es un derecho personalísimo.
13. Normas Especiales que Prohíben Ventas:
- Armas
- Municiones
- Precursores Químicos
- Medicamentos
1. Ventas Universales:
Artículo 1867 código civil: “Es nula la venta de todos los bienes
presentes o futuros o de unos y de otros, ya se venda el total o una cuota;
pero será válida la venta de todas las especies, género y cantidades que se
designen por Escritura Pública, aunque se extienda a cuanto el vendedor
posee o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilícitos”.
163 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 36
164 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 70.
52
futuros, se puede vender las cosas singularizándolas y la venta es válida,
aunque se extienda a todo lo que tenga o posea él vendedor, pero el
legislador exige un requisito que es que se haga por escritura pública, para
efectos probatorios.165
En el fondo lo que quiere decir es que no se puede vender, sino cosas
singulares. Las universalidades no pueden venderse, sino solo trasmitirse
por causa de muerte. Siendo posible la venta de las cosas singulares tan
solo, es perfectamente posible que una persona venda todos sus bienes
presentes; pero, eso sí, la venta no valdrá sino consta en Escritura Pública,
se haga una relación detallada de todas las cosas vendidas y solo las que se
relacionen quedarán comprendidas en la venta, restricción esta última que
se explica por si sola.166
2.Artículo 1868 del código civil: Se pueden Vender las Cosas Proindiviso.
165 Ibídem
166 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 36
167 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 37
168 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 70
53
como tal el dueño, pero no lo es de toda la finca, común ni de una parte
determinada de ella”.169
Pero si se produce la división material y la parte de la cosa vendida recae
sobre la de otro comunero tendrá la acción reivindicatoria contra el
comprador para el cumplimiento de la división decretada por autoridad
competente o sea, su restitución.170
Ejemplos:
Art 1869 Cód. Civil: “La venta de cosas que no existen, pero se esperan
que existan, se entenderá hecha bajo la condición de existir, salvo que se
exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se
compró la suerte”.
169 Ibídem
170Opt. Cit.
54
b) Que solamente el comprador sabía que estaba comprando algo que
no existía; evidentemente el contrato no existe. Pero en este caso el
comprador no puede pedir indemnización de perjuicios.
172 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 67.
173 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 38.
174 Ibídem
55
Ejemplos:
El Artículo 1870 código civil: “La venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce
efecto alguno”.
Este art dispone tres situaciones:
1. Que ambas partes conocieran que la cosa no existía. Simplemente la
celebración del contrato no produce ningún efecto (…). 177
Se hace bajo la condición errada de las partes de que la cosa existe. La cosa
se vende con la convicción de que existe, pero puede suceder que el
vendedor sabía que esa cosa no existía y el legislador lo sanciona por su
Mala Fe, debe indemnizar perjuicios que le cause con el acto al comprador
(Buena Fe). Es la aplicación del Artículo 1616 del código civil.
No hay contrato, y la compraventa más que nula es inexistente, pues falta
uno de los elementos esenciales a ella cual es la cosa vendida. 179
175 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 39
176 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 67.
177 Ibídem
179 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 39.
56
Inc. 2 del Art 1870: “Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de
perfeccionarse el contrato, podrá el comprador, a su arbitrio, desistir o
darlo por subsistente abonando el precio a justa tasación”.
Inc. final del Art 1870 Cód. Civil: “El que vendió a sabiendas lo que en el
todo, o en una parte considerable no existía, resarcirá los perjuicios al
comprador de Buena fe”.
Ejemplo: (x) le vende una vaca lechera a (y), la vio el domingo, el jueves
van a perfeccionar el contrato y acordaron por el valor de $3.000.000, aquí
hay perfeccionamiento, pero lo que no sabían era que la vaca se la llevó el
martes la guerrilla y ya no hay cosa, de esta manera el contrato no produce
efectos.
3. Que solamente el comprador sabia de la no existencia de la cosa. El
comprador no puede pedir que se le indemnice de unos perjuicios que él
con su mala fe ha podido evitar. El vendedor, por su parte, tampoco
puede exigir una indemnización, ya que él debía conocer de la existencia
de la cosa vendida. 180
Falta Parcial de la Cosa Vendida
a. Si falta, al momento de celebrarse el contrato, una parte que no
incide realmente en la cosa, el contrato es perfecto y se mantiene
(….).181
Efectos
(….)De suerte que al desistir el comprador no requiere promover las
acciones tendientes a la resolución del contrato por falta de parte
considerable de la cosa. (….)183 Dejar sin efecto el contrato.184
180 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 67.
181 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 68.
182 Ibídem
183 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 67
184 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 68.
57
(….) El desistimiento es extrajudicial, pero con efectos propios: dejar sin
validez el contrato celebrado.185
Y si la cosa no sirve para su uso normal, por faltarle parte considerable, el
mismo Código Civil se encarga de consagrar una acción rescisoria, mediante
los trámites procesales respectivos (…).186
La venta de cosa ajena es válida, sin perjuicio de los derechos del dueño de
la cosa vendida, mientras no se extingan por el tiempo. 190
El contrato por sí solo no transmite la propiedad por cuanto se requiere la
entrega.
El contrato como tal es válido pero la tradición es nula.
Artículo 1871 del código civil: Que la venta de cosa ajena es válida, sin
perjuicios de los derechos del dueño de la cosa vendida, mientras no se
extingan por el lapso del tiempo.
185 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 69.
186 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 69.
187 Ibídem
190 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 72.
58
Es indiferente que el vendedor sea o no dueño en el momento de
perfeccionarse dicho contrato; y eso precisamente es lo que en el anterior
artículo aparece tácitamente afirmado.191
Es válida en Colombia, pero sin perjuicio de los derechos que tiene el
propietario de la cosa (Titular- Dueño).
Ejm: A compra una cosa de la cual B que se la vendió, no era el titular
(venta de cosa ajena), y el titular no hace nada al respecto de la cosa, se da
la prescripción a favor del comprador.
(….) Este contrato en nuestro país, solo genera obligaciones entre el
vendedor y comprador. Para el primero, principalmente entregar la cosa y
salir al saneamiento en los casos de ley, por evicción o por vicios ocultos, y
para el segundo, esencialmente, pagar el precio. 192
El contrato en sí, no trasmite el dominio de la cosa. Si el vendedor no es
dueño, no habrá transferencia del dominio. Para que esta se realice requiere
del modo, es decir, la tradición. Al tenor del Artículo 740 del código civil,
la tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas, y consiste en la
entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la
facultad e intención de transferir el dominio y por la otra la capacidad e
intención de adquirirlo.193
Es válida la venta porque una cosa es el Titulo y otra cosa es el Modo,
cualquiera puede entregar un título, pero el modo solo lo puede trasmitir el
Dueño-Titular. Se puede hacer comprador a cualquier persona, pero no
dueño.
Es decir; nadie puede transferir más derechos de los que tiene. Si el
vendedor no es dueño no puede transferir un derecho que no tiene sobre la
cosa. Por eso hay que entender este aspecto frente a la tradición, que es el
modo, y no sobre la validez del contrato, que es el título. El vendedor que
entrega la cosa, a pesar de ser ajena, celebra un contrato válido y cumple,
inicialmente, con su principal obligación. Eso sí: no trasmite el dominio. 194
Comprador: Tiene el Titulo y se lo puede otorgar cualquier persona.
=/=
192 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 72.
193 Ibídem
194Opt.Cit.
59
recuperación del bien, interpone esta acción para que el vendedor
restituya la que ha recibido por la cosa.
195 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 74.
60
Prescripción de la acción? 10 años (Art 1 ley 791/02)
b) La acción posesoria
“Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la
posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos sobre
ellos” Art. 972 CC
Procedencia
1. Solo procede de bienes raíces
2. Solo procede sobre cosas que pueden ganarse por prescripción
Prescripción:
El art 962.2, - al hablar de la acción posesoria – señala que la
prescripción de las acciones que tienen por objeto recuperar la
posesión de bienes raíces, prescriben “al cabo de un año completo
contado desde que el poseedor anterior la ha perdido”
c) La acción publiciana
La acción reivindicatoria se llama Publiciana cuando se concede al
que ha perdido la posesión regular de la cosa y estaba a punto de
ganarla por prescripción. No se requiere probar el dominio si no la
posesión que tenia y dominio.
La acción publiciana se concede:
a) Al que no prueba dominio (propiedad) de la cosa
b) Al que ha perdido la posesión regular de la cosa, y
c) Al que se halla a punto de ganarla por prescripción (art 951 CC).
Pero no vale contra el verdadero dueño ni contra quien alega igual o
mejor derecho.
196 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 75.
197 Jesús Ángel Linares Vesga . Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2009. P. 97.
61
No vale la compra de cosa propia, no se puede hablar de Compraventa
porque no hay contrato, no es posible que se dé el acto como tal. El bien ya
está dentro del patrimonio de la persona.
(….) En ningún momento pueden las partes modificar los efectos de la
compra de cosa propia, que no vale (…).198
Frutos de la Cosa Vendida:
a. Naturales
b. Civiles
Siempre son del comprador excepto que haya un efecto suspensivo (plazo o
condición), porque mientras no se cumpla este efecto, los frutos son del
comprador.
Estas reglas tienes tres excepciones:
1. Cuando las partes han acordado un plazo para la entrega de la cosa,
los frutos pertenecen al vendedor hasta el vencimiento del plazo
(Artículo 1872 inciso 2° código civil).
3. Cuando las partes, en relación con los frutos han estipulado cláusulas
especiales en cuyo caso los frutos pertenecerán al comprador o
vendedor, según lo estipulado por ellos.
198 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 72.
62
Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos personas, el
comprador que haya entrado en posesión será preferido al otro; si ha hecho
la entrega a los dos, aquel a quien se le haya hecho primero será preferido;
si no se ha entregado a ninguno, el titulo más antiguo prevalecerá. 199
Artículo 1874 código civil: “La venta de cosa ajena, ratificada después
por el dueño, confiere al comprador los derechos de tal desde la fecha de La
venta”.
199 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 75.
200 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 47.
201 Ibídem
202 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 75.
203 Ibídem
63
La Ratificación, si no hay ratificación del contrato de Compra-venta de Cosa
Ajena, es válida (por parte del verdadero propietario). Se dice que no se
debe decir ratificación, sino Convalidación.
La eficacia retroactiva de la ratificación, no puede remontarse en modo
alguno a la fecha de la venta, como esa disposición expresa, sino a la fecha
de la tradición o entrega si es mueble. 204
El presente artículo hay que relacionarlo con el Art 742, que en aquel se
reproduce el mismo principio sentado en este, y que en consecuencia lo que
dicho artículo quiere significar es que la tradición hecha por el vendedor de
cosa ajena produce el efecto de transferirle el dominio al comprador desde
el momento en que aquella se verificó, cuando el verdadero dueño ratifica la
venta no celebrada por él.205
El Art 1874, el efecto retroactivo de la ratificación hecha por el verdadero
dueño tiene importante efecto de hacer eficaces las enajenaciones
gravámenes realizados por el comprador antes de producirse la
ratificación.206
Artículo 1875 código civil: “vendida y entregada a otro una cosa ajena, si
el vendedor adquiere después el dominio de ella, se mirará al comprador
como verdadero dueño desde la fecha de la tradición o entrega.
El Art 1874 prácticamente sobra, porque no hace otra cosa que estatuir
expresamente para la compraventa lo que la regla general del Art 742
permita deducir.207
204 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 48.
205 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 49.
206 Ibídem
207 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 50.
64
trata también de dos ventas, y se repite que la segunda venta en nada
perjudica al comprador que por razón de la primera venta había recibido la
vendida.208
Hay una consolidación del dominio (la propiedad) de ese comprador de cosa
ajena (Teresa) a partir del 15 Febrero/2012 porque quien lo había vendido
como ajeno, adquiere el dominio que ya había transmitido el derecho sobre
la cosa que esta adquirida.
El contrato de Juan y Felipe, es válido, pero no es oponible a Teresa porque
ya se ha Consolidado la propiedad en ella.
Conservación de la cosa
Artículo 1605 del Código Civil: “la obligación de dar contiene la de
entregar la cosa; y si esta es una especie o cuerpo cierto, contiene, además,
la de conservarla hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al
acreedor que no se ha constituido en mora de recibir”.
No debe el vendedor emplear la diligencia ordinaria en su conservación;
responde, en consecuencia, de la culpa leve y el dolo. (Artículos 63 y
1604 código).212
208 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 51.
209 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 75.
210 Ibídem
212 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 116.
213 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 135.
214 Ibídem
215 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 136.
66
Perfeccionado el contrato de compraventa, pero estando pendientes la
tradición y entrega de la cosa vendida. El vendedor no puede cumplir su
principal obligación porque antes de la tradición y entrega sobreviene un
acontecimiento de fuerza mayor o caso fortuito que ocasiona la perdida de
la cosa.
Ejemplo: Juan vende el día domingo a José el caballo “Gitano” en 50
millones. Hay acuerdo de voluntades sobre la cosa y el precio, lo cual
perfecciona le contrato de compraventa (arts. 1849, 1602, y 1500 CC).
Se conviene que José irá el día lunes a las once de la mañana a la finca de
Juan para que se le haga la tradición y la entrega material del caballo (art
740 CC), y para pagar el precio convenido.
Pero la noche del domingo sobreviene una gran inundación que ocasiona la
muerte del caballo “Gitano”.
La cosa perece para el acreedor. Y mucha atención: el acreedor, en este
caso, es José. Acreedor de la Tradición y entrega de la cosa vendida, o sea
el caballo “gitano”, ciertamente. Pero la noche en que pereció el animal José
no era su dueño. Era tan solo el acreedor de la tradición y de la entrega.
El dueño del caballo era Juan, obviamente. Se ha insistido que en el derecho
colombiano el contrato de compraventa no trasfiere por si solo el dominio
sino que requiere emplear el modo de la tradición para hacer al comprador
dueño de la cosa vendida.
La solución en este caso planteado es sorprendente: Juan, el vendedor, no
está obligado a hacer tradición y entrega del caballo puesto que pereció por
caso fortuito y nadie está obligado a lo imposible. Su obligación se extingue.
¿Qué ocurre con la obligación del comprador José? Esa no se extingue, los
riesgos pesan sobre él. El deberá pagar el precio, así no reciba el caballo
“Gitano”. Es la voluntad legal, contenida en los artículos 1876 y 1607 del
Código civil.
Se entendió sin dificultad el principio según el cual la cosa perece para su
dueño. Pero la solución legal que se acaba de comentar es incomprensible.
216 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 136 y 137
217 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 137, 138 y 139.
67
EL CONTRATO DE VENTA EN EL CODIGO DE NAPOLEON LA SOLUCION
QUE ANDRES BELLO TOMO DE ESE CÓDIGO, EN FORMA
EQUIVOCADA.218
1. Si la cosa vendida, de acuerdo con el derecho francés, perece
fortuitamente luego de perfeccionado el contrato y antes de su
entrega material, es lógico que los riesgos pesen sobre el comprador.
Él era el dueño. El solo contrato, por cuanto le hizo la tradición, lo
constituyo en dueño de la cosa. Se aplica el principio res perit
domino. La solución es lógica.
2. Si en Colombia (o en chile) se ha perfeccionado un contrato de
compraventa pero faltan la tradición y la entrega de la cosa vendida
(porque el contrato no cumple esa función), el perecimiento fortuito
de la cosa con anterioridad a las mencionadas tradición y entrega,
trae como consecuencia que el comprador asuma los riesgos.
Se aplica la misma solución francesa, la cosa perece para el acreedor.
En Colombia el comprador, para el caso examinado, no era dueño de
la cosa que pereció.
A partir de tales preceptos legales ha sido fácil para la doctrina francesa
explicar el motivo por el cual el comprador debe soportar los riesgos de la
cosa que compró y que pereció fortuitamente antes de que se le entregara.
También se le ha encontrado una explicación obvia para la aplicación de
principio res perit creditori, la cosa perece para el acreedor.
En síntesis se ha precisado: Perfeccionado el contrato de venta por el solo
acuerdo de voluntades, el compromiso de transferir un bien de un
patrimonio al otro queda ejecutado automáticamente. Francia
Como en virtud de un solo contrato el vendedor cumplió automáticamente
su obligación, el comprador debe también cumplir la suya, pagar el precio.
EL PROBLEMA DE LOS RIESGOS DEL CUERPO CIERTO DEBIDO EN
COLOMBIA Y EN CHILE. INCOHERENCIA DE LAS NORMAS.219
Constituye un error evidente de ANDRÉS BELLO el haber acogido la solución
del código civil francés en lo relativo a la atribución al comprador de los
riesgos de la cosa vendida.
En Francia el contrato de venta es traslaticio; una vez perfeccionado, por el
solo acuerdo de voluntades, traspasa al comprador la propiedad de la cosa
comprada. Es titulo y modo a la vez.
En Colombia y Chile el contrato de compraventa es solamente generador de
obligaciones: la obligación de dar, a cargo del vendedor, y de pagar el
precio, a cargo del comprador. Es titulo no más. El solo contrato no hace
dueño al comprador (Art. 1849 CC). Él es solamente acreedor de la tradición
y entrega de la cosa que compró.
218 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 139,140.
219 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 141, 142 y 143.
68
1. Los efectos del contrato de compraventa. Las obligaciones que
impone. Manera de traspasar la cosa vendida al comprador. Del Art
1849 CC se deduce que el contrato de compraventa impone al
vendedor la obligación de dar. O sea, la obligación de transferir el
dominio de la cosa vendida; y al comprador le impone la obligación
de pagar el precio. El solo contrato no ejecuta la obligación de dar. El
contrato es titulo únicamente.
2. Las normas que se refieren a los riesgos de la cosa vendida
cuando perece fortuitamente, antes de la tradición y la
entrega.
a) El art 1876 CC establece que: “La pérdida, deterioro o mejora de la
especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador,
desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se
haya entregado la cosa….”
b) El art 1607 CC dispone “El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se
deba, es siempre a cargo del acreedor…(el comprador es el
acreedor de la tradición y la entrega)”
Sin esfuerzo se advierte la incoherencia de las normas del primer grupo con
las del segundo grupo.
De lo cual se infiere que el legislador atribuyo los riesgos de la cosa vendida
al comprador, en forma absolutamente ilógica. Y hay que agregar, en forma
que contradice la técnica del contrato de compraventa, estructurada por el
mismo código civil.
El supuesto de los riesgos de la cosa vendida es el siguiente: se perfecciono
el contrato por medio del cual se vendió la cosa. Su tradición y entrega
están pendientes. En el intervalo, ocurre un caso fortuito que ocasiona el
perecimiento de la cosa vendida. Lo absolutamente cierto, en tal hipótesis,
es que ella no estaba todavía en el patrimonio del comprador en el
momento de su destrucción. Y no lo estaba, por la falta de la tradición y la
entrega. El vendedor, continuaba siendo el dueño. Seria de lógica que la
cosa pereciera para el dueño. Sin embargo la solución legal no es esa,
según se acaba de ver.
MODIFICACIONES A LA REGLA DEL ART 1876, EN EL CONTRATO DE
COMPRAVENTA220
1. Cuando la cosa vendida es de Género. Impera en este caso el
aforismo romano, los géneros no perecen (genera nont pereunt).
Ejemplo: Un cultivador ha vendido a uno de sus clientes 100 cargas de
café de la clase “A”. Se convino el precio. En consecuencia, se
perfecciono el contrato. Antes de realizar la tradición y entrega del
producto se presenta un incendio que destruye todo el café que tiene el
vendedor en sus bodegas. Los riesgos de la cosa de género pesan sobre
el vendedor hasta el momento de la tradición y entrega de la cosa. Hay
más café en el mundo lo cual le permitirá cumplir su obligación.
El vendedor de las cosas de género, se ha dicho, continua siendo
propietario hasta que las entregue. Si un siniestro las destruye, la pérdida es
para él.
220 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 144, 145, 146 y 147.
69
En relación con este tipo de las cosas de género que suelen venderse al
peso, cuenta o medida, es necesario tener presente las siguientes hipótesis
que se deducen del art 1877 CC
1º Se vende solamente una parte indeterminada de la cosa de género. Por
ejemplo, 10 cargas de café del contenido en la bodega 2 del vendedor. Si la
bodega 2 se incendia fortuitamente, se aplica el principio genera nont
pereunt del que se viene hablando. Los riesgos los sufre el vendedor (res
perit debitori)
2º Las 10 cargas de café se han pesado o medido ya, y además se han
ajustado al precio. Pero antes de hacer la tradición y la entrega al
comprador, sobreviene el incendio mencionado. Los riesgos los sufre el
comprador se aplica el art 1876 CC (res perit creditori). La razón: ya la cosa
estaba individualizada.
3º El objeto de la venta es todo el café que está en la bodega 2. Esto
equivale a que la cosa se ha señalado de modo inconfundible. Es una cosa
determinada prácticamente, individualizada. EL perecimiento fortuito del
producto que se encontraba en la bodega 2 traslada los riesgos al
comprador aunque el café no se haya pesado o medido, pero con la
condición de que se haya ajustado al precio. Se aplica el art 1876 CC (res
perit creditori)
Ha previsto el legislador una sanción por el incumplimiento en esta clase de
ventas; si se ha convenido el precio y se ha fijado el día para contar, pesar o
medir la cosa de género, pero se presenta el incumplimiento de una de las
partes, la otra puede demandar perjuicios y también desistir del contrato Art
1878 CC
2. Si una cosa se vende a prueba, los riesgos los soporta el vendedor
mientras el comprador no manifieste que le agrada tal cosa. Antes de
esto se entiende no haber contratado art 1879 CC.- art 911 Código de
Comercio es mas preciso.
3. La venta debe recaer sobre un género limitado (genus
limitatum) Ejemplo: un toro de los 30 toros de casta que están en la
ganadería “los cerros”. Se sostiene en la doctrina que los riesgos pesan
sobre el vendedor mientras la cosa no se haya individualizado.
4. La obligación de dar depende de una condición suspensiva. (Le
compro el caballo “Gitano” si gana el concurso) y el caballo perece
estando pendiente la condición, (porque la fecha del concurso no ha
llegado o se aplazó) los riesgos pesan sobre el vendedor
5. Si la condición es resolutoria (Le compro el caballo “Gitano” pero la
venta se resolverá si pierde el concurso), los riesgos los sufre el
comprador, pues ya se le había trasferido el caballo “Gitano”. Él era el
dueño. Sólo que el contrato estaba amenazado de resolverse.
6. Si la venta es a término; Juan vende a José el caballo “Gitano” y se
conviene que su tradición y entrega se hará el último día del mes. Antes
de esta fecha el animal perece fortuitamente. Se aplica sin modificación
el art 1876 CC (res perit creditori)
7. Si la obligación es alternativa; Juan se obliga a transferir a José a
titulo de venta el caballo “Gitano” o un camión que se determina. Si
perece el caballo, Juan debe el camión. Los riesgos son a su cargo.
Porque queda una de las cosas alternativamente debidas. Las dos eran
70
objeto de la obligación, se debía in obligatione. Pero si perecen las dos
cosas, los riesgos son para José. Se aplica la solución del art 1876 CC la
cosa perece para el acreedor de la tradición y entrega (res perit
creditori)
8. Si la obligación es Facultativa; Juan se obliga a transferir a José a
titulo de venta el caballo “Gitano” pero se reserva la facultad de cumplir
su obligación transfiriendo el camión “X”.
Si perece el caballo “Gitano” los riesgos los soporta el comprador
José. Se aplica sin modificación el art 1876 CC: La cosa perece para
el acreedor de la tradición y entrega: La razón y objeto de la
obligación era solamente el caballo “Gitano”; se debía in obligatione.
Juan no debe el camión. El pago con este era simplemente una
facultad que tenía el deudor pero no era el objeto debido. Era un
objeto in facúltate solutionis. Arts. 1562 y 1563 Cód. Civil.
MODIFICACIONES A LA REGLA DEL ARTÍCULO 1876 EN LOS CASOS DE
MORA Y CULPA.221
Si el deudor está en mora de ejecutar su obligación, los riesgos de la cosa
debida quedan a cargo suyo: res perit debitori, esto es, la cosa perece para
el deudor. Deberá el precio de la cosa y la indemnización de perjuicios.
Aplicando lo anterior al contrato de compraventa, si el vendedor, deudor de
la tradición y entrega de la cosa vendida, está en mora de realizarlas, ha de
sufrir las mismas sanciones.
Cuando la cosa perece por culpa del deudor (el vendedor, en el ejemplo),
entra en la aplicación del principio res preit debitori, esto es, la cosa que
perece para el deudor (el vendedor deudor de la tradición y entrega). Los
riesgos son a su cargo. Sanción por la culpa.
Si hay culpa no hay fuerza mayor. Son dos cosas que se excluyen.
NOCION DE LA PÉRDIDA DE LA COSA222
Es conveniente tener claro el concepto de lo que debe considerarse
pérdida de la cosa debida art 1729 CC es una acepción amplia que
comprende la destrucción de la cosa, su exclusión del comercio su extravío.
Lo que significa que no se trata solo de la pérdida física material sino
también de la moral: objeto y causa ilícitos, lo que iría contra el orden
público y las buenas costumbres.
221 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 147
222 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 148.
223 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 149 – 151.
71
Si el objeto vendido es un cuerpo cierto (cosa determinada) “el riesgo de la
pérdida por fuerza mayor o caso fortuito ocurrido antes de su entrega
corresponde al vendedor” (art 929 Cód. Com)
Al no haberse hecho la tradición y la entrega de la cosa al comprador, ella
está todavía en el patrimonio del vendedor en el momento que perece
fortuitamente. La pierde él. Res perit domino la cosa perece para el dueño.
El comprador no tendrá que pagar el precio. Como si tiene que pagarlo en
materia civil, según se ha visto.
Se modificará lo dicho si el comprador incurre en mora de recibir y es
posible comprobar que, sin esa mora la cosa no hubiera perecido. En tal
hipótesis el comprador deberá “el precio integro de la cosa,” Art 920 Co
Co.
Si la cosa pereció fortuitamente antes de su tradición y entrega, se reitera,
los riesgos debe soportarlos el comprador. Art 1876 CC.
1) La obligación del vendedor, de hacer tradición y entrega de la cosa
vendida, es una obligación de resultado.
2) El perecimiento de la cosa vendida (fortuito o no), cuando todavía
estaba en manos del vendedor, hace presumir su culpa.
3) El incumplimiento de esa obligación de resultado del vendedor sólo
puede justificarse mediante la prueba de la fuerza mayor o caso fortuito.
4) La prueba de la fuerza mayor o caso fortuito corresponde al
vendedor.
En pocas palabras, si el comprador no recibe la cosa comprada porque
pereció, así haya sido fortuitamente, no está obligado a pagar el precio.
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR:
Art 1880 Cód. Civil: “Las obligaciones del vendedor se reducen en general
a dos: la entrega o tradición, y el saneamiento de la cosa vendida”.
- Vicios Ocultos
224 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 108.
225 Ibídem
72
Las dos obligaciones principales, la primera es de la esencia del Contrato de
Compraventa y la segunda es apenas de su naturaleza. 227
Es por lo tanto que la tradición de que habla el Art 1880 es la que define el
Art 740, esto es, la que tiene la función de trasferir el dominio, luego la
obligación de hacer la tradición, a que se refiere la primera de estas
disposiciones, solo se puede satisfacer y cumplir a cabalidad cuando
efectivamente, por ser verdadero dueño. 231
En virtud de la teoría del título y modo, acogida por nuestro Código Civil,
son actos distintos la venta (titulo) y la tradición (modo), cada uno de los
cuales tiene sus propios presupuestos de validez y eficacia, independientes
de los del otro.232
226 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 57.
227 Ibídem
228 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 59.
229 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 60.
230 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 61.
231 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 61.
232 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 63.
73
adaptando el criterio de que no basta la entrega y la posesión útil y pacifica
sino que es indispensable la tradición.
Si la venta es de un bien mueble, el vendedor hace la tradición por
cualquiera de las formas indicadas en el precedente artículo y si se trata de
un bien inmueble, la entrega o tradición se hace mediante la inscripción del
título en la oficina de registro de instrumentos públicos correspondiente (Art
756 CC).233
233 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 64.
234 Ibídem
235 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 65.
236 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 64.
237 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 110.
74
dominio de la cosa, la entrega no implica la Tradición. Ejemplo: Juan vende
a José un inmueble. El contrato se celebra por Escritura Pública, Juan cumple
su obligación cuando registra la escritura en la matricula inmobiliaria. Por el
contrario si Juan vende una nevera a José se la entrega y aquí está
cumpliendo su obligación.
Pero si Juan vende expresamente a José las mejoras que tiene en predio
ajeno, cumple la obligación con la entrega física de las mejoras, porque este
hecho convierte a José en poseedor material de ellas. La venta de la
posesión debe ser expresa, porque es regla general que el comprador
siempre desee adquirir el dominio y la posesión de la cosa. El Art 1849
Cód. Civil establece que el vendedor se obliga a DAR una cosa y DAR
significa trasferir el dominio.
Para que el comprador se convierta en dueño de la cosa en virtud de la
tradición, es necesario que el vendedor sea dueño de ella. En caso contrario
la venta no seguida de la tradición no hará dueño al comprador (artículo
752 código civil). Este quedara convertido en poseedor y podrá ganar el
dominio por la prescripción en el tiempo señalado en la ley (artículo 753
código civil), Ley 791 de 2002.
Basta señalar la cosa al comprador o señalarle la dirección donde recoger la
cosa.
Si el comprador es arrendador o usufructuario del bien, con la realización
del contrato se entiende entregada la cosa.
Como ese bien es Inmueble, se debe inscribir el Titulo en la Oficina
correspondiente. Ese título no es solo la Escritura Pública, puede ser una
sentencia Judicial, un acto administrativo de bienes inmuebles, si no hay
inscripción en el registro inmobiliario.
Forma de la Entrega:
a) La tradición de los bienes Muebles se verifica con la entrega física de
la cosa o mediante las otras formas establecidas en el Art 754 CC.
75
demandar a su tradente para que le haga la entrega material
correspondiente238
238 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 65
239 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 120.
76
lugar en que se encontraba la cosa al tiempo del contrato; pero si se trata
de otra cosa la entrega se hará en el domicilio del deudor, o sea el del
vendedor. (Arts. 1645- 1646 Cód. Civil).
a.Obligaciones antes o después de la Entrega: Art 1881 Cód. Civil
- A partir de la entrega todos los gastos van por cuenta del comprador.
Gastos de la Entrega:
“Al vendedor tocan naturalmente los costos que se hicieren para poner la
cosa en disposición de entregarla, y al comprador los que se hicieren para
transportarla después de entregada”. (Art 1881 Cód. Civil)
No basta la formalidad.
240 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 68
77
Estimo que la regulación que hace el artículo 922 del Código de
Comercio atañe en concreto a las obligaciones del vendedor de bienes
raíces y no a la tradición.242
242Ibídem
243 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 115.
244 Ibídem
78
La reiteración de la forma de tradición de los vehículos automotores 245:
1. Entrega material
2. Inscripción
Ley 769/02 Art 47: El titular del dominio es el que aparezca inscrito en la
Oficina de Transito, es lo que se aplica hoy, esto es para Vehículos
Automotores.
Inc. 1° del Art 1882 Cód. Civil: “El vendedor es obligado a entregar la
cosa vendida inmediatamente después del contrato, o a la época
prefijada en el”. En general, y combinando este inciso con el artículo
1929, cuando no haya plazo ni para la entrega de la cosa ni para el pago
del precio, el contrato se cumple por ambas partes inmediatamente
después de celebrado”.
245 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 31
79
La jurisprudencia ha considerado, sin embargo, que rigurosamente el
vendedor es quien primero debe cumplir la obligación de entrega. 246
El Inc. 2 del Art 1882 Cód. Civil: “Si el vendedor por hecho o culpa
suya ha retardado la entrega, podrá el comprador, a su arbitrio
perseverar en el contrato o desistir de él, y en ambos casos con derecho
para ser indemnizado de los perjuicios según las reglas generales”.
246 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 68.
247 Ibídem69. José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 123.
248 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 69.
249 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 70.
250 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 70.
80
retención. Que este derecho no versa sobre cosa propia, sino ajena, lo
demuestra el Art 2417 CC.251
251 Ibídem
252 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 121.
81
a. El vendedor debe estar en mora de cumplir (artículo 1608 código
civil). Si la obligación es a plazo no es necesario requerirlo. En los
demás casos es preciso requerirlo judicialmente. La mora debe ser
imputable al vendedor, esto es, por hecho o culpa suyos.
253 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 122.
254 Ibídem
255 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 123.
256 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 124.
82
El Desistimiento en la Compraventa Comercial
“La venta de una cosa futura solo quedara perfecta en el momento en que
exista, salvo que se exprese lo contrario o que de la naturaleza del contrato
aparezca que se compra el alea… si la cosa llegare a tener únicamente
existencia parcial, podrá el comprador desistir del contrato o perseverar en
él a justa tasación” (artículo 917). “La compra de un ‘cuerpo cierto’ que al
tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no
producirá efecto alguno, salvo que las partes tomen como objeto del
contrato el alea de su existencia y el vendedor ignore su pérdida… si falta
una parte considerable de la cosa al tiempo de perfeccionarse el contrato,
podrá el comprador desistir del mismo o darlo por subsistente abonando el
precio se ajusta tasación de expertos o peritos” (artículo 918).
La manera de reglamentar el desistimiento lleva a la conclusión de que su
operancia se logra sin necesidad de ningún mecanismo procedimental. 257
Indemnización de Perjuicios
Tanto en la resolución, como el desistimiento, producen, como efecto
importante, el pago de los perjuicios por el incumplimiento del contrato. 258
Especial Protección al Vendedor
Está regulado en el Inc. final del artículo 1882: “Pero si después del
contrato hubiere menguado consideradamente la fortuna del comprador, de
modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no
se podrá exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago del
precio, sino pagando o asegurando el pago”.
-------Si después del contrato se disminuye el patrimonio del comprador
considerablemente, de tal modo que el vendedor piense que va a perder el
precio de la cosa. El vendedor va estar autorizado legalmente para
constituirse en mora, hasta que el Comprador respalde el pago con otra
garantía, esto es igual a no entregar la cosa.
Si se acordó un plazo para el pago del precio, el vendedor debe respetar
dicho plazo y no puede retener la cosa vendida, salvo que “después” del
contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador de
modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio”
(Art 1882 inc. 4° Cód. Civil).desaparece el derecho de retención del
vendedor si, a pesar de esas circunstancias el comprador paga o asegura el
pago mediante una garantía aceptada por el vendedor (Art 926 Cód.
Civil).
Por tanto, permite que el vendedor no entregue la cosa o que el comprador
pague el precio o lo asegure.
Una vez perfeccionada la compraventa, de acuerdo con los presupuestos
comentados, surgen las obligaciones a cargo de los contratantes. El
vendedor deberá entregar la cosa y el comprador pagar el precio. Mientras
257 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 125.
258 Ibídem
83
no se haga la entrega, el vendedor sigue siendo el dueño. Si eso es así; mal
puede retener lo que siempre ha tenido. 259
Pero, tal como lo hemos precisado, la cosa vendida, hasta tanto no se
entregue y haya la capacidad suficiente para la tradición, pertenece al
vendedor. Este, como dueño, poseedor y tenedor, en sentido material, no
puede retener lo que le pertenece y siempre ha tenido.
3.Mora del Comprador: Art 1883 Cód. Civil: “si el comprador se
constituye en mora de recibir, abonará al vendedor el alquiler de los
almacenes, graneros, vasijas en que se contenga lo vendido, y el
vendedor quedará descargado del cuidado ordinario de conservar la
cosa, y solo será ya responsable del dolo o de la culpa grave”
4.Objeto de la Entrega:
5. Venta de Semovientes: Art 1885 Cód. Civil “La venta de una vaca,
una yegua, u otra hembra, comprende naturalmente la del hijo que se
lleva en el vientre o que amamanta; pero no la del que puede pacer y
alimentarse por si solo”.
El Art 1886 Cód. Civil dispone que “en la venta de una finca o bien
rustico se comprende naturalmente todos los accesorios que según los
Arts. 658 y ss. se reputan inmuebles, se refiere a los inmuebles por
adhesión y por destinación existentes en aquel”. Si el vendedor quiere
excluirlos de la venta debe hacerlo expresamente.
Se puede vender:
1. Cuerpo Cierto
2. En razón a su Cabida
259 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 126.
260 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 70 y 71.
84
Estos dos son denominados Bienes Rústicos.
1. Cuerpo Cierto: Lo que digo es que estoy comprando el inmueble. Por
ejemplo: Compro una finca que cuesta $25.000.000, estoy comprando la
finca.
La venta por cabida, no tienen aplicación sino en relación con los predios
rústicos. La calidad de rustico o urbano de un predio no depende de su
ubicación, sino de su destinación. 261
Según el Art 1887 Cód. Civil, “un predio rustico puede venderse con
relación a su cabida o como una especie o cuerpo cierto”.
Se vende con relación a su cabida cuando esta se expresa en el contrato (85
hectáreas). En todos los demás casos se entenderá vender el predio como
un cuerpo cierto (Art 1887 inc. final Cód. Civil).
Se entiende que el predio rustico se vende con relación a su cabida:
a) Cuando la cabida se exprese en el contrato
Inc. 4 del Art 1887 Cód. Civil establece que la cabida total de predio
vendido, o descomponer esa cabida total en varias cabidas parciales
relativas a porciones de distintas calidades y precios. Así por ejemplo: se
puede vender una finca diciendo que consta de 50 cuadras de tierra de
primera con determinado cultivo, a un determinado precio, y de 40 cuadras
de tierra de segunda a un precio inferior. Lo esencial es que, como lo dice en
su parte final de este inc. 4, de los datos que se den resulten la cabida total
y precio total.262
Hay posibilidad de pedir aumento o rebaja? No hay nada que hacer, salvo
Lesión Enorme. =/=
8.Cabida Real y Cabida Declarada: Art 1888 Cód. Civil
261 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 72.
262 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 73.
85
Efectos de la Venta en Relación con su Cabida:
Vendido un predio con relación a su cabida, puede ocurrir que la cabida
convencional, esto es fijada en el contrato, sea inferior o superior a la real,
esto es, a la que efectivamente tiene el predio vendido. Como en estos
casos el precio de la venta se ajusta a la cabida real, es necesario
reajustarlo en provecho del comprador, si la cabida real es menor que la
declarada, o en provecho del vendedor, si la cabida real es superior a la
declarada.263
a) La cabida real (CR) es mayor que la cabida declarada (CD). Deberá el
comprador aumentar proporcionalmente el precio.
La ley prevé que “un predio rústico puede venderse con relación a su
cabida, o como una especie o cuerpo cierto” (Art. 1887 Cód. Civil).
“Salvo que el precio de la cabida que sobre, alcance en más de una décima
parte del precio de la cabida real” (Art. 1888 del CC.).
263 Ibídem
264 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 131.
265 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 131 y 132.
86
Diez Hectáreas a 10 millones cada una da un valor total de 100 millones.
CD
266 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 132.
87
El comprador tiene derecho a esta elección cuando el precio de la cabida
que sobre represente un valor superior a la décima parte del de la cabida
real. Así se vende un predio a razón de $ 1.000 la cuadra y se declara en el
contrato que tiene una cabida de 20 cuadras; posteriormente resulta que el
predio tiene 22 cuadras, y como dos mil es cantidad inferior a la décima
parte de $22.000, que es el valor de la cabida real, el comprador tendrá que
pagar los 2.000 pesos de diferencia y no podrá desistir del contrato. Si en el
mismo ejemplo la cabida real del predio resulta ser de 25 cuadras, como el
valor de las 5 cuadras de exceso es superior a la décima parte de $25.000,
que sería en ese caso el valor de la cabida real, el comprador real, el
comprador puede perseverar en el contrato pagando los $5.000 de
diferencia o puede también desistir en él con indemnización de perjuicios 267.
Cuando se vende por cabida se puede dar varios inconvenientes en cuanto
a lo que se piensa se mide el bien, por ejemplo: Hectáreas.
Pueden darse dos situaciones principales:
1. Cabida real mayor que la declarada CR>CD 268:
a. Que el precio, de la cabida que sobre, no sea mayor del 10%
del precio de la cabida real. En este caso debe el comprador
aumentar proporcionalmente el precio. Es obligante este
efecto.
b. Que el precio, de la cabida que sobre sea mayor del diez por
ciento del precio de la cabida real. Aquí, puede el comprador, a
su arbitrio, aumentar proporcionalmente el precio, con el fin de
satisfacer la obligación acorde con la extensión superficiaria
del predio o desistir del contrato, en cuyo evento podrá exigir
la indemnización de perjuicios. Ejemplo 1: Cuando la Cabida
Real es mayor que la Declarada, el comprador debe aumentar
proporcionalmente el precio.
Salvo: Si el precio de la Cabida Real que sobra es mayor que la 1/10 parte
del valor real, entonces el comprador puede:
- Aumentar proporcionalmente el precio
267 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 74.
268 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
.comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 130
269 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
.comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 130 y 131
88
b. Que el precio de la cabida que falte no exceda en más de una
decima parte: el vendedor deberá completarla.
c. Que no se pueda completar por imposibilidad o porque no se le
exigiere al vendedor; deberá este sufrir una disminución
proporcional del precio.
“Si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habrá derecho por parte
del comprador ni del vendedor para pedir o aumento del precio, sea cual
fuere la cabida del predio”. Se aplica, pues estrictamente, el principio de
que el vendedor debe entregar lo que reza el contrato, y nada más. 271
Si se menciona la cabida del predio, pero en forma de que margen de para
pensar de que pueda ser mayor o menor, como si se dice que la cabida es
“aproximada”, o que la cabida es “más o menos”, de tanto, la venta se
tendrá también como cuerpo cierto.
Si el predio se vende como cuerpo cierto, no hay derecho por parte del
comprador ni del vendedor a pedir rebaja o aumento del precio. 272
Aunque no puede haber debate por la cabida del predio, “si se vende con
señalamiento de linderos, estará obligado el vendedor a entregar todo lo
comprendido en ellos, y si no pudiere o no se lo exigiere, se observara lo
prevenido en el inc. 2° del Art 1888 CC.
270 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 74 y 75.
271 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 75.
272 Ibídem
89
Las acciones que otorgan el Art 1888 y 1889 Cód. Civil expiran al cabo
de un año contando desde la entrega” (Art 1890 Cód. Civil).
Las acciones son las siguientes:
a. La del vendedor para exigir aumento del precio cuando la cabida
real es mayor que la declarada
Desde el momento que nos entregan la cosa es que nos podemos dar
cuenta como compradores si es o no el predio que nos han prometido,
recorre los linderos y vamos actuar con ánimo de Señor y dueño.
Las acciones concebidas en los arts. 1888 y 1889 caducan al cabo de 1
año contado desde la entrega. 275
Este tiempo se cuenta a partir de la entrega, porque solo desde ese
momento esta el comprador en condiciones de hacer la mensura y
verificar las comparaciones del caso. Tratándose de inmuebles para
empezar a contarse el tiempo de caducidad a partir de la entrega, esta
no es simplemente jurídica, esto es la que se realiza mediante el registro
de la escritura, sino la material.276
273 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 77.
274 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
.comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 131.
275 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 77.
276 Ibídem
90
Señalamiento de Linderos
Sea que se trate de la venta de un predio como cuerpo cierto o por cabida,
es indispensable que se recojan en el instrumento respectivo los linderos del
inmueble, porque si estos faltan no hay determinación del objeto. 277
11. Art 1891 Cód. Civil: las reglas de los Arts. 1887 a 1890 “Se aplican
a cualquier todo o conjunto de efectos o mercaderías” 278
277 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
.comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 132.
278 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 77.
279 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 78.
91
y a la obligación del mismo vendedor de garantizarle al comprador una
posesión útil, corresponde la obligación de saneamiento por vicios ocultos.
281
280 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 79.
281 Ibídem
a. Acción de Defensa:
Hay evicción, dice el artículo 1894 del Código Civil, de la cosa comprada
cuando el comprador es privado de todo o parte de ella, por sentencia
judicial.286
El vendedor, antes de todo, tiene que enterarse del proceso que promueve
el tercero. Y llega a su conocimiento, esa situación, mediante la citación que
hace el comprador para su comparecencia al proceso. 287
Cómo funciona la Obligación de Hacer en el Saneamiento
La primera obligación que implica el saneamiento consiste en la defensa del
comprador. Esa defensa judicial se refiere a las demandas promovidas por
terceros que pretenden un derecho sobre la cosa vendida, a condición, eso
sí, de que la demanda se funde en causa existente con anterioridad al
perfeccionamiento del contrato de venta288.
283 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 80.
284 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
.comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 134.
285 Ibídem
286 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
.comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 134.
287 Ibídem
93
El articulo 1895 C.C dispone: “El vendedor es obligado a sanear al
comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a la venta”.
Debe insistirse también en el hecho de que el saneamiento solo procede en
razón de demandas judiciales promovidas por terceros que pretenden un
derecho sobre la cosa. Si se trata de perturbaciones a la posesión del
comprador, producidas por vías de hecho por quienes no pretenden derecho
a la cosa, no habrá lugar a saneamiento y el comprador deberá afrontar por
si solo las circunstancias mediante el ejercicio de las acciones posesorias
pertinentes289.
Art 1896 Cód. Civil: Indivisibilidad de la Acción de Saneamiento. Si
ese vendedor muere se adelanta la acción contra los herederos, quienes
responden dependiendo de la cuota que les corresponda en la herencia.
La acción de saneamiento que se refiere a la obligación general de sanear,
esto es, en cuanto a la obligación de hacer, es indivisible, porque no es
susceptible de división el hecho consistente en defender a otro en juicio.
Siendo indivisible esa obligación, su cumplimiento puede ser exigido de
cualquiera de los vendedores, si han sido varios, o cualquiera de los
herederos, en caso de que este haya fallecido290.
Pero en cuanto a la obligación de hacer que implica el saneamiento sucede
la de indemnizar perjuicios y restituir el precio, por no haber tenido éxito la
defensa judicial del comprador, como el objeto de esta nueva obligación es
divisible su cumplimiento no podrá exigirse totalmente de cada uno de los
vendedores, o de cada uno de los herederos del vendedor; por el contrario,
cada vendedor o cada heredero será responsable solamente a prorrata de
su interés en el contrato, si se trata de varios vendedores, o de su interés en
la sucesión del vendedor que ha fallecido , si se trata de los herederos de
este (Art 1583 y 1590).291
En definitiva, la obligación de saneamiento por evicción, que es indivisible
en su origen, se convierte en divisible al producirse la evicción, en el caso
de que los vendedores hayan sido dos o más, como también en el caso en
que los herederos del vendedor sean dos o más. En cualquiera de esas
hipótesis debe tenerse en cuenta que si se aspira a que todas esas
personas respondan por la indemnización, será necesario citarlas a todas al
proceso respectivo.292
288 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 81.
289 Ibídem
290 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 80.
291 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 80 y 81.
292 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 158.
94
Art 1897 Cód. Civil: Acción de Saneamiento contra terceros: Si se da
una cadena de ventas, por ejemplo: (A) le vende a (B) y este le vende a
(C), y la causa del contrato de Compraventa es entre (A) y (B), si (B) no
acciona contra (A), entonces (C) lo puede hacer porque es quien va a
perder la cosa.
Art 1898 Cód. Civil: Es Nulo todo pacto en que se exima al vendedor del
saneamiento, siempre y cuando este haya actuado de Mala Fe.
Consecuencias en Caso de Evicción
Lo que tiene que hacer el comprador cuando alguien pretende la cosa que
ha comprado es Denunciar el Pleito, es decir poner en conocimiento del
vendedor que alguien pone en duda mi titularidad sobre el bien.
Propuesta la demanda judicial contra el comprador por un tercero que
pretenda un derecho sobre la cosa. 293
Art 1899 Cód. Civil: “El comprador a quien se demanda la cosa vendida
por causa anterior a la venta, deberá citar al vendedor para que
comparezca a defenderla… Esta citación se hará en el término señalado por
las leyes de procedimiento… Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta
la cosa, el vendedor no será obligado al saneamiento; y si el vendedor
citado no compareciera a defender la cosa vendida, será responsable de la
evicción; a menos que el comprador haya dejado de oponer alguna defensa
o excepción suya, y por ello fuere evicta la cosa”.
Esta citación está reglamentada en el Código de Procedimiento Civil, bajo la
figura de la denuncia de pleito en los artículos 54, 55 y 56 CPC.294
El comprador que ve amenazado su derecho sobre la cosa comprada, en
razón de que un tercero lo demanda y alega tener derecho sobre tal cosa,
por cualquier causa anterior a la venta, debe citar a su vendedor. 295
Al vendedor que es una obligación suya con el comprador, ese vendedor
puede:
- No asumir mi defensa como comprador, entonces en caso de
evicción, responde el vendedor.
293 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 82.
294 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
.comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 134.
295 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 160.
95
1.Si el comprador y el que demanda la cosa como suya se someten a un
juicio de Árbitros Sin el Consentimiento del Vendedor y los árbitros fallan
en contra del comprador, el vendedor no responde por evicción.
El artículo 1906 del Código civil trae las siguientes reglas respecto a las
mejoras: el vendedor debe reembolsar al comprador las mejoras necesarias
y útiles. Salvo si el vencedor, en el proceso de evicción fue condenado a
pagarlas. Si el vendedor es de mala fe, deberá reembolsar inclusive las
mejoras voluptuarias.299
Art 1908 Cód. Civil: Ventas Forzadas
296 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
.comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 135.
297 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 88.
298 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
.comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 135 y 136
96
Cuando se hace en pública subasta. En estos casos el vendedor solo estaría
obligado a restituir el precio que haya producido la venta.
Si las partes acuerdan que el vendedor se exima de la obligación de
saneamiento, solo obliga al vendedor a restituir el precio (independiente de
las cosas que hayan ocurrido con el bien).
Art 1909 Cód. Civil: Eximen de la Obligación de Sanear
Inc. 2°: Salvo que el comprador haya sacado provecho del deterioro
Inc. 4°: Cuando la evicción no recae sobre toda la cosa vendida, el
comprador puede pedir:
a.Que se rescinde el contrato y se restituya el dinero. El texto legal incurre
en error al decir que el comprador podrá pedir rescisión de la venta. Es
evidente que quiso decir resolución. Recuérdese que rescisión es
sinónimo de nulidad relativa (por vicios del consentimiento, por lesión
enorme, por incapacidad relativa)300
- Indemnizar al comprador
299 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 164.
300 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 165.
97
e. De dar (restituir el precio e indemnizarle los perjuicios en caso
de producirse la evicción)
Es necesario advertir que la disposición del Art 1913 Cód. Civil sobre la
prescripción de la acción de saneamiento solo se refiere a la segunda de
dichas obligaciones.302
Hay que dejar claro que la obligación de acudir en defensa del comprador
ante una amenaza de evicción, no prescribe.
301 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 95.
302 Ibídem
303 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 96.
304 TAMAYO Lombana, Alberto. El Contrato de Compraventa. Su Régimen Civil y Comercial, Pág. 172-
Ediciones Doctrina y Ley Ltda.. Bogotá D.C. 2004
305 TAMAYO Lombana, Alberto. El Contrato de Compraventa. Su Régimen Civil y Comercial, Pág. 173-
Ediciones Doctrina y Ley Ltda.. Bogotá D.C. 2004
306 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 96.
98
En el segundo evento en el inc. final del Art 1913 sirve de manifiesto
que para que haya evicción no es esencial que se pronuncie sentencia
judicial que prive al comprador de todo o parte de la cosa, como aparece
en el Art 1894; puede haber evicción sin necesidad de sentencia, como
sería el caso en que ni el vendedor ni el comprador discutieron el derecho
del tercero, se lo reconocieron espontáneamente y en consecuencia de
ello se le restituyera a esta la cosa (Art 1902).307
Renuncia al Saneamiento
307 Ibídem
309 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 97.
310 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 98.
311 César Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008.
P 98.
99
Otra causal que hace cesar la obligación de saneamiento: si el comprador
contrató a sabiendas de que la cosa que el vendedor se obligó a
transferir era ajena. (Mala fe del comprador). Art. 1909; inciso 3º. 312.
En armonía con las consideraciones arriba hechas el Art 1914 dice que la
acción redhibitoria “es la que tiene el comprador para que se rescinda la
venta o se rebaje el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raíz o
mueble, llamados redhibitorios”.318
312 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 167
313 Ibídem
314 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 168.
315 Ibídem
316Opt. Cit.
317 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 99.
100
En sentido lato la acción redhibitoria es tanto la resolutoria como la rebaja
del precio por vicios ocultos y que en un sentido restringido o estricto,
acción redhibitoria es únicamente la resolutoria por vicios ocultos 319.
Art 1915: “Son vicios ocultos los que reúnen las condiciones siguientes: 320
En efecto si el Art 1876 dice que los riesgos de la cosa vendida son de
cargo del comprador desde el momento de perfeccionarse el contrato,
atrás del Art 1876 hace referencia a la venta de géneros, por
aplicación del Art 1567 los riesgos hasta la entrega son del vendedor
y es solo a partir de ese momento cuando el comprador los asume.
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para uso natural, o
solo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que
conociéndolos el comprador no lo hubiera comprado o lo hubiera
comprado a mucho menos del precio.
El vicio debe ser grave, en el sentido de que sea causa para que la
cosa no sirva para el uso al que naturalmente está destinado, aunque
solo sirva imperfectamente.
318 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 99 y
100.
319 Ibídem
320Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 100,
101 y 102.
101
La pérdida de la cosa no exime de responsabilidad al vendedor, el problema
va a ser del propietario por la prueba.
Ar 1920 Cód. Civil: Vicios ocultos Convencionales:
A la luz de la ley, un vicio que no reúna los requisitos indicados en el Art
1915 no es redhibitorio.321.
“Las partes pueden por el contrato hacer ocultos los vicios que
naturalmente no lo son”.322
Las partes pueden en el contrato estipular los vicios redhibitorios, vicios que
naturalmente no lo son.
Ejemplo: el comprador ve los vicios que tiene la cosa, pero el vendedor
queda obligado a reparar esos vicios. (X) compra una casa pero le dice al
vendedor que le compra siempre y cuando le ponga la chapa de seguridad.
Es un Vicio No Oculto, pero que las partes lo vuelven ocultos, si el vendedor
no cumple (poner la chapa) (X) puede accionar por vicios ocultos.
Acciones a que da lugar el Vicio oculto
El vicio oculto es el que reúne los requisitos del Art 1915 o el que sin
tenerlas ha sido elevado a la categoría de tal por la convención de las
partes (Art 1920), le permite al comprador ejercitar las acciones distintas, a
su elección; puede pedir la resolución del contrato con arreglo a las reglas
generales, aunque con la limitación, respecto a la indemnización de
perjuicios, contemplada en al Art 1918; realmente el vendedor ha
incumplido el contrato y por lo mismo la procedencia de la acción
resolutoria es plenamente explicable. O puede perseverar en el contrato y
pedir simplemente el reajuste del precio, la reducción de este a lo que
realmente vale la cosa en vista del vicio que la afecta, acción de rebaja del
precio, como ya se dijo, se conoce con el nombre de acción estimatoria y
también con el de acción quanti minoris323.
Cuando puede pedirse, además de la Resolución o la Rebaja del
Precio, la Indemnización de Perjuicios324
Pudiendo el comprador pedir la resolución del contrato, debiera por ese solo
hecho pedir también la indemnización de perjuicios, máxime cuando la
resolución se funda, en que el vendedor incumple el contrato cuando
entrega una cosa afectada con un vicio oculto.
No obstante, el ejercicio de la acción resolutoria en cualquiera de sus dos
formas, es decir, como la resolutoria o estimatoria, no puede acumularse la
de la indemnización de perjuicios sino en el caso de que el vendedor haya
contratado a sabiendas de la existencia del vicio y sin declararlo al
comprador, o en el caso de que el vendedor, sin saber propiamente la
321 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 103
322 Ibídem
323 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 104
324 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 104
y 105
102
existencia del vicio; porque si al vendedor no le es imputable culpa alguna
mal puede ser llamado a indemnizar.
Qué pasa cuando perece la Cosa325
Si después de perfeccionado el contrato perece la cosa vendida, lo que
comúnmente no puede suceder en materia de bienes muebles, ya no puede
el comprador ejercitar las acción resolutoria. La razón de esto es clara: la
acción resolutoria implica que las cosas vuelven al estado anterior, lo que
significa que en virtud de ella el comprador debe restituir la cosa vendida al
vendedor; pero si esta ha perecido, dicha restitución se hace imposible y por
lo mismo la resolución no puede tener lugar. Al comprador, en este evento,
solo le queda la acción estimatoria o quantin minoris, para efectos de pedir
la rebaja del precio.
Art 1921 Cód. Civil: Venta de Cosas Conjuntas
Ejemplo 1: Le vendo una vaca y un caballo y dan las características de
cada uno, pero al final el caballo no sirve para nada, entonces como es una
venta conjunta habrá lugar a la acción resolutoria sobre la cosa y no sobre
el conjunto.
Ejemplo 2: Compro una vaca y un toro para sacar crías, pero el toro sale
perezoso, entonces aunque la vaca no tenga problema se puede adelantar
la acción resolutoria por el Conjunto, porque además le había dado a
conocer al vendedor la intención de sacar crías.
Ejemplo 3: Si se compra un lote de ganado, la circunstancia de que uno de
los animales sufra una enfermedad no permite que la acción resolutoria del
contrato pueda entablarse en relación con todos los animales comprados,
sino solo en relación con el enfermo. 326
Habrá indemnización de perjuicios: Si el vendedor actúa de Mala Fe.
Art 1922 Cód. Civil: Acción Redhibitoria en Ventas Forzadas
Ventas Forzadas: “La acción resolutoria no tiene lugar en las ventas
forzadas hechas por la autoridad de la justicia. Pero si el vendedor, no
pudiendo o no debiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida,
no lo hubiera declarado a petición del comprador, habrá lugar a la acción
redhibitoria y a la indemnización de perjuicios”.
Las que se hacen por autorización de la ley. Hay lugar a saneamiento
cuando el comprador interroga al vendedor sobre las condiciones de la cosa
y el vendedor no declara los vicios sobre la cosa vendida habrá lugar a:
- Acción Resolutoria
- Indemnización de Perjuicios
326 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 106.
103
Art 1923 Cód. Civil: Prescripción de la Acción Resolutoria.327
327 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 107.
328 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 108.
329 Ibídem
El mejor argumento para sostener que se trata de una caducidad, deriva del
texto de Art 1923, en el cual se expresa con claridad que “la acción
redhibitoria durará…”, es decir, que expira o se extingue en el transcurso
del tiempo indicado en esa misma disposición, pues tratándose de ésta no
es el simple transcurso del tiempo lo que aniquila la acción, sino eso y
además su expresa invocación por el demandado. 332
A ellos se refiere el Art 1925: “Si los vicios ocultos no son de la importancia
que se expresa en N° 2 del Art 1915, no tendrá derecho el comprador
para la rescisión de la venta, sino solo para la rebaja del precio”.
Los vicios ocultos son de dos clases: unos, los de mayor gravedad, que
permiten al comprador pedir la resolución del contrato o la rebaja del precio,
a su elección (Art 1917); y otros que revisten menor gravedad, que no
sirven de fundamento para pedir la resolución del contrato y que solamente
autorizan la acción de rebaja del precio (Art 1925).334
Casos en que el Vendedor Garantiza las Condiciones del Bien:
Art 932 Cód. Com: Garantía del Buen Funcionamiento – art. 928 Cód.
Com.
Art 933 Cód. Com Presunción: Todos los bienes comprados en un
establecimiento de comercio se presumen vendidos con garantía.
Excepcionalmente nos van a garantizar un bien usado, diferente es que nos
engañen porque hay Mala Fe del vendedor.
Si no conoce los Defectos: Obligado a reparar.
Indemnización de Perjuicios.
331 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 108.
332 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 109.
333 Ibídem
334 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 103.
105
Acción de Saneamiento por Vicios Resolutorios: Cuando exijo que me
Reparen el Bien. =/=
Acción Estimatoria: Cuando pido que me Rebajen el Precio.
Cuales No son Redhibitorios?
1.Los que surgen después de realizado el contrato
El daño puede ser tal que no me sirva el bien, no se puede reparar, ni pedir
rebaja. El hecho de que el bien no sirva me permite Desistir del Contrato, lo
mismo por acción de saneamiento por evicción.
Art 1910 Cód. Civil: Resolución del Contrato por Evicción
- Más daño que servicio: Se resuelve el contrato
335 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 187.
336 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 188, 189.
106
El Artículo 1928 dispone: “obligación del comprador es la de pagar el
precio convenido".
Además de esa le incumbe otras, como es la de recibir la cosa y la de pagar
el alquiler del lugar en donde está guardada la cosa a partir del momento en
que se ponga en mora de recibirla (Art. 1883); también la de pagar lo que
valga el transporte de la cosa después de entregada. (Art. 1881).337.
Cuándo y dónde debe el comprador pagar el precio
El artículo 1929 "El deberá pagarse en el lugar y en el tiempo estipulados,
o en el lugar y el tiempo de la entrega, no habiendo estipulaciones
contrario".
Un ejemplo de
Lugar y Tiempo para el Pago del Precio: El pago debe realizarse según
lo estipulado en el contrato. Si no hay acuerdo se debe pagar
inmediatamente a la realización del contrato.
El comprador se puede constituir en mora de pagar si hay una perturbación
de la posesión de la cosa o existe una Acción Real sobre la cosa. Ejemplo: El
bien está hipotecado.
No se le paga directamente al vendedor y el comprador se puede constituir
en mora por ejemplo: realiza el Pago por Consignación, se deposita en el
Despacho Judicial el dinero, para que cuando el vendedor realice la Entrega
337 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 110
338 Ibídem
339 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 111.
340 Ibídem
341 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 197.
107
del bien se le entregue el dinero, independientemente del tiempo que se
demore, con ello el comprador cumplió con pagar y puede exigir la Entrega.
Haciendo el Pago por Consignación puedo tomar posesión del bien, porque
lo que garantizo es que mientras no me libren de la Perturbación el juez no
le entregue el dinero al vendedor.
El inciso segundo del Art. 1929, dispone: "con todo, si el comprador fuere
turbado en la posesión de la cosa, o probare que existe contra ella una
acción real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de
perfeccionarse el contrato, podrá depositar el precio con autoridad de la
justicia, y durará el depósito hasta que el vendedor haga cesar la turbación
o afiance de la resultas del juicio".
Es claro que el depósito del precio debe cesar, y este ser entregado al
deudor, cuando termina la perturbación de la posesión sufrida por el
comprador, o cuando el vendedor preste caución para responder de las
obligaciones que en caso de una evicción habrán de surgir a cargo suyo. 343
343 Ibídem
345 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 113.
346 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 114.
347 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 228.
348 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 229.
349 Ibídem
109
Su nombre técnico es resiliación, término que ANDRÉS BELLO no tomó del
derecho francés.350
351 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 230
352 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 114.
353 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 115.
110
en cuyo favor se haya constituido por el comprador cualquiera de los
derechos reales, sino cuando en él titulo o escritura pública respectiva
conste que el comprador adquirió el bien con plazo para pagar su precio. El
tercero tiene oportunidad de conocerla, dado los fines de publicidad de las
instituciones de notariado y registro de la propiedad inmueble; y
conociéndola debe saber, ya que la ignorancia de la ley no sirve de
excusa.354
(A)le vende a (B) y (B) le vende a (C). (B) no paga el precio. El contrato se
resuelve y produce efectos para (C), que debe devolver el bien a (A).
Muebles:
(C) se ve afectado cuando es por Muebles si conoció que el precio no
se había pagado.
- Publicidad
355 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 116.
111
Art 1934 Cód. Civil Efectos de la Constancia de Pago:
“Si en la escritura de ventas se expresa haberse pagado el precio, no se
admitirá prueba alguna en contrario sino la nulidad o falsificación de la
escritura, y sólo en virtud de esta prueba habrá acción contra terceros
poseedores”.
El artículo que a contrario sensu está indicando que las escrituras privadas,
si no producen efecto contra terceros, si los producen entre las partes
contratantes.
Cuando firmo las escrituras, estoy diciendo que lo que dice es cierto.
356 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 116
357 Ibídem
358 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 117.
112
LA NECESIDAD DE DISTINGUIR LA RESOLUCIÓN, DE OTRAS
INSTITUCIONES
Es necesario precisar359:
1) La resolución, se ha visto, es la destrucción o aniquilamiento
retroactivo de un negocio jurídico bilateral. Al ocurrir la resolución,
todo pasará como si ese negocio no se hubiera celebrado.
La resolución puede tener lugar en tres casos:
a) Cuando las partes pactaron una condición resolutoria ordinaria y el
acontecimiento futuro e incierto previsto por ellas, se cumple. (El
caballo pierde el concurso, en el ejemplo que se ha empleado
anteriormente. El contrato se resuelve (Art. 1536 C.C.).
b) Cuando el contratante cumplidor de un contrato bilateral que es
víctima del incumplimiento de su contraparte, pide al juez la
resolución del negocio jurídico, con fundamento en el artículo 1546
del C.C. y el juez la decreta.
c) Cuando existe un pacto comisorio y en virtud de él y del
incumplimiento, el contratante legitimado ejerce la acción resolutoria
y el juez declara la resolución (art. 1935 y 1937 del C.C.).
2) La rescisión es la nulidad relativa: Son términos sinónimos. Los
motivos o causales de rescisión son: el error, la fuerza o el dolo
sufridos por un contratante, su incapacidad relativa y la lesión
enorme que afecte a una de las partes. (Arts. 1740, 1741 y 1946
CC)
3) La nulidad absoluta tiene otros dos motivos: El objeto ilícito, la causa
ilícita, la falta de solemnidades, la incapacidad absoluta (arts. 1740
y 1741 CC)
La nulidad jurídicamente pronunciada, tanto la relativa como la
absoluta, destruye el contrato retroactivamente. Si los efectos de la
nulidad son similares a los de la resolución a este respecto, en razón
de que operan retroactivamente, los motivos de la una y la otra son
diferentes.
Los de la nulidad son mencionados antes. Los de la resolución son, se
reitera, el cumplimiento de la condición resolutoria ordinaria o el
incumplimiento de una de las partes (arts. 1536, 1546, 1935 y
1937 CC)
4) La resiliación y la revocación son también nociones que difieren de la
resolución y de la nulidad.
EL mutuo disenso que las partes pueden expresar en una convención
para deshacer un contrato que han celebrado, como lo autoriza el art
1625 CC.; se denomina resiliación en el derecho francés.
Andrés Bello no acogió este término y en consecuencia no figura en el
código Colombiano ni el chileno.
359 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 238 y 239
113
Si la voluntad de deshacer un negocio jurídico se refiere a un
contrato instantáneo, como la compraventa, se denomina revocación
en la doctrina.
Cuando se trata de un contrato de tracto sucesivo, como el
arrendamiento, está convención da mutuo disenso se llama
resiliación. Los efectos son diferentes: en la revocación se retrotraen;
en la resiliación los efectos son futuros.
En la compraventa por ejemplo que es un contrato instantáneo la
revocación hace que las cosas vuelvan al estado anterior a su
celebración (efectos ex nunc)
En el arrendamiento, por ejemplo, que es un contrato sucesivo, la
disolución del negocio jurídico tiene efectos para el futuro únicamente
(efectos ex tunc). La razón: hay prestaciones ya ejecutadas, que son
hechos cumplidos. El arrendador ha procurado el goce, el arrendatario
ha pagado la renta. Esto no podría afectarse.
Además de la resiliacion convencional o amigable comentada, y
como algo diferente, que puede darse la resiliacion unilateral. Es
excepcional, pues bien se sabe que el principio general y muy
importante es el de la no ruptura unilateral del contrato.
Hay ocasiones en que la ley o la convención hacen posible la ruptura
unilateral del negocio jurídico.
Actos susceptibles de esta ruptura unilateral son:
a) El contrato de trabajo a término indefinido (Arts. 61 y stes de CST;Art
9 de la ley 50 de 1990)
b) El mandato (Arts. 2189 Y 2191 CC; Arts. 1279 Y 1283 C del Co)
c) El depósito, por voluntad del depositante (Arts. 2251 y 2252 CC)
d) La sociedad de personas (Arts. 218 núm. 5y 6, 319, 333 y 370 C del
Co)
e) El arrendamiento en los casos previstos en los artículos 23 y 24 de la
ley 820 de 2003
5) Finalmente, otra figura diferente de la resolución es la Cesación o
terminación (resiliacion en el derecho francés). Se dan en contratos
sucesivos, como el arrendamiento.
La terminación y también la nulidad pronunciada judicialmente en
relación con uno de esos contratos, tiene efectos futuros únicamente
(ex tunc) sin afectar las relaciones jurídicas anteriores
PACTOS:
Son acuerdos relativos al contrato realizado entre las partes. Son elementos
Accidentales porque existan o no existan, la Compraventa va existir, la
ausencia o presencia de este no le va a quitar nada al contrato de
Compraventa.
En relación con la tradición del dominio bajo la condición suspensiva, la
regla general contenida en el titulo “De la tradición” Art 750 Cód. Civil, es
del siguiente tenor: “La tradición puede transferir el dominio bajo condición
suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese.
114
Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa
vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se
haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una
condición”.360
Como la disposición del Art 1931 era aplicable tanto en relación con la
venta de bienes muebles o bienes inmuebles, pues no hacia distinción al
respecto, la Ley 45 de 1930 resolvió parcialmente el conflicto, así: en el
inc. 1º del Art de dicha ley, se reprodujo el texto del Art 1931, pero
modificándolo en el sentido de restringir su aplicación a los contratos de
venta de bienes raíces. En cuanto a la venta de bienes muebles, el inc. 2º
de dicho Art 1º, con el evidente propósito de proteger a ciertos
comerciantes vendedores de determinados artículos entregados a los
compradores para ser pagados a plazo por estos (maquinas de coser, por
ejemplo), dijo: “La clausula de no transferirse el dominio de los bienes
muebles sino en virtud de la paga del precio, en las condiciones que el
vendedor y el comprador tengan a bien estipular, será válida sin perjuicio de
los derechos de los terceros poseedores de buena fe”. 361
Es de observar, sin embargo, que al menos por lo que respecta a la
compraventa mercantil, la subsistencia de la contradicción a que acaba de
aludirse desapareció con el nuevo Código de Comercio, pues de acuerdo con
el Art 952 Cód. Com el pacto de reserva de dominio fue expresamente
admitido para la compraventa mercantil de bienes inmuebles. En efecto, la
citada disposición reza en su inc. 1º: “El vendedor podrá reservarse el
dominio de la cosa vendida, mueble o inmueble, hasta que el comprador
haya pagado la totalidad del precio” 362.
- Conforme al inc. 2º del Art 1 de la Ley 45 de 1930, el comprador
recibe la cosa en mera tenencia. Por lo mismo, si dispone de ella
enajenándola a un tercero, incurre en el ilícito penal de abuso de
confianza¸ pero, eso si, si el tercero adquirente de la cosa ha obrado
de buena fe, en nada lo perjudica el no pago del precio por su
vendedor, ni el delito cometido por este al enajenarse la cosa, y por lo
mismo puede ser demandado en reivindicación a esta. 363
Art 1931 Cód. Civil: Únicamente opera la Reserva de Dominio para bienes
Muebles. Art 1 de la Ley 45 de 1930
Establece el Pacto de Reserva de Dominio, ha sido superado por las
disposiciones del Coco.
Art 952 Coco: Se establece lo que es el Pacto de Reserva de Dominio,
opera tanto para bienes Muebles como para Inmuebles.
1. Pacto de Reserva de Dominio:
360 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 118.
361 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 119.
362 Ibídem
La venta con reserva de dominio envuelve también una ventaja para los
compradores, pues les permite adquirir cosas que no hubieran podido
comprar de contado.365.
364 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 249.
365 Ibídem
366 Tomado de Jesús Ángel Linares Vesga, Introducción al estudio de los contratos. Contratos civiles y
comerciales parte general y parte especial. Bogotá: Librería ediciones del profesional Ltda. 2009 P.99
116
En Registros Mobiliarios a parte de la Publicidad nos da la Tradición. La
publicidad nos sirve para que esos terceros conozcan es la situación del
bien.
Art 960 Coco: Compra de un bien con Reserva de Dominio
Quien compra un bien con Reserva de Dominio se entiende que lo hace de
Buena Fe exenta de culpa, por ejemplo cuando lo adquiere en una feria o en
remate.
Como se demuestra la Propiedad?
Art 953 Coco: El comprador no puede enajenar el bien porque el Art 957
Coco lo prohíbe expresamente.
El comprador cuando enajena un bien por ser Tenedor está actuando de
Mala Fe por vender algo que no es suyo.
Art 959 Coco: Establece la prueba de la adquisición de la propiedad de un
bien adquirida con Pacto de Reserva de Dominio.
Cuando el comprador pague la última cuota tiene el derecho de exigirle al
vendedor la factura que lo acredita como Propietario.
El último recibo de pago: Es el comprobante de la propiedad para el
comprador, cuando no le dan la factura.
Que puede pasar entre el lapso de realizar la Compraventa y Pagar
el Precio?
El bien puede llegar a desaparecer por culpa del Comprador, debe seguirlo
pagando, porque ese fue el compromiso, él es responsable desde el
momento que lo tenga, pierde el Comprador no el Vendedor.
Si el bien se pierde y el vendedor tiene la custodia del bien hasta el pago
total,
Realmente el que pierde es el vendedor, el bien tiene garantía, el vendedor
garantiza que el bien tiene repuestos. Ejemplo: En bienes como
electrodomésticos, hay garantía de funcionamiento del bien, 2 años a partir
de la compra.
Nos permite tener garantía del funcionamiento del bien. En caso de que
vayan a embargar el bien que se compro con Pacto de Reserva de Dominio,
el vendedor se puede oponer porque es el verdadero Propietario ya que el
Comprador quien es Tenedor no ha acabado de pagar la totalidad del precio.
El Pacto de Reserva y la Teoría de los Riesgos
El legislador comercial se contradice en la venta con reserva de dominio.
Porque mientras que el art 929 Cód. Com, atribuye los riesgos al vendedor
117
en razón de ser todavía el dueño de la cosa vendida, el art 952 del mismo
código hace pesar los riesgos sobre el comprador, que no es dueño. 367
Se puede concluir: El vendedor con pacto de reserva de dominio, a pesar de
que haga entrega material de la cosa (entrega que no es tradición), sigue
siendo su dueño hasta el pago total del precio. Por su parte el comprador es
mero tenedor de la cosa, hasta que haga ese pago total del precio. 368.
2. Pacto Comisorio: Art 1935 Cód. Civil
367 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 262.
368 Ibídem
369 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 121.
118
producen a partir del Incumplimiento del Comprador. Entre la decisión
judicial y el momento de la resolución pueden pasar muchas cosas.
¿De quien son los frutos si las partes realizaron el Pacto Calificado y
el contrato se resolvió?
Los frutos pertenecen al vendedor porque los efectos se empiezan a
producir desde el momento del Incumplimiento y no desde el momento de
la Sentencia.
- El vendedor tiene 4 años a partir del momento que realice el contrato,
para ejercer las acciones y solicitar al juez que resuelve el contrato
(Facultad del Vendedor). Art 1938 Cód. Civil
Prescripción de la Acción Resolutoria emanada del Pacto Comisorio
Art 1938 Cód. Civil: “El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las
partes si no pasare de cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya
estipulado un plazo más largo o ninguno”.
Este artículo tiene otro mandato inexplicable, en cuanto dispone que el
término de la prescripción se cuenta a partir de la fecha del contrato. Como
el pacto comisorio no tiene aplicación práctica sino cuando se ha concedido
plazo al comprador para pagar el precio, seguido del Art 1938 que él
carece de objeto cuando el plazo dado al comprador es superior a 4 años. El
Art 1938 debió haber seguido en este particular de la regla del inc. 2º del
Art 2535, conforme al cual el tiempo de la prescripción de las acciones y
derechos ajenos se cuenta “desde que la obligación se haya hecho
exigible”.370
370 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 124.
371 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 124
y 125.
372 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 124.
119
b) El termino prescriptivo empieza correr a partir del momento en que
se hace exigible la obligación de pagar el precio, si se trata de la
acción resolutoria tácita; al paso que tratándose de la acción
resolutoria expresa, el termino prescriptivo empieza a correr desde el
momento de la celebración del contrato. 373
c) Ejercitada la acción resolutoria tácita, el comprador queda sujeto a
ella, sin posibilidad alguna para sustraerse a sus efectos, ni evitar que
la resolución se decrete; no puede él presentarse al juicio a
manifestar que está dispuesto a pagar el precio, para en esa forma
hacerle perder operancia a la acción resolutoria promovida en contra
suya.374
De esta breve comparación entre la acción resolutoria resultante de la
condición resolutoria tácita, y la resultante de la condición resolutoria
expresa, se saca la conclusión obvia de que esta segunda deja la primera.
En otros términos, que el celo del vendedor por afirmar su posición de
contratante, manifestando al estipular el pacto comisorio expreso, le es
absolutamente contra producente; más le vale a él que en el contrato se
omita toda alusión a la condición resolutoria expresa por el no pago del
precio, y dejar mejor sometida aquel a los principios generales relativos a
la condición resolutoria tácita. 375
3.Pacto de Retroventa: Art 1939 Cód. Civil
373 Ibídem
375 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 125
376 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 126
120
Otros sistemas legislativos, fieles a la tradición romana, como por ejemplo:
el Cód. Italiano de 1942 distingue entre los pactos de 377:
a. Rescate: Corresponde al que aquí denominamos Pacto de
Retroventa, en efecto el vendedor se reserva el derecho de recuperar
o rescatar la cosa, devolviendo el precio en que la vendió o la suma
que se estipule.
b. Retroventa: Es en el Código Italiano un pacto en virtud del cual el
comprador se obliga a vender la misma cosa comprada a su
vendedor, o sea que se constituye el principio de una nueva venta.
Función práctica del Pacto de Retroventa
377 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 127
378 Ibídem
379 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 127
y 128.
121
falta de postores (Art 2442 Cód. Civil), ya en el de que por su exiguo
valor se le adjudique directamente sin necesidad de previa subasta. 380
El Art 1941 Cód. Civil: “El vendedor tendrá derecho a que el comprador le
restituya la cosa vendida con sus acciones naturales.
Tendrá, asimismo, derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables
a hecho o culpa del comprador.
Será obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las invertidas
en mejoras útiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su
consentimiento”.
El Derecho de Retroventa no puede Cederse
Art 1942 Cód. Civil: “El derecho que nace del pacto de retroventa no
puede cederse”.
Este artículo ha sido interpretado en el sentido de que lo que él prohíbe es
la cesión por acto entre vivos, no su trasmisión por causa de muerte. De
suerte, muerto el vendedor antes de ejercitar el derecho, lo trasmite a sus
herederos y por eso es menos personalísimo que los otros antes
mencionados.383
Retroventa: - Bienes Muebles
- Bienes Inmuebles o Raíces
380 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 128.
381 Ibídem
382 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 130.
383 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 131
122
La hipoteca sobre bienes inmuebles no constituye una garantía porque
ahora se presta el dinero con pacto de Retroventa.
Se puede Enajenar un Bien condicionado con Pacto de Retroventa?
No está prohibida la venta, pero quien lo adquiere está condicionado a que
se cumpla el pacto pendiente, porque el derecho está en suspenso.
Cuando el vendedor no cumple con el pacto pierde el dominio, perdiendo la
facultad de poder recobrar.
Art 1943 Cód. Civil: “El tiempo en que se podrá intentar la acción de
retroventa no podrá pasar de cuatro años contados desde la fecha del
contrato”.
Acción de Retroventa la puede ejerce máximo en 4 años y debe darle noticia
anticipada al comprador:
Bienes Inmuebles: 6 meses
(D) tiene 35.000.000 y (B) tiene que dar el excedente que son 5.000.000.
(B) puede vender a otra persona, por ejemplo (F), y para que este se quede
con el bien tiene que mejorar la oferta que le están haciendo a (A), es decir
darle el excedente.
El Plazo Máximo es de: 1 año.
Ejemplo: Juan vende a María por $10.000.000 un bien establecen que si
dentro de del año siguiente alguien ofrece mas de esos $10.000.000, María
123
debe igualar o mejorar la oferta. El termino para hacerlo efectivo no podrá
pasar de 1 año.
Si María no iguala o supera la oferta, Juan puede resolver el contrato y
vender el bien a quien le ofrezca más.
Ese Bien puede ser Objeto de Garantía?
Va a depender del acreedor, si le recibe ese bien como garantía (Bien
Inmueble- Hipotecado), porque ese contrato está sujeto a una condición (El
bien puede volver a su titular inicial). Ejemplo: (X) le vende a (Y), y (Y)
hipoteca a (A).
Art 1547 Cód. Civil: Si se resuelve el contrato pierde la garantía del bien
hipotecado. Si el bien se pierde por culpa de (B), (A) puede cobrar los
perjuicios que sufrió. Si (A) le vende a (C) y este se lo entrega en malas
condiciones, la acción que puede ejercer (C) es la Acción de Saneamiento
por Vicios Redhibitorios.
Los pactos deben estar expresados en la EP, siempre y cuando sean Bienes
Inmuebles. Además no se puede alegar efectos contra 3° si no está expreso.
Otros Pactos Accesorios a la Compraventa
5. Pacto de Recompra:
384 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 135
385 Ibídem
386 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 284.
124
El comprador se compromete a que, en caso de ir a enajenar la cosa,
preferirá a su vendedor frente a cualquier otro posible adquirente 387, es
decir se lo ofrece en forma preferente.
En las Sociedades de Responsabilidad Limitada: Las acciones
no se pueden ofrecer a terceros, esas acciones se deben vender
preferentemente a los socios.
387 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 135
388 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 282 y 283.
125
LA LESIÓN ENORME
La lesión enorme existe cuando opera una desproporción en el justo precio
de la cosa que se vende o se compra.
“La lesión enorme es el perjuicio que se ocasiona en las normas y en las
ventas por efectuarlas en más (comprador) o menos (vendedor) de la mitad
de su justo precio” (C.S.J, sent julio, 5 /77)
Ocurrencia de la lesión Enorme
El art 1947 CC señala que el vendedor sufre lesión enorme cuando el precio
que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende y que
el comprador sufre lesión enorme cuando el justo precio de la cosa que
compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El vendedor: Sufre Lesión enorme cuando vende por menos de la mitad del
justo precio389. Ejemplo: La cosa vendida vale 1 millón de pesos y recibe
499.000 pesos.
El comprador: Sufre Lesión enorme cuando paga por la cosa un valor
superior de mas del doble del que justamente vale la cosa 390. Ejemplo. La
cosa comprada vale 1 millón de pesos y paga 2 millones y un peso.
Artículo 1947 del código civil
El tratadista Cesar Gómez Estrada anota lo siguiente: “Comparando los
términos en que el art 1947 precisa cuándo hay lesión para el vendedor y
cuándo para el comprador, se llega a la conclusión de que el legislador es
mas exigente para admitir la lesión en perjuicio del comprador; en otros
términos que exige una lesión cuantitativamente mayor para el comprador
que para el vendedor”, ya que ésta – según concluye el tratadista – “Es
prácticamente el doble de la exigida respecto del vendedor” 391.
Y continúa diciendo “Un ejemplo aclara este punto: Un inmueble que vale $
300.000 es vendido por su dueño en $ 140.000; el vendedor ha sufrido una
lesión por valor de $ 160.000, que le da acción rescisoria. Pero si ese mismo
inmueble ha sido vendido por $ 460.000, es decir, sufriendo el comprador
una lesión de $ 160.000; igual a la sufrida por el vendedor en el ejemplo
anterior, allí no hay acción de rescisión por lesión enorme, pues ésta no se
le da al comprador si no cuando el justo precio de la cosa es inferior a la
mitad del precio que pago por ella. Para que la venta del inmueble de que
se trata genere acción rescisoria para el comprador por lesión. Sería
necesario que él fuere vendido por más del doble de su precio justo, esto es,
en más de $ 600.000. Sufriendo aquel una lesión de más de $ 300.000” 392.
389 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 88.
390 Ibídem
391 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 139.
392 Ibídem.
126
“Se deduce de estos ejemplos, pues, que la lesión para el comprador ha
de ser prácticamente el doble de la exigida respecto del vendedor, para
que pueda ampararla la acción rescisoria”393.
Criterios:
393 Jesús Ángel Linares Vesga, Introducción al estudio de los contratos. Contratos civiles y comerciales
parte general y parte especial. Bogotá: Librería ediciones del profesional Ltda. 2009 P. 112
394 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 103.
395 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 88 y 89.
127
La acción rescisoria por lesión enorme
Es un proceso ordinario.
396 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 103
128
La lesión enorme en materia mercantil
397 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 107.
398 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 106.
129
Cuando al heredero se le asigna una porción inferior a la mitad del justo
precio que realmente le correspondía a su hijuela, o cuando el heredero
ha sido perjudicado en más de la mitad de su cuota.(Art. 1291 C.C) 399
Art 1850 Permuta: En el precio hay dinero y el dinero debe ser menor que
la cosa. =/=
Art 1955 Cód. Civil Permutación: No hay dinero de por medio, es una
cosa por otra, es una Obligación de Dar.
Art 1956 Cód. Civil Perfeccionamiento: Por el simple consentimiento de
los contratantes, salvo para bienes raíces el perfeccionamiento se debe
realizar por Escritura Pública.
Art 1957 Cód. Civil: Se pueden dar todas aquellas cosas que se pueden
vender.
Quienes? Toda persona Capaz
Normas? Todas las normas de la Compraventa que no sean incompatibles
con las normas del contrato.
CESIÓN DE DERECHOS
1.Derechos Personales: Relación jurídica entre 2 personas (Acreedor-
Deudor)
399 Ibídem
400 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 107.
130
El Acreedor solo puede cobrarle al Deudor.
2. Derechos Reales: Se establece una orbita alrededor de la cosa. Es un
derecho Erga Omnes frente a todos los demás. En otras palabras es una
relación jurídica entre una persona frente a otros individuos en relación
con una cosa.
131
Los acreedores de (X) pueden embargar el crédito que tiene con (Y)?
Si no se ha notificado a (Y) de la Cesión del Derecho, entonces si pueden
embargar.
Con la notificación de ese crédito, sale del patrimonio de (X) e ingresa al
patrimonio de (Z).
Si el deudor (Y) no quiere notificarse, entonces se debe notificar por vía
Judicial (petición del cesionario (Z) al juez).
Es posible que hecha la cesión (Y) (Deudor) le pague a (X), pero si ya se ha
hecho la notificación y (Y) le pago a (X), entonces si estaría haciendo mal
pago.
Art 1960 Cód. Civil: Notificación
La cesión no produce efectos contra el deudor ni contra 3°, mientras no hay
sido notificada por el cesionario o aceptada por el deudor.
2. Documento que no es un Título Valor:
Entregar el titulo
Herenciales
Consanguinidad
Civil
133
Los autorizados para realizar la Cesión son: Los Herederos y Legatarios.
2. Derecho de Cuota
3. Acciones
- Acreedores
- Mutuo a Interés
- Anticresis
- Permuta
135
Si hubieren aprovechado de los frutos, o percibido créditos, o vendido
afectos hereditarios – seré obligado a Reembolsar su valor al cesionario.
Si el cesionario es el dueño de los frutos, es decir que el cedente no se
beneficia de esos bienes, entonces el cesionario debe correr con los gastos
de la sucesión.
El cesionario será obligado a indemnizar al cedente de las costas que haya
hecho el cedente en razón de la herencia.
Cesión de Derechos Litigiosos
Cosa Litigiosa
B A
Diferencia
Cosa Litigiosa Derecho Litigioso
136
Ni (A) y (B) están enajenando la cosa, no pueden enajenarla porque si el
derecho esta en litigio, entonces no se ha determinado quien es el
propietario.
Solo se puede enajenar una Cosa Litigiosa cuando el Juez la ordena dentro
de un proceso porque la cosa va a desaparecer y entrega al ganador del
litigio la suma de dinero resultado de la enajenación.
Que se hace para que produzca efectos la Cesión de ese Derecho?
Se hace un escrito dirigido al Despacho Judicial, diciéndole al Juez que cedí
ese derecho. Si la sentencia ya está en firme, no hay Derecho Litigioso.
Art 1970 Cód. Civil: Indiferencia del Origen de la Cesión y de Quien
Persigue el Derecho
Es indiferente que la cesión hay sido a título Oneroso o Gratuito. Lo que no
se puede permitir es la dilatación indeterminable del proceso.
Art 1971 Cód. Civil: Derecho o Beneficio de Retracto Litigioso
El legislador desestimula este tipo de transacciones y establece lo que se
denomina Derecho o Beneficio de Retracto, diferente al Pacto de Retracto.
Es una forma de desestimar la trasferencia de derechos litigiosos.
Es la posibilidad que tiene la otra parte de devolver al Cesionario lo que le
paga al Cedente con el fin de dar por terminado el proceso.
Ejemplo: Si e quiere dar por terminado el proceso y uno de las partes
quiere quedarse con el derecho.
(A) le transmite el derecho por $3.000.000 a (C), el proceso termina si: (B) le
paga los $3.000.000 a (C). (B) se queda solo en el proceso y este termina,
pero debe proponer este beneficio al juez. El derecho que era (C) pasa a
ser de (B).
Ejemplo: (A) y (B) se disputan una cosa (X), pero (A) le debe a (Y) y le dice
que no tiene con qué pagarle y que le paga con ese derecho litigioso. No
puede decirle (B) que propone el Benéfica de Retracto a (Y) porque no se
puede establecer realmente cual fue el valor de la cesión.
5. No se puede proponer el Beneficio al que goza de un inmueble como
poseedor de Buena F e, Usufructuario o Arrendatario, cuando el derecho
cedido es necesario para el goce tranquilo y seguro del inmueble.
138
2. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Tal como fue acordada en la legislación privada chilena se incorporó en
nuestra organización jurídica. De ahí que el Código Civil hable, todavía, de
arrendamiento de cosas, arrendamiento de criados domésticos, de
confección de obra material, de servicios inmateriales y de transporte. 401
Artículo 1973 cc: “El arrendamiento es un contrato en que las dos partes
se obligan recíprocamente, la una a conceder el uso de una cosa, o a
ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este uso, obra
o servicio un precio determinado.”
En dicha definición están involucrados, como si se tratara de fenómenos
sustancialmente iguales, el contrato de arrendamiento de cosas, el contrato
de obra, contrato de trabajo. Establece el arrendamiento de Cosas y el
arrendamiento de Servicios, pero el arrendamiento de la fuerza de trabajo
ya no existe, ahora se denomina contrato de trabajo 402 y lo regula el
Código Sustantivo del Trabajo.
401 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 399
402 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 195.
139
“Ejercer una obra” tiene un capítulo especial dentro del Código Civil, no es
objeto de control de arrendamiento.
Definición del Arrendamiento de Cosas:
El arrendamiento es el contrato en virtud del cual una de las partes se
obliga a prestarle a la otra el uso de una cosa, durante cierto tiempo, y esta
a pagar, como contraprestación, un precio determinado. La parte que
proporciona el uso se denomina arrendador y la parte que paga el precio
arrendatario.403
En cuanto al carácter consensual del contrato, debe observarse que dicha
consensualidad es la característica suya sea cual fuere la naturaleza mueble
o inmueble del bien arrendado.404
Ese Contrato de Arrendamiento es únicamente el uso de una cosa a cambio
de un precio.
Son objeto de este contrato todas las cosas Corporales o Incorporales que
no están prohibidas por la ley. Artículo 1974 código civil.
Además la cosa debe existir al momento del perfeccionamiento del contrato.
403 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 401.
404 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 196.
405 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 197
406 Ibídem
140
derecho existe Erga Omnes y no con respecto a determinada persona; el
arrendatario, en cambio, hace uso de la cosa porque el arrendador esta
contractualmente obligado a proporcionarle ese uso, lo que quiere decir que
aquel solo tiene un derecho personal.407
También se asemejan al arrendamiento el comodato, pues tanto el
arrendatario como el comodatario usan de la cosa arrendada o dada en
comodato. La diferencia fundamental entre los dos contratos radica en que
el comodato es por la esencia un contrato a título gratuito, al paso que el
arrendamiento es por esencia un contrato a titulo oneroso. 408
Entonces Distinción entre el Arrendamiento y Otros Actos Jurídicos
a. Con el Comodato: El arrendamiento es oneroso, el comodato es
gratuito. Por otra parte, el comodato es real y el arrendamiento
consensual.409
407 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 198.
408 Ibídem
409 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 402.
410 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 402
411 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 402 y 403.
412 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 403
141
Como se sabe, son contratos de ejecución instantánea aquellos cuyas
obligaciones son susceptibles de ser cumplidas de una vez, en un solo acto,
como sucede con la entrega y el pago del precio en la compraventa. Son
contratos de ejecución sucesiva, o de tracto sucesivo, aquellos que generan
obligaciones de cumplimiento intermitente o continuo cuya propia
naturaleza impide que puedan ser satisfechas de manera instantánea. 413
El contrato de arrendamiento encaja precisamente en esta segunda
categoría, porque la obligación del arrendador de proporcionarle al
arrendatario el uso de la cosa arrendada es continua. Se cumple y desarrolla
instante a instante, siendo imposible de cumplir en un solo acto. 414
En los contratos de tracto o ejecución sucesiva no se puede hablar de
resolución. El efecto normal de la resolución de un contrato es el de volver
las cosas al estado anterior a la celebración del mismo; en otros términos, la
resolución opera retroactivamente, efecto que la naturaleza de los hechos
impide que se produzca cuando el contrato no es de ejecución instantánea
sino sucesiva. ¿Cómo sería posible resolverlo en forma en que
desapareciese el uso que el arrendatario ha tenido de la cosa arrendada?
Esa imposibilidad hace que en los contratos sucesivos no pueda hablarse de
resolución sino de terminación: El contrato se extinguirá, dejara de producir
efectos para el futuro, pero quedara subsistentes los producidos
anteriormente.415
El contrato de arrendamiento es de los llamados de tracto sucesivo o de
ejecución continuada los cuales se caracterizan porque el cumplimento de
las obligaciones de las partes es susceptible de realizarse mediante la
reiteración de un mismo acto, o en otras palabras, por la observancia
permanente en el tiempo de una determinada conducta. 416
El arrendamiento es acto de administración
Por oposición, el arrendamiento es acto de administración en el sentido de
que quien arrienda no sustrae de su patrimonio la cosa arrendada, no la
enajena.417
REQUISITOS DE VALIDEZ:
Los elementos del contrato de arrendamiento son los mismos de todo
contrato: capacidad, consentimiento, objeto y causa lícita tal como lo
establece el artículo. 1502 del Código de Civil.418
413 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 198
y 199.
414 Ibídem
416 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 199.
417 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 201
142
1. CAPACIDAD
Se rige por las reglas generales enunciadas en los artículos 1502, 1503 y
1504 del Código Civil. Con la fijación de la mayoría de edad a los dieciocho
años, como lo dispuso la Ley 27 de 1977, la figura de la habilitación de
edad de que trataban los artículos 339 a 345, desapareció por
consiguiente, la aptitud para celebrar contratos de arrendamiento es a partir
de los dieciocho años.419
El artículo 3 de la Ley 28 de 1932 establecía una prohibición general a
los cónyuges para celebrar contratos relativos a inmuebles; por eso se
afirmaba que en el contrato de arrendamiento de inmuebles surgía la
incapacidad entre cónyuges para celebrarlo. Pues bien, la Corte
Constitucional, en Sentencia de 10 de febrero de 1999, declaro
inexequible la parte del citado artículo. 3 que mantenía aquella
prohibición. Entonces, los cónyuges pueden celebrar válidamente contrato
de arrendamiento de inmuebles.420
2. CONSENTIMIENTO
El arrendamiento es un contrato que se perfecciona con el simple acuerdo
de voluntades sobre la cosa y el precio. No se exige solemnidad alguna para
que esa expresión de voluntad se acople plenamente, requiere que no
adolezca de vicios como los que atacan de manera general el
consentimiento: error, fuerza y dolo (artículo 1508 del Código Civil) 421.
El arrendamiento es eminente consensual. Claro está que se
acostumbra a recoger ese consentimiento en un escrito, por eso se debe
tener en cuenta que es un instrumento de prueba y no de solemnidad. 422
Es indubitable la importancia que tiene recoger el consentimiento en
documento privado, bien que se autentiquen las firmas de los otorgantes,
ora que se extienda ante dos testigos. Sirve como manifestación
probatoria.423
418 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 403.
419 Ibídem
420 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 403 y 404.
421 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 404
422 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 404.
423 Ibídem
143
Solemnidades convencionales. Las partes pueden pactar que el
arrendamiento no se repute perfecto hasta tanto no se firme escritura; es
decir, pueden hacer q convencionalmente el contrato revista solemnidad.
Eso es viable en consideración al principio de libertad individual que impera
en los contratos, sin que se altere el carácter consensual del arriendo. Es el
querer de las partes el que impone esa ritualidad. Con todo, como dice el
articulo 1979 CC :“podrá cualquiera de las partes arrepentirse hasta que así
se haga o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada; si
intervinieren arras, se seguirán bajo este respecto las mismas reglas que en
el contrato de compraventa. ”
3. OBJETO
424 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 405.
425 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 202.
426 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 405.
427 Ibídem
144
juez o del acreedor, pero no puede ser vendido por tener objeto
ilícito, al tenor de lo dispuesto en el Art 1521 del Código Civil.428
No se puede arrendar429:
Cosa Arrendada
Características:
428 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 406.
429 Ibídem
145
Oneroso-Conmutativo: Hay equivalencia entre Precio y Cosa.
430 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 401.
431 Alberto Tamayo Lombana, El contrato de compraventa su régimen civil y comercial, Bogotá:
Ediciones doctrina y ley LTDA.2004 P 29.
432 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 401.
146
Indiscutiblemente, el contrato de arrendamiento conlleva simplemente,
actos de administración, por cuanto la parte que arrienda no sustrae de su
patrimonio la cosa objeto del uso. Subsiste por tanto, en cabeza del
propietario el carácter de dueño. Se confiere tan solo, la tenencia de la cosa.
No hay por parte del arrendador, la intención de traspasar el derecho del
dominio. Concede o permite el disfrute temporal del bien. No se puede, por
tal motivo, pensar que el arrendamiento encierra actos de disposición. Es la
tenencia lo que caracteriza el contrato. 433
Qué cosa se pueden Arrendar434
Hay cosas que pueden arrendarse pero no venderse, como las que soportan
un embargo, tales cosas no se pueden enajenar (Art 1521 cc), pero si
pueden arrendarse porque no hay disposición que lo prohíba y razón
justifique semejante prohibición.
433 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 402.
434 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 202
y 203.
435 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 203.
147
Cuando nos referimos a la compraventa se estableció en el artículo 1872
del Código Civil establece que: “La compra de cosa propia no vale”, pero
el arrendamiento si vale, es decir, que el usufructuario dé en arriendo la
cosa al propietario durante el término del usufructo. También puede ocurrir
en los contratos de administración fiduciaria. Si el dueño por el contrario es
poseedor de la cosa, no es válido el arrendamiento, por cuanto el uso que
se pretende conceder va incorporado esencialmente en el hecho de la
posesión.
Arrendamiento de Bienes de Entidades de Derecho Público.
En primer lugar confiere la oportunidad para que se pudieran celebrarse
contratos de arrendamiento directamente o con licitación, si el objeto de la
prestación era inmueble. Cuando se trataba de muebles, si el valor era
superior a trescientos mil pesos a doce meses, su cuantía total requería la
licitación pública. Hoy para todos los casos debe constar por escrito. LEY 80
DE 1993 derogo el DEC 222 de 1983, Ya no se fijan criterios restrictivos
de duración y cuantía para la forma de celebración. Con todo, deben
celebrarse por escrito, no necesariamente por instrumento público, sea cual
fuere la naturaleza de la cosa arrendada. 437
PRECIO DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
ART 1975 CC: “el precio puede consistir ya en dinero; ya en frutos
naturales de la cosa arrendada; y en este segundo caso puede fijarse una
cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada cosecha. Llámese
renta cuando se paga periódicamente.”
Es otro de los elementos esenciales del arrendamiento. Sin precio no se
puede hablar de arrendamiento. Si falta se convierte el acto jurídico en
comodato.438
El precio (se denomina canon o renta) lo fijan por lo general los
contratantes, pero lo puede fijar un tercero (Perito) siempre y cuando lo
hayan determinado o seleccionado por los contratantes, lo que no se
permite es que se deje el precio al arbitrio de una de las partes.
436 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 406
437 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 408 y 409.
438 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 410
439José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 410. Y 411
148
El art. 2001 estatuye lo siguiente: “Si entregada la cosa al arrendatario
hubiere disputa acerca del precio o renta, y por una o por otra parte no se
reprodujere prueba legal de lo estipulado a este respecto, se estará al
justiprecio de peritos y los costos de esta operación se dividirán entre el
arrendador y el arrendatario por partes iguales”. 440
De acuerdo con el art. 1975 del Código Civil, cuando el precio se paga
periódicamente se llama renta. El pago periódico del precio del
arrendamiento también es denominado canon, que, en verdad,
actualmente está más generalizado. 442
Art 1976 cc: Determinación del Precio:
1.Arrendador: Parte que concede del uso de la cosa o prestar la cosa para
el uso.
2. Arrendatario: Parte que paga del precio o el que la recibe para el uso.
440José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 411.
441 Ibídem
442 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 412.
149
OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR:
De conformidad con el art. 1982 del Código Civil, las obligaciones básicas
del arrendador son443:
1.Prestar al Arrendatario la cosa arrendada.
443 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 207.
José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los comerciales,
Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 412
444 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 417
445 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 413
446 Ibídem
448 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 413
449 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 404 y 405.
450 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 413.
151
Estado en que se debe Prestar la Cosa Arrendada.
Tampoco dice nada el código civil sobre el estado en que el arrendador debe
entregar la cosa arrendada. Pero hay que entender que la obligación es de
hacer la entrega en buen estado que permita al arrendatario obtener un uso
normal. Esto se establece en virtud del principio de que el contrato es una
Ley para las partes y el buen o mal estado de la cosa aceptado por las
partes no tienen carácter de exigencia de orden público. Así lo consagra el
art. 2033 del Código Civil, en su inciso final, cuando dice: “será
especialmente responsable el arrendador del mal estado del edificio; salvo
que haya sido manifiesto o conocido del arrendatario”. 451
Efectos del incumplimiento del Arrendador de Entregar la Cosa
Arrendada.
El artículo 1983 dispone: "El arrendatario tendrá derecho para desistir del
contrato, con indemnización de perjuicios. Habrá lugar a esta indemnización
aún cuando el arrendador haya creído erróneamente y de buena fe que
podía arrendar la cosa; salvo que la imposibilidad haya sido conocida del
arrendatario, o provenga de fuerza mayor o caso fortuito”.
Nótese que aunque la situación aquí prevista configura el incumplimiento de
un contrato bilateral, la sanción no es la resolución de este, sino una más
enérgica y expedita: el desistimiento del contrato por parte del
arrendatario.452
Cabe distinguir dos situaciones453:
a. Incumplimiento por la imposibilidad de Entregar la Cosa Art
1983 cc: Si la primera obligación es la Entrega, implica poner en
disposición del arrendatario la cosa acordada al tiempo y lugar
acordado, hasta el punto que si el arrendador no puede o no tiene la
disposición de entregar la cosa, puede el arrendatario:
- Indemnización Perjuicios
451José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 414.
452 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 210.
453 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 414
152
b. Mora en Entregar la Cosa Arrendada. El art 1984 cc, precisa si la
mora o retardo no afecta el interés contractual del arrendatario o por
el contrario la mora o el retardo “disminuye notablemente para el
arrendatario la utilidad del contrato”. Al registrarse lo primero el
arrendatario tendrá solamente, el derecho a exigir la indemnización
de perjuicios respectiva, pero manteniendo, en firme, el contrato. Si
ocurre lo segundo, el arrendatario este podrá desistir del contrato y
exigir el pago de los perjuicios. 455
454 Ibídem
455 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 414.
456 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 211.
457 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 212.
153
La Ley impone al arrendador la obligación de hacer las reparaciones
necesarias, o sea, aquellas sin las cuales la cosa desaparece o se destruye,
o no sirve para el uso a que se destina. 458
Corresponde al Acreedor el realizar Reparaciones Necesarias que son las
que tienen que ver con la estructura y sin las cuales el bien puede llegar a
deteriorarse o a perderse.
458 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 416.
459 Ibídem
461José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 418.
462 Ibídem
155
2. Art 1988 cc: Perturbación por terceras personas:
463 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 418.
464 Ibídem
465 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 217.
156
En cambio, si la afectación, por la pretensión de derecho
comprobado, es sobre gran parte de la cosa arrendada, el
arrendatario podrá pedir la terminación del contrato y el pago de los
perjuicio, cuando la causa haya sido o debía ser conocida por el
arrendador.467
466 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 419
467 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 419.
468 Ibídem
470 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 419 y 420.
157
c. No haberlos manifestado el arrendador, y ser tales que el
arrendatario haya podido ignorarlos sin negligencia de su parte, o
no los haya podido conocer en razón de su profesión u oficio. 471
Art 1990 cc: Terminación del Contrato por el Mal Estado o Calidad
de la Cosa
Arrendatario: - Terminación del Contrato
471 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P.419, 420.
158
Se hace responsable del costo o se abona ese dinero al
arrendamiento a favor del arrendatario?
Se abonará a su arrendatario su costo.
Art 1994 cc: Prestaciones por Mejora Útiles.
Conforme al artículo 1994 para que el arrendatario pueda reclamar del
arrendador el reembolso de mejoras útiles, es indispensable que éste haya
consentido en que el arrendatario las considera, manifestando
expresamente su voluntad de abonarlas. 472 Las mejoras útiles no tienen
como objetivo la conservación de la cosa, sino aumentar el valor comercial
de la misma (art. 966 del Código Civil). Cuando el arrendatario hace
mejoras sobre la cosa arrendada, el arrendador no está obligado a
reembolsar el costo de esas mejoras, salvo que este hubiere consentido en
ellas, con la expresa condición de abonarlas (art. 1994 del Código
Civil).473
Mejoras voluptuarias realizadas por el arrendatario
Están reguladas en el Art 967 cc: Son aquellas que solo consisten en
objetos de lujo y recreo, como jardines, miradores, fuentes, cascadas
artificiales y generalmente las que no aumentan el valor venal de la cosa o
solo la aumentan en proporción insignificante. 474
Art 1995 cc: Derecho de Retención por parte del Arrendatario
Terminado el contrato de arrendamiento, el arrendatario está obligado a
restituir al arrendador la cosa arrendada; pero sí a la terminación del
contrato resulta que el arrendador endeudó del arrendatario o perjuicios que
durante el desarrollo del mismo contrato éste haya sufrido, o con el
reembolso de las mejoras útiles en que haya consentido con la expresa
condición de abonarlas, o reparaciones indispensables en el caso del
artículo 1993, el arrendatario puede retener la cosa arrendada en su poder
y negarse a restituirla hasta que tales indemnizaciones o reembolsos les
sean pagados o se les asegure su pago. 475
El derecho de retención es a favor del arrendatario. No podrá ser expelido o
privado de la cosa arrendada, sin que previamente se le pague o se le
asegure el importe por el arrendador, en todos los casos en que se deba
indemnización.476
472 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 214.
473José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 416 y 417.
474 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 417.
475 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 214.
476 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 420 y 421.
159
En los casos en que se debe indemnizar al arrendatario, no podrá ser este
privado de la cosa arrendada, sin que previamente se le pague o se le
asegure el importe por el arrendador. Existe para el arrendatario la
posibilidad de que ejerza el derecho de Retención sobre la cosa.
Si el bien está en mal estado y el arrendatario lo acepta, está renunciando a
la indemnización de perjuicios.
El arrendatario, pues, no puede ejercitar el derecho de retención cuando,
como en el caso de extinción de un fideicomiso, o de un usufructo, el
derecho del arrendador sobre la cosa arrendada se extingue por causa
independiente de su voluntad, y a consecuencia de ello termina el contrato
de arrendamiento y la cosa debe serle restituida a quien ha pasado a ser
dueño de ella (artículos 2016 y 2017).477
477 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 214.
478Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 220.
Y José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los comerciales,
Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 421.
479 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 220
y 221. José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 422.
160
anteriormente; si viola esos principios; se coloca frente a un caso de
incumplimiento del contrato.480
Art 1996 cc: La principal obligación del arrendatario es el Pago del
Precio.
El arrendatario es obligado a usar la cosa según los términos del contrato y
no podrá hacérsela servir a otros usos de los convenidos, o la falta de
convención expresa, o aquellos a que la cosa es naturalmente destinada o
que deben presumirse de las circunstancias del contrato.
Efectos del incumplimiento del arrendatario al usar la cosa
Como consecuencia de ello el arrendador tendrá derecho 481:
a. Para pedir la terminación del contrato con indemnización de perjuicios
b. Limitarse a exigir el pago de la indemnización de perjuicios,
manteniendo en firme el contrato (Art 1996, inc. 3 cc)
480 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 422.
481 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 422.
482 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 423
483 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 424.
161
- Por culpa de sus Dependiente
484 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 426.
485 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 432.
486 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 433.
162
retención en los siguientes términos:487 "podrá el arrendador, para seguridad
de este pago y de las indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos
los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los objetos con que el
arrendatario la haya amueblado, guarnecido o provisto, y que le
pertenecieren; y se entenderá que le pertenece, a menos de prueba
contrario".
Art 2001 cc: Controversias sobre el Precio
Si se ha realizado la entrega de la cosa y no hay acuerdo en el precio de la
cosa, entonces se debe declarar por un perito que pagaran ambas partes.
Esto se aplica porque es posible que se presente una disputa en la fijación
del precio, el perito lo que hace es fijar el Canon de Arrendamiento mirando
las condiciones del contrato.
Perito: Fija el valor del canon de arrendamiento teniendo en cuenta las
condiciones del mercado
Art 2002 cc: Pago del Precio o Renta – Periodicidad488
a. El precio debe ser cubierto por el arrendatario en el término
convenido con el arrendador y en la forma estipulada.
Inc. 1: Los pagos se deben hacer en los periodos en los que se hayan
estipulado. A falta de estipulación se debe tener en cuenta la costumbre del
país. Según la costumbre se ha establecido que el canon de arrendamiento
se pagara los primeros 5 días de cada periodo de ejecución del contrato.
(Mensual, quincenal, diario).
Si no hay ninguna de las anteriores situaciones, se fijara teniendo en cuenta
las reglas siguientes:
c. Inc. 2: La renta de predios urbanos se deberá pagar por meses y
por mensualidad vencida.
d. Los predios rústicos (venta por cabida o cuerpo cierto): se deberá
pagar por años y por anualidades vencidas.
e. Si la cosa es mueble o semovientes (ventas de animales) y se
arrienda por cierto número de años, meses, días, cada una las pagos
periódicos de la renta se pagara inmediatamente después de la
terminación del contrato, ya sea el año, mes o día.
487 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 226.
488 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 425.(a,b,c)
163
Pago del Precio fuera del Término Convencional del Contrato o
Plazo de la Ley, aceptado por el Arrendador
Nos inclinamos por considerar que si en un principio se da la mora, luego,
con la conducta del arrendador, al recibir las rentas atrasadas, libera al
arrendatario de la mora en la que se había colocado. 489
Modificación del precio.
La novación es, como la define el art. 1687 del Código civil, “la
sustitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida”. Supone que con un acto que nace se extingue una obligación
existente.490
Indemnización de Perjuicios y Pago de Precio o Renta Pendiente
Art 2003: Pago de Precio o Renta Pendiente
Este Art instituye que: “Cuando por culpa del arrendatario se pone término
al arrendamiento, será el arrendatario obligado a la indemnización de
perjuicios, y específicamente al pago de la renta por el tiempo que falte
hasta el día en que el desahuciando hubiera podido hacer cesar el arriendo,
o en que el arriendo hubiera terminado por desahucio”. Obliga al
arrendatario al pago de las rentas por el tiempo que falte según el contrato,
o al tiempo de la notificación anticipada de la terminación. Por ejemplo: al
mes de celebrado un contrato de arrendamiento sobre una cosa, de
duración de un año, no quiere, por su gusto, continuar usando la cosa
deberá pagar al arrendador, no solo los periodos vencidos, sino también los
restantes once meses del contrato, en virtud de la aplicación de esa norma
491
489 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 427.
490 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 429.
491 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 425 y 426.
492 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 426.
164
El artículo 2004 del código civil: "el arrendatario no tiene la facultad de
ceder el arrendo ni de subarrendar, a menos que se le haya expresamente
concedido; pero en este caso no podrá el cesionario o subarrendatario usar
la cosa en otros términos que en los estipuladas con el arrendatario
directo".
Diferencia entre:
494 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 423.
495 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 230.
165
del arrendador principal sus propios perjuicios cuando es subarrendatario,
único legitimado para demandarlos, le cede la acción. 496
Ambos casos están prohibidos por la ley, a menos que haya una
autorización expresa en el contrato por parte del arrendador. El cesionario o
subarrendatario solo puede usar de la cosa en los términos que haya
pactado con el arrendatario directo.
497 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo co Cesar Gómez
Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 235.n los comerciales,
Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 423.
498 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 236.
166
subarrendado sin autorización o con ella, cuando incurra en el
incumplimiento de obligaciones cuya satisfacción dependa directa y
exclusivamente de él, verbigracia, la relativa al pago de la renta o canon a
que se comprometió; o cuando el contrato de arrendamiento principal
resulte violado a consecuencia de comportamientos indebidos del
subarrendatario que la ley sancione con la terminación del contrato.
Naturalmente, mediando autorización para subarrendar, un incumplimiento
del sub arrendatario que no repercuta en el incumplimiento del primer
contrato de arriendo, si no apenas se da la violación del de subarriendo, no
dará lugar a acción del lanzamiento a favor del arrendador, si no sólo a
favor del único afectado, que es el arrendatario o subarrendador. 499
499 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 236.
500 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 228.
167
La regla que sobre el particular da el artículo 2006: "la restitución de la
cosa raíz se verificará desocupándola enteramente, poniéndola a
disposición del arrendador y entregándole la llave, si las tuviere la cosa".
Desocupándola enteramente
Poniéndola a disposición del arrendador
Entregar las llaves al arrendador, si el inmueble las tuviere (no se
puede entregar a terceros: ni vecinos, ni amigos etc.) o a la persona
que este designe.
Entre nosotros no están autorizadas para ese caso medidas de hecho que
admiten otras legislaciones, como desentejar la casa, hacerle suspender los
servicios públicos de acueducto, energía eléctrica, teléfono, etc. 505
501 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 431
502 Ibídem
503 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 230
504 Ibídem
168
Según se desprende del artículo 2007, el desahucio, que es el
procedimiento que se emplea para ponerle fin a un contrato de
arrendamiento celebrado a término indefinido, y que consiste en la noticia
que una de las partes da a la otra de su intención de ponerle fin al arrendo,
apenas sirve para ponerle fin al contrato, pero no para constituir al
arrendatario en mora de restituir. Para este efecto sigue siendo todavía
necesario el requerimiento. 506
505 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 230.
506 Ibídem
507 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 230,
231 y 233.
508 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 41
169
detentación. Por ejemplo hubo desahucio, pero no hubo entrega, no es que
se llegue el día del desahucio y automáticamente ya se constituyó en mora,
hay que requerirlo.
Si el arrendatario renuncia al requerimiento, no es necesario realizarlo,
porque la renuncia es de orden privado y se rige por las relaciones
contractuales, no atenta contra el orden público, es decir el arrendatario ha
consentido la restitución en el tiempo pactado, sin la procedencia del
requerimiento.509
Efecto de la Mora de Restituir la Cosa Arrendada
Si el arrendatario se constituye en mora, el arrendador, como dijimos
anteriormente, podrá exigir el pago de los perjuicios provenientes no solo de
la mora sino de los que se originen por la ilegal detentación. 510
FORMA DE EXPIRACIÓN O TERMINACIÓN DEL ARRENDAMIENTO DE
COSAS
Siempre que el contrato se interrumpa o termine abruptamente se debe
indemnizar. Si el contrato es a término definido, la expiración se da al
vencimiento del plazo convenido por las partes. Cuando se interrumpe el
contrato antes de que se cumpla el tiempo, se debe pagar los cánones de
arrendamiento que hagan falta para la terminación del contrato.
El arrendamiento, como cualquier contrato, expira por cualquiera de los
modos establecidos en el art. 1625 del Código Civil, que sean
compatibles con la naturaleza de este acto jurídico.
511
Art 2008: Causales de Terminación
“El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros
contratos, y especialmente:
1. Por la destrucción total de la cosa arrendada.
2. Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo.
3. Por la extinción del derecho del arrendador, según las reglas que más
adelante se expresarán.
4. Por sentencia de juez o de prefecto en los casos que la ley ha previsto”.
Las generales son las comunes a todos, y no son otras que los modos de
extinguirse las obligaciones indicadas en el Art 1625, en cuanto sean
compatibles, claro está, el contrato el arrendamiento, pues algunos de ellos,
como la remisión y la resolución, no son aplicables a este. Así pues, un
contrato de arrendamiento puede terminar por novación, confusión,
transacción, nulidad, mutuo acuerdo de las partes (forma esta conocida
técnicamente con el nombre de resiliación), etc. 512
509 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 432.
510 Ibídem
511 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 434.
170
El contrato de arrendamiento expira de la misma manera que los demás
contratos y especialmente por:
1. Por destrucción total de la cosa arrendada, si no hay cosa para hacer
uso, no hay contrato de arrendamiento, porque faltaría un elemento
esencial.
512 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 237.
513 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 238.
514 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 435.
515 Ibídem
516 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 238.
517 Ibídem
171
b. Contratos de Duración Indeterminados: Pero puede darse el caso
que las partes no hayan estipulado expresamente el tiempo de
duración del contrato.519
518 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 435
519 Ibídem
520 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 239.
521 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 439.
522 Ibídem
172
contrato de arrendamiento de forma directa, en donde quien figura
como propietario (arrendador), es el que pierde la cosa, es decir pierde
el derecho sobre la cosa y por esta razón termina el contrato de
arrendamiento.
c. Expropiación.
523 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 439.
524 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 436.
525 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 239.
526 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 239.
173
Inc. 2: Se debe hacer con anticipación al período o medida de tiempo que
regula los pagos, por Ejemplo: por día, el pago se realiza diariamente e
igualmente si es por semana, mes, trimestral o anual. Si se arrienda por un
día, semana o mes, el desahucio se hará por igual término en el que se
viene realizando los pagos.
Como se ha dicho, el desahucio es una noticia anticipada. ¿Con qué
anticipación debe darse? Lo dice toda claridad el inc. 2º del Art 2009 C.C:
“La anticipación se ajustará al período o medida del tiempo que regula los
pagos. Si se arrienda a tanto por día, semana, mes, el desahucio será
respectivamente de un día, de una semana, de un mes”. 527
527 Ibídem
529 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 436.
174
Si el desahucio se da para poner fin al contrato de arrendamiento (por una
de las partes), la que dio lugar al desahucio no puede retractarse sin
consentimiento de la otra parte, es decir no puede revocar el desahucio. Lo
que se busca es evitar revocatorias en detrimento de la otra parte, porque
con base en el desahucio la persona que lo provoca, se ve motivada a
realizar gestiones para obtener otras cosas en arriendo (arrendatario) o
darla a otra persona (arrendador).
Caso en que el término es fijo para una de las partes o Incierto
para la Otra
Es perfectamente admisible que el contrato de arrendamiento se celebre
señalando un término fijo de duración para una de las partes. 531.
Art 2011 C.C: Aviso Anticipado – Obligatoriedad
Si en el contrato se establece un plazo forzoso o un término fijo para una de
las partes y voluntario o facultativo (termino) para la otra parte, se tiene en
cuenta lo convenido. El desahucio es obligatorio para la parte voluntaria,
por Ejemplo: le arriendo este inmueble por este semestre (6 meses) y si lo
necesita el arrendador antes, se termina el contrato de arrendamiento. Es
forzoso para el arrendatario y facultativo para el arrendador, debe
desahuciar (avisar) para darlo por terminado.
Pero en lo que se relaciona con la indeterminación se debe dar la noticia
anticipada o desahucio; esto es, el contratante que quedó en libertad para
hacer cesar el arriendo, en cualquier momento, deberá dar el aviso. 532.
530 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 240.
531 Ibídem
532 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 437
175
arrendada, hecho este que no tiene porque modificar sus relaciones con el
arrendador.533
Hay que comprender, a pesar de esta expresa disposición, que todas las
obligaciones se mantienen válidamente durante el tiempo del desahucio, ya
que la relación contractual rige hasta el momento de la restitución de la
cosa arrendada.535 Por eso el arrendatario esta forzado u obligado, para que
se lleve a cabo el contrato hasta el último día, todas las obligaciones se
mantienen durante el tiempo del desahucio, es decir están en firme y hay
que pagarlas, porque la relación contractual rige hasta el momento de la
restitución de la cosa arrendada.
533 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 240.
534 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 437.
535 Ibídem
536 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 241.
176
Inc. 1: El contrato no se renueva tácitamente, por el hecho de que el
arrendador no se haya pronunciado para dar por terminado el contrato.
Inc. 2: Se exige una expresa renovación con el propósito de admitir que el
arrendatario pueda oponerse a la restitución de la cosa arrendada. De esta
manera, permanecer en el uso y goce de la cosa no quiere significar, por
ese hecho de la continuidad, que el contrato se ha renovado y va a producir
todos sus efectos por el período siguiente, igual al inicialmente convenido. 537
De esta manera la renovación de un contrato no se supone, sino que debe
ser un pronunciamiento expreso y si no se cumple con lo anterior, el
arrendador tiene derecho a exigir la cosa arrendada cuando él quiera,
porque el termino se venció y el hecho de que no haya requerido para la
entrega no implica que se haya renovado el contrato, es decir que el
arrendatario queda supeditado a la voluntad del arrendador.
Es por eso que el arrendador en cualquier momento posterior, a la
terminación del contrato puede exigir la restitución de la cosa arrendada.
Así lo consagra el inc. 2º del art. 2014 del Código Civil: “Si llegado el día
de la restitución no se renueva expresamente el contrato tendrá derecho el
arrendador para exigirla cuando quiera”.
La regla general a que se alude es absoluta tratándose de arrendamiento de
cosas inmuebles. En ningún caso cabe la renovación tácita de un contrato
de arrendamiento de bienes muebles como regla general. 538
537 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 437.
538 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 210.
539 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 241.
540 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 438.
177
c. Que el arrendatario haya pagado con el consentimiento del arrendador, la
renta correspondiente a un periodo posterior a la terminación del contrato
o las partes hayan manifestado con otros hechos demostrativos su
propósito de perseverar el arrendo. Cumplidos estos requisitos, se
entiende renovado el contrato bajo las mismas circunstancias anteriores,
pero no puede ser superior a 3 meses en los predios urbanos, y hasta que
pueda recoger los frutos pendientes, cuando se trata de predios rústicos.
542 Ibídem
544 Opt.Cit.
545 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 243.
178
contempla el artículo 2015 del Código Civil; “Renovado el arrendo, las
fianzas, como las prendas o hipotecas constituidas por terceros, no se
extenderán a las obligaciones resultantes de su renovación”. 546
Las garantías constituidas por las partes en el contrato inicial siguen
vigentes, pero las constituidas por los terceros se extinguen. Las fianzas u
otras garantías (hipoteca, prenda) se hacen por el termino pactado en el
contrato, no se extienden en casos de renovación del contrato, si este se
renueva debe haber un nuevo pronunciamiento del fiador para que siga
garantizando las nuevas obligaciones, de lo contrario el arrendador queda
sin garantía, el contrato es a término definido.
Duración del arrendamiento con entidades de derecho público
546 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 438.
547 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 243.
548 Ibídem
549 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 244.
179
Que Ocurre cuando el Derecho del Arrendador se Extingue por
Expropiación550
Los artículos 2016 Cód. Civil y 2017 Cód. Civil se refieren al caso de
que el derecho del arrendador se extingue por terminación del mismo. El
artículo 2018 Cód. Civil se refiere a un caso distinto: a la extinción del
derecho del arrendador por expropiarse la cosa por una entidad de derecho
público, y por causa de utilidad pública.
Pero se procura amparar los derechos del arrendatario en estas formas:
Art 2016 Cód. Civil : Extinción del Derecho del Arrendador sobre la
cosa
550 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 244
y 245.
180
No hay indemnización: Si el arrendatario sabia de la calidad del
arrendador al momento del contrato.
Art 2018 Cód. Civil : Extinción del Derecho del Arrendador por
Expropiación
Este artículo consagra el principio de que el interés público prevalece sobre
el interés privado o particular.551 La expropiación por causa de utilidad
pública, extingue el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada y pone
fin al contrato de arrendamiento, por causa no atribuible al arrendador.
El legislador precisa el procedimiento establecido en relación con la entrega
de un bien que ha sido expropiado, teniendo en cuenta las siguientes reglas:
1. Si no es urgente la obra, le da la posibilidad al arrendatario de
recoger los frutos pendientes, tratándose de un bien productivo.
En nuestro derecho, de acuerdo con los artículos 2019 Cód. Civil y 2020
Cód. Civil, la regla general es la de que el adquirente no queda obligado a
551 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 446.
552 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 447
553 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 245.
181
respetar el arrendo, es decir que el contrato termina por la enajenación que
el arrendador haga de sus derechos sobre la cosa arrendada, salvo ciertas
excepciones que el artículo 2020 Cód. Civil enumera taxativamente.554
554 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 245
y 246.
555 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 246.
556 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 447.
182
gratuito557. Esta primera excepción comprende a los sucesores del
arrendador a título lucrativo, es decir, gratuito. Se refiere, pues, a los
herederos, a los legatarios, y a los donatarios, todos los cuales deben
respetar el arrendo, sea cual fuere la forma en que se haya celebrado,
esto es, háyase celebrado por escritura pública o privada, o
verbalmente.558
2. El 3° a quien se le transfiera el Derecho del Arrendador por un
Titulo Oneroso: Si el arrendamiento ha sido contraído por escritura
pública, la persona que compra el inmueble tiene la obligación de
conocer la tradición del bien, en el cual figura que el inmueble estaba
arrendado, por esta razón tiene que respetar el contrato de
arrendamiento, exceptuando los acreedores hipotecarios.
3. Los Acreedores Hipotecarios: Al nuevo adquirente le ampara el
pleno derecho para exigir la restitución del inmueble arrendado por el
vendedor, con excepción de los elevados a escrituras públicas y que
no se encuentren vencidos559. Si el arrendamiento ha sido otorgado
por escritura pública inscrita en la oficina de instrumentos públicos,
antes de la inscripción de la hipoteca, se tiene que respetar el
contrato de arrendamiento, mientras el crédito garantizado con la
hipoteca este vigente, el acreedor hipotecario debe respetar el
arrendamiento, porque el dueño del bien puede venderlo y darlo en
arrendo. El acreedor hipotecario no está obligado a respetar el
contrato de arrendamiento. cuando es posteriormente a la hipoteca y
se puede rematar el bien en manos de quien se encuentre.
Pues bien, este acreedor hipotecario, que ha pasado a ser dueño del
bien, sólo estará obligado a respetar el contrato de arrendamiento en
el caso de que se reúnan dos requisitos560:
a. Que el contrato de arrendamiento se haya celebrado por escritura
pública y
b. Que esta escritura se haya registrado en la oficina de
instrumentos antes de haber sido registrada la escritura por medio
de la cual fue constituida la hipoteca.
“El arrendatario de bienes raíces podrá requerir por si solo la inscripción de
dicha escritura”.
Art 2021 cc: Indemnizaciones al Subarrendatario
Las indemnizaciones al Subarrendatario Autorizado también las debe pagar
el Arrendador.
La indemnización la puede reclamar al arrendatario o cederle la Acción al
Subarrendatario.
557 Ibídem
558 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 246.
559 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 448.
560 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 247.
183
El Arrendatario debe reembolsar al Subarrendatario los cánones anticipados.
Cuando al Arrendador se le extingue su derecho (Ejemplo: Si era
usufructuario y arrendo llego el término del Usufructo, si era Propietario
Fiduciario, Arrienda y llega el tiempo en que la Propiedad deba pasar al
Fideicomisario) y por ello el Arrendatario sufre algún perjuicio, deberá entre
estos los que sufra el Subarrendatario por su parte (El Arrendatario no
puede Subarrendar a menos de autorización expresa Art 2004 c.c.).
Art 2022 cc: Pacto de Enajenación de la Cosa Arrendada
Sea de recordar que la doctrina ha concluido por sentar la tesis general de
que las cláusulas de no enajenación son nulas. 561
De ahí que la parte final del artículo 2022 Cód. Civil, en tanto concede
al arrendatario el derecho "para permanecer en el arriendo hasta su
terminación natural”. En síntesis, dicha cláusula es ineficaz. 562
Si en el Contrato de Arrendamiento (arrendador y arrendatario) se estipula
la clausula en la que se pacte no enajenar la cosa arrendada, mientras dura
el plazo para el uso y goce, la estipulación no concede otra prerrogativa
distinta a la de permanecer en el arriendo hasta la terminación natural. 563
(Recuérdese que debe haber prorroga).
Efecto del Pacto de No Enajenación: El Arrendador puede vender el
bien, pero quien lo compre deberá dejar al Arrendatario hasta que finalice el
Contrato de Arrendamiento.
Art 2023 cc: Embargo de la Cosa Arrendada
En el artículo 2023 Cód. Civil se considera la hipótesis de que los
acreedores del arrendador, en ejercicio del derecho de prenda general que
tiene sobre todo los bienes de su deudor (artículo 2488 Cód. Civil),
persigan ejecutivamente y embarguen la cosa arrendada. Pues bien, en
dicha hipótesis el contrato arrendamiento no termina sino que continúa
durante el proceso pero ocupando los acreedores, con la intermediación del
secuestre, la posición contractual del deudor, esto es, la de los
arrendadores.564
El hecho de sacarse del comercio la cosa arrendada por medio del embargo
o del secuestro, no constituye motivo para hacer cesar el arrendamiento;
éste subsistirá, operándose, solamente, una sustitución legal de los
derechos y obligaciones del arrendador.565.
561 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 248.
562 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 249.
563 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 450.
564 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 249.
565 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 450
184
Él o los acreedores del Arrendador en caso de ejecutar embargo de la cosa
arrendada sustituirán al arrendador en sus derechos y obligaciones. (De
esta manera el arrendo subsiste).
Un bien generalmente se Secuestra y ese Secuestre (Persona a quien se le
encarga el bien) haces las veces de Arrendador.
Por Sentencia del Juez en los Caso Previstos en la Ley
El contrato de arrendamiento es de ejecución sucesiva, esto es, que las
relaciones contractuales se verifican periódicamente y no en un solo
momento. Pues bien, un contrato de arrendamiento puede expirar cuando al
juez, bien por incumplimiento de las obligaciones de cualquiera de las
partes o por alguna causal de nulidad, se le pide declare la terminación del
contrato. De ahí que el arrendamiento que ha empezado a ejecutarse no se
resuelva sino termine; terminación que es declarada por el juez competente,
mediante los trámites del proceso correspondiente. 566
Art 2025 cc: Prevalencia del Arrendamiento
Este Art establece que: “El arrendador no podrá en caso alguno, a menos
de estipulación contrario, hacer cesar el arrendamiento a pretexto de
necesitar la cosa arrendada para sí”. 567
El Arrendador no puede cesar el arrendamiento a pretexto de necesitar la
cosa para si (Uso personal). Excepto: a menos que se de estipulación
contrario o se haya pactado en el Contrato de Arrendamiento.
En lo demás: los contratos de arrendamiento celebrados por los tutores o
curadores sobre los bienes del pupilo o el padre en relación a los bienes del
hijo se entiende restringido, en el tiempo, a los términos del artículo 496
Cód. Civil.568.
Art 2026 cc: Insolvencia del Arrendatario
Ni la insolvencia ni la muerte del arrendatario ponen necesariamente fin al
contrato de arrendamiento. Sobre el primer aspecto el Código Civil, en el
art. 2026, dice; “La insolvencia declarada del arrendatario no pone fin
necesariamente al arriendo… El acreedor o acreedores podrán sustituirse al
arrendatario, prestando fianza a satisfacción del arrendador…No siendo así,
el arrendador tendrá derecho para dar por concluido el arrendamiento; y le
competerá acción de perjuicios contra el arrendatario, según las reglas
generales”.569
566 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 449.
567 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 449, 450.
568 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 451
569 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 449.
185
La insolvencia no le pone fin al Contrato de arrendamiento. Otra persona se
puede hacer cargo de las obligaciones del arrendatario es decir subrogarse
en el Contrato.
Si el Arrendatario es declarado insolvente, sus acreedores podrán sustituirlo
en la fianza a satisfacción del Arrendador. No siendo así el arrendador
tendrá derecho a dar por terminado el arrendamiento.
Art 2027 cc: Arrendamiento de Bienes de Incapaces
El incapaz actúa por medio de su representante legal y por lo tanto el
representante legal solo podrá arrendar el bien del incapaz por el tiempo
que dure su facultad de representante, es decir que los arrendamientos
hechos por tutores o curadores, por el padre de familia como administrador
de los bienes del hijo no pueden otorgarse por más del tiempo que exceda
los límites legalmente señalados.
Ejemplo: El Representante de un menor de 17 años no puede realizar el
Contrato de Arrendamiento por más de 1 año que es lo que le faltas para
que cumpla los 18 años.
Quien tenga la calidad de Representante debe manifestar al Arrendatario su
condición y por lo tanto no se requiere de Desahucio para terminar el
Contrato, porque el arrendamiento será por el tiempo que tenga la facultad
de representante.
Si el Representante actúa de Mala Fe no comunica su calidad de
representante al darse la finalización de sus facultades el Contrato de
Arrendamiento finaliza, pero con Indemnización.
570 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 252.
186
Trae una situación que conduce, básicamente, a la permanencia, por parte
del arrendatario en el uso de una cosa inmueble a pesar que se extinga el
derecho del arrendador sobre ella. Al tratar sobre: “la entrega de la cosa
por el tradente”. “Al practicarse la entrega no podrá privarse de la tenencia
al arrendatario que pruebe siquiera sumariamente, título emanado del
tradente, siempre que sea anterior a la tradición del bien a la demandante…
En este caso, la entrega se hará mediante la notificación al arrendatario
para que en lo sucesivo tenga el demandante como su arrendador,
conforme al respectivo contrato: a falta de documento, el acta servirá de
prueba del contrato”.572
Ciertamente; que la norma citada, conviniendo en la expiración del
arrendamiento, impone al adquirente la obligación de aceptar, de plano, la
relación contractual existente entre el tradente-arrendador y el arrendatario,
mediante el cumplimiento de los siguientes requisitos 573:
a. La existencia del contrato de arrendamiento. Para lo cual bastará la
prueba si quiera sumaria del contrato.
b. Un contrato de arrendamiento anterior a la tradición del bien.
571 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 452
572 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 440.
573 Ibídem
574 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 441.
187
arrendatario, en forma directa, de conformidad con lo establecido en el Art
426 CPC, que dice, “Otros procesos de restitución de tenencia. Lo
dispuesto en el articulo precedente se aplicará a la restitución de bienes
subarrendados, a la de muebles dados en arrendamiento y a la de cualquier
clase de bienes dados en tenencia a título distinto de arrendamiento, lo
mismo que a la solicitada por el adquirente que no esté obligado a respetar
el arriendo”.575
La defensa del arrendatario será, pírrica, puesto que éste se verá compelido
judicialmente a hacer la entrega de la cosa al nuevo adquirente, quien como
tal, no está obligado a respetar el arriendo.
Para no desconocer, pues, los alcances sustanciales enunciados de
expiración del arriendo por extinción del derecho del arrendador, debemos
acoger el criterio de aplicabilidad del art. 426 para aquella situación
derivada de la venta de un inmueble que se encuentra bajo la tenencia de
un tercero como arrendatario, con todas las consecuencias 576 ya expuestas.
La Ley 820 de 2003, rige a partir del 10 de julio del mismo año y derogo la
Ley 56 de 1985.
Presupuestos:
575 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 445.
576 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 446
577 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 275.
578 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 275
y 276.
188
1. Bien Inmueble
2. Sector Urbano
3. Destinado a Vivienda
La Ley 820, pues, parte del supuesto de que los inmuebles urbanos
destinados a vivienda, cuyo arrendamiento regula, deban estar dotados de
los servicios, cosas y usos inherentes al uso de ellos y por lo tanto
indispensables para la satisfacción de las necesidades propias de quienes
los ocupan para vivienda suya y de sus familias. 579.
579 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 278
580 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 493.
189
El contrato de arrendamiento para vivienda urbana puede ser:
Verbal
Escrita
El objeto necesario del contrato es el acuerdo entre las partes, hay unos que
efectivamente son de la esencia del contrato, como por ejemplo la
singularización de los contratantes, la identificación del bien arrendado y el
precio. Pero nunca tiene esa trascendencia los demás aquí relacionados, en
general porque se trata de cosas que son de la naturaleza del contrato y
como tales se entienden pactados aunque se guarde silencio respecto
(artículo 1501 Cód. Civil), lo cual ocurre aquí581:
581 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 283
y 284
582 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 284.
190
esos servicios, cosas, o usos adicionales puede exceder de un 50% del
precio del arrendamiento del inmueble.583
La autonomía de las partes para convenir sobre los servicios, cosas o usos
adicionales tiene plena aplicación cuando se incluyen en un contrato de
arrendamiento estos elementos, solo que el inciso final del art. 2 impone
un límite o un recorte a la soberanía privada al consagrar que “En ningún
caso, el precio del arrendamiento de los servicios, cosas o usos adicionales
podrá exceder de un 50% del precio del arrendamiento del respectivo
inmueble”.585
REQUISITOS MINIMOS DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO:
1.Nombre e identificación de las partes (Cedula de Ciudadanía).
583 Tomado de José Ignacio Castaño García. El contrato de arrendamiento de inmuebles y el nuevo
proceso de restitución. Bogotá. Editorial Temis S.A P. 21
584 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 277
585 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 494.
191
4. El precio y la forma de pago: Siempre que se entrega una cosa o cambio
de una contraprestación siempre va a ser arrendamiento aunque sea
periódico.
586 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 495.
587 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 279.
588 Ibídem
589 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 497.
192
2. MANCOMUNADO: "Cuando dos o más personas reciben la cosa un
inmueble o parte de él, y se comprometen solidariamente al pago de
su precio".
Este contrato versa sobre una parte del inmueble: pieza, habitación
piso o apartamento que no sean independientes y cuya utilización se
comparte con el arrendador o con otros arrendatarios. 593
Características esenciales595:
590 Tomado de José Ignacio Castaño García, El contrato de arrendamiento de inmuebles y el nuevo
proceso de restitución. Bogotá. Editorial Temis S.A 2004 P. 25
591 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 497.
592 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 281.
593 Tomado de José Ignacio Castaño García, El contrato de arrendamiento de inmuebles y el nuevo
proceso de restitución. Bogotá. Editorial Temis S.A 2004 P. 25
594 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 497
595 Ibidem
193
Ejm. Lavado de ropas, alimentación. Las porciones de un inmueble
que sean independientes y que por sí solas no constituyan una
unidad de vivienda no podrán ser reputados ni como compartido ni
como de pensión.
Ventaja: Se puede dar por terminado este contrato pre avisando con 10
días de antelación por cualquiera de las partes sin lugar a indemnizar.
Respecto al arrendamiento compartido, debe entenderse, que es aquel en
el que el arrendatario tiene el uso sobre la parte arrendada y las comunes
pero no sobre las áreas o zonas ocupadas por terceros. 596
La diferencia entre las dos figuras está en que en 597:
1. INDIVIDUAL: TOTALIDAD
596 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 497.
597 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 282.
598 Ibidem
194
Parte no independiente por ejemplo en el caso anterior el apartamento tiene
servicios, ingresos a parte, es un Contrato compartido y si el término es
inferior a 1 año pero me dan alimentación es un contrato de pensión.
Ejemplo 2:
Las partes contratantes tienen plena autonomía para acordar la duración del
contrato, y pueden ejercerla respecto de los contratos de arrendamiento
599 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 289.
600 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 290.
195
individual, mancomunado, y compartido, porque el contrato pensión
únicamente se puede pactar por menos de un año.601
Las partes pueden acordar el término que a bien tengan. Sin embargo, este
Art consagra, que a falta de estipulación expresa, se entenderá celebrado
por el término de un año.602
En las normas generales vimos que el Contrato, se entiende prorrogado por
el mero consentimiento del arrendador para que el arrendatario continúe
con el bien, el mero hecho de de aceptar a recibir un canon de
arrendamiento no significa que el Contrato, se prorroga.
El contrato se entiende prorrogado en iguales condiciones y por el mismo
término inicial cuando:
Cada una de las partes ha cumplido con sus obligaciones, y;
602 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 499 y 500.
603 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 500.
196
avenido, es decir, aceptado o dispuesto los reajustes que las normas legales
señalan.604
OBLIGACIONES DE LAS PARTES EN EL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO
Los derechos y las obligaciones derivadas del contrato de arrendamiento
son solidarias, tanto entre arrendadores como entre arrendatarios
ART. 7: SOLIDARIDAD
Se presume: Los derechos y obligaciones en el contrato de arrendamiento
son solidarios, tanto entre arrendadores como entre arrendatarios. La
Restitución del inmueble y las obligaciones económicas derivadas del
contrato, pueden ser exigidas o cumplidas por todos o cualquiera de los
arrendadores a todos o cualquiera de los arrendatarios, o viceversa a todos
o a uno o a voluntad de la otra parte.
El Mancomunado supone una Solidaridad pero en relación con el Pago y
cuando es explícitamente se obligan.
OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR ART 8 LEY 820 DE 2003
604 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 500.
605 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 304.
606 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 305.
197
2. Al estado en que la cosa deba encontrarse al ser entregada en buen
estado de servicio, seguridad y sanidad. 607
607 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 305.
608 Ibidem
609 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 307.
610 Ibidem
198
edificaciones sometidas a este régimen 611, es decir cuando se trate de
bienes inmuebles sometidos a regulación de propiedad horizontal es
indispensable que se entregue al arrendatario copia de dicho reglamento.
611 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 307.
612 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 507.
613 Ibidem
199
ART. 9 LEY 820 DE 2003
Relaciona las varias obligaciones del arrendatario de vivienda urbana, son
las siguientes:
En el lugar indicado.
614 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 307
y 308..
615 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 508.
616 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 308.
200
El inciso 2 del numeral 4 del artículo 9 figura la consagración de
una obligación de cuidado a cargo del arrendatario, que habría
quedado mejor ubicada como inciso 2 del numeral que se viene
estudiando. "En el caso de vivienda compartida y detención, el
arrendatario está obligado además a cuidar las zonas y servicios de
uso común y a efectuar por su cuenta las reparaciones o
sustituciones necesarias, cuando sean atribuibles a su propia culpa o
a la de sus dependientes".
617 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 309.
618 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 307.
619 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 309.
620 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 508.
621 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 309
y 310.
201
En principio, el pago de estas expensas corresponde al arrendador
como parte de la obligación a que se refiere el numeral 2 del
artículo 8 de la ley 820 y el 2 del artículo 1982 del código
civil. No obstante, las partes pueden estipular que la obligación de
pagar tales expensas corresponde al arrendatario. 623
Pues bien, la Ley 820 con prudente criterio incluyó el procedimiento para el
pago por consignación bancario en el caso de que el arrendador rehúse
recibir el pago de la renta o precio en las condiciones y lugar acordados. 626
622 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 310.
623 Ibidem
625 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 312.
202
- Cuando No es posible ubicar al arrendador para pagarle.
Procedimiento:
1. “El arrendatario deberá cumplir su obligación consignando las
respectivas sumas a favor del arrendador en las entidades
autorizadas por el Gobierno Nacional, del lugar de ubicación del
inmueble, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes al
vencimiento del plazo o período pactado en el contrato de
arrendamiento”. Art. 10 Numeral 1.
Contenido de la consignación:
626 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 510.
627 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 313.
628 Ibidem
629 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 510.
203
1. Causa de la consignación.
5. Valor de la consignación
630 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 511.
204
La entidad que haya recibido el pago entregara al arrendador o a quien lo
represente, el valor consignado, siempre que éste presente la respectiva
copia de las consignaciones.
6. El hecho que se haga una vez un pago por consignación no
deshabilita al arrendatario para que los demás los haga directamente
al arrendador, lo puede hacer de cualquiera de las dos formas.
Con el fin de que el arrendatario pueda probar que ha dado aviso y remitido
el título de consignación mediante el cumplimiento de los requisitos
previstos en el artículo 10 de la ley 820, la empresa de servicio postal
autorizado por el Ministerio de Comunicaciones debe cotejar y sellar copias
simples de las comunicaciones que envíe el arrendatario y el duplicado del
título, las cuales quedarán en poder de este. 632
- Cuantía.
631 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 511.
632 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 314.
205
ART. 12: LUGAR PARA RECIBIR NOTIFICACIONES
Se debe indicar en el contrato de arrendamiento de vivienda urbana en
donde se recibirán las notificaciones relacionadas directas o indirectamente
con el contrato, y mientras no se cambie, mediante información por aviso
por el servicio postal, conservara plena validez. 634
Las partes (arrendadores, arrendatarios, fiadores, codeudores) deben de
indicar en el contrato las respectivas direcciones donde serán notificados
para todos los efectos de ese contrato.
Las partes tienen la obligación de informarle a la otra parte cuando cambien
de lugar de residencia, debe hacerse por CORREO CERTIFICADO:
- Si el arrendador cambia de dirección debe informarle a:
- Arrendatario
- Codeudores
- Fiadores
- Arrendador
Mediante la Sentencia C- 670/04 la Corte declara inexequible el Inc. 3°
que indicaba que para todos los efectos, esa era la dirección y que no había
otra diferente, esto significa que mientras estuviera en ejecución del
contrato, no podían cambiar el lugar de residencia porque se tenía por
hecho la notificación en la dirección del contrato y se violaba el debido
proceso.
Art. 13: OBLIGACION GENERAL
Se establece en este Art que en el arrendamiento de vivienda compartida y
de pensiones, será necesario para sus habitantes, cumplir el reglamento
que sobre mantenimiento conservación, uso y orden interno expedida por el
Gobierno Nacional y aquellas complementarias que adopte la respectiva
asociación de vecinos, coarrendatarios o copropietarios, así como los
Códigos de Policía.635
De esta manera se debe tener en cuenta que en los contratos de vivienda
compartida y de pensión:
Obligación: “Que exista un reglamento interno sobre mantenimiento,
conservación y uso de las cosas comunes”
633 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 511.
634 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 501.
635 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 511
206
Si NO hay reglamento tiene que recurrir a las autoridades de policía,
CODIGO NACIONAL DE POLICIA. Ejemplo: Cosas que perturban la
convivencia pacífica.
Art. 14: EXIGIBILIDAD
"Las obligaciones de pagar sumas de dinero a cargo de cualquiera de las
partes serán exigibles ejecutivamente con base en el contrato
arrendamiento y de conformidad con lo dispuesto en los Códigos Civil y de
Procedimientos Civiles. En cuanto a las deudas a cargo del arrendatario por
concepto de servicios públicos domiciliarios o expensas comunes dejados
de pagar, el arrendador podrá repetir lo pagado contra el arrendatario por la
vía ejecutiva mediante la presentación de las facturas, comprobantes o
recibos de las correspondientes empresas debidamente canceladas y la
manifestación que haga el demandante bajo la gravedad de juramento de
que dichas facturas fueron canceladas por él, el cual se entenderá prestado
con la presentación de la demanda".
207
- Clara.
- Expresa.
- Exigible
637 Ibidem
638 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 315.
208
no lo hace, el arrendador está facultado para desistir el contrato de
arrendamiento de pleno de derecho. Durante el término de los 15 días el
arrendador puede NO hacer la entrega del inmueble hasta que se
constituyan las garantías.
640 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 315.
641 Ibidem
Las partes quedan facultadas para convenir una cláusula del mismo la
relativa la obligación del arrendatario de pagar los servicios y constituir
garantía. El acuerdo sobre éste y los demás puntos, será el que rija las
relaciones de las partes.645
644 Ibidem
645 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 315.
646 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 316.
647 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 317.
648 Ibidem
210
facturación correspondiente a aquel en que se efectúa la denuncia del
contrato y se remitan las garantías o depósitos constituidos". 649
La ley limita el valor de las garantías que puedan exigir las empresas de
servicio público para que los arrendadores, sean propietarios o poseedores,
queden exonerados de la solidaridad característica, en principio, de las
obligaciones que se originan como contraprestación por razón de los
servicios públicos que se suministra a los arrendatarios. De acuerdo con el
artículo 6 del decreto 3130 de 2003, para determinar cuál es el límite se
debe tener en cuenta, en primer lugar, para cada servicio, el promedio del
consumo de los tres (3) últimos períodos de facturación de los inmuebles
que correspondan al estrato al cual pertenece el bien o esto del contrato
respecto del cual se haya otorgado la garantía. 650
650 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 318.
651 Ibidem
652 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 320.
211
quedará obligado a hacer el pago de las facturas que se causen en el
futuro.653
653 Ibidem
654 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 521.
655 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 285.
656 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 496.
212
Si el arrendador exige depósito o garantía, puede ser sancionado con multa
hasta por veinte veces el salario mínimo legal mensual vigente al momento
de su imposición.657
ART. 17: SUBARRIENDO Y CESION
La Ley ha dicho que reitera la regla general señalada por el código civil en
su artículo 2004, o sea la de que el arrendatario le está vedado ceder el
contrato o subarrendar, salvo que haya sido expresamente facultado para
ello por el arrendador.658
657 Ibidem
658 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 286.
659 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 498.
213
Se pone de manifiesto un incumplimiento del contrato por el arrendatario,
que le permite al arrendador pedir la terminación de este y la consiguiente
restitución de la cosa arrendada. 660
Este Art 18 dispone que: “El precio mensual del arrendamiento será fijado
por las partes en moneda legal pero no podrá exceder el uno por ciento
(1%) del valor comercial del inmueble o de la parte de él que se dé en
arrendo… La estimación comercial para efectos del presente artículo no
podrá exceder el equivalente a dos veces el avaluó catastral vigente”. 661
No obstante, que las partes estipulen la renta de arrendamiento en moneda
extranjera, no significa que en esta haya de hacerse el pago tanto en
efectivo, el mismo artículo 19, después de permitir la estipulación en divisa
extranjera, agrega que se pagará en moneda legal colombiana. 662
EJEMPLO:
Por Ejemplo663:
a.Si el valor comercial del inmueble es de $50.000.000 y el avaluó catastral
es de $25.000.000, el canon mensual de arrendamiento será hasta
$500.000.
660 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 287.
661José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 503.
662 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 298.
663 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 503.
214
$500.000, o sea, el 1% del doble del avaluó catastral y no del valor
comercial. 664
El precio mensual del canon estipulado por la partes, puede ser fijado en
cualquier moneda o divisa extranjera, pagándose en moneda legal
colombiana a la tasa de cambio representativa del mercado en la fecha en
que fue contraída la obligación, salvo que las partes hayan convenido una
fecha o tasa de referencia diferente.
664 Ibidem
665 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 301.
666 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 303.
215
inmediatamente anterior a aquél en que ha de hacerse el reajuste del
canon, siempre y cuando el nuevo canon no supere el 1% del avalúo
comercial del inmueble.
EJEMPLO 1:
EJEMPLO 2:
667 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 504.
668 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 321.
216
En este Art 22 se señala las causales para que el arrendador pueda pedir la
terminación especial del contrato de arrendamiento, a saber:
1. El numeral 1 del artículo 22, consiste la primera de las causales en
referencia en "La no cancelación por parte del arrendatario de las
rentas y reajustes dentro del término estipulado en el contrato".
670 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 323.
671 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 512.
217
5. La regla quinta de terminación a favor del arrendador (artículo 22
de la ley 820), en "La realización de mejoras, cambios o
ampliaciones del inmueble, sin expresa autorización del arrendador o
la destrucción total o parcial del inmueble o área arrendada por parte
del arrendatario".
672 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 325.
673 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 512.
674 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 326.
218
C. Mas una indemnización equivalente a 3 meses de
arrendamiento.
Esta terminación sólo procede durante las prórrogas del contrato, esto es,
no puede el arrendador ejercer la prerrogativa concedida en el plazo inicial
del contrato, bien sea contractual o el legal de un año. 675
Cumplidas estas condiciones estará el arrendatario obligado a restituir
el inmueble.
675 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 513.
676 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 515.
219
Avisando para tal efecto su decisión con una antelación no menor a
tres meses a través del servicio postal autorizado. 677
En los literales a), b), c), el arrendador debe acompañar al aviso escrito
de terminación del contrato la constancia de haber constituido una caución
en dinero, en un banco o póliza de seguro, constituida a favor del
arrendatario por valor equivalente a 6 cánones de arrendamiento vigente,
para garantizar el cumplimiento de la causal invocada dentro de los 6
meses siguientes a la fecha de restitución del inmueble.680 (No basta
indicar al arrendatario una de las causales; porque es posible que el
arrendador este mintiendo; por ello se constituye la caución.)
En lo que respecta a la causal a), que como quien está legitimado para
exigir la restitución del bien arrendado es única y exclusivamente el
arrendador, la operancia de esta causal no puede tener lugar sino cuando
en la persona del arrendador recae también la calidad de dueño o
poseedor.681
La causal del ordinal d), es nueva respecto de las que había establecido
el artículo 18 de la ley 56 de 1985 derogada. Esta causal se diferencia
de las otras tres en que conforme a ella es suficiente la voluntad del
677 Ibidem
678 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 292.
679 Ibidem
680 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 514.
681 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 293.
220
arrendador para impedir que se produzca la prórroga y lograr la terminación
del contrato. Se diferencia, también, de las primeras, porque en ella se
puede dar por terminado el contrato al vencimiento del término inicial o de
cualquiera de sus prórrogas.682
También se diferencia esta causal de las tres anteriores, en que en este caso
el arrendador deberá indemnizar al arrendatario con una suma equivalente
al precio de 1.5 meses de arrendamiento. El legislador justifica esta
diferencia apoyada en que en las otras hipótesis, además de la voluntad del
arrendador, debe ocurrir alguno de los hechos ya analizadas. En ese evento
es la ley suficiente la decisión del arrendador luego de los 4 años de
ejecución del contrato.683
-Caución $2.400.000
682 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 295.
683 Ibidem
684 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 514.
685 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 515.
686 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 295.
221
1. Que hubiere ocurrido alguna de las enumeradas en los ordinales a) a
d).
2. Que el arrendador de al arrendatario aviso previo y escrito por medio
de servicio postal autorizados.
3. Se debe hacer con una antelación no inferior a tres meses a la fecha
en que haya de terminar el contrato, fecha que será la del
vencimiento inicial o las del de una de sus prórrogas.
4. El arrendador adjunta al escrito de aviso de terminación del contrato,
constancia haber constituido una caución a favor del arrendatario por
un valor equivalente a seis meses del precio del arrendamiento
vigente en ese momento. Esta caución tiene por objeto garantizar
que dentro de los seis meses siguientes a la fecha restitución del
inmueble, el arrendador cumplirá las obligaciones que para él han de
surgir como consecuencia de haber manifestado su voluntad de
terminar el contrato y de haber obtenido su entrega por razón de su
decisión, de acuerdo con la causal aducida.
687 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 327.
688 Ibidem
222
c) Manifestar a la entidad bancaria correspondiente, en el momento de
efectuar la consignación, la causa de la terminación anticipada y el
nombre y la dirección precisa del arrendatario o su representante. La
entidad que reciba la consignación dejará estas constancias en los
títulos respectivos. 689
689 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 327.
690 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 513.
691 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 327.
692 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 513.
693 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 327
y 328.
223
dinero, hay arrendamiento y en consecuencia hasta el último día debe
pagarla, de lo contrario generaría otro contrato el de Comodato.
694 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 328
695 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 328.
224
Procederes reiterados del arrendador o sus dependientes que afecten
gravemente el disfrute del inmueble arrendado. Debidamente comprobado
ante la policía. (Ejemplo: arrendador que llega borracho y hace
escándalos), (Es obligación del arrendador mantener la cosa en estado de
servir para el fin señalado en el contrato y librar al arrendatario de toda
perturbación en el uso de la cosa arrendada. Art. 1982 cc)
Se requiere lo siguiente:
696 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 514.
225
a. Comunicar al arrendador con una antelación no menor de tres meses,
su decisión de dar por terminado unilateralmente el contrato.
b. Consignar a favor del arrendador y a órdenes de la autoridad
competente señalada en el artículo 32 de la ley 820, la
mencionada indemnización.
c. Informar a la entidad que recibe la consignación las causas por las
cuales se verifica y el nombre y dirección precisa del arrendatario, del
arrendador o de su representante.
697 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 331.
698 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 332.
699 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 290.
700 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 291.
701 Ibidem
226
Los casos especiales a que se ha hecho alusión son 702:
De todo lo anterior se levanta un Acta que será suscrita por las personas
que intervinieron en la diligencia.
704 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 297.
227
indemnización según lo prescrito por el ordinal 4 del artículo 22 de la
ley 820.705
El Artículo 26 de la ley 820 dispone que: "en todos los casos en los cuales
el arrendador debe indemnizar al arrendatario, este no podrá ser privado
del inmueble arrendado sin haber recibido el pago previo de la
indemnización correspondiente o sin que se le hubiera asegurado
debidamente el importe de ella por parte del arrendador".
706 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 333.
707 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 518.
708 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 333.
709 Ibidemv
710 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 521.
229
En lo previsto en el Art 1994 del Cód. Civil (prestaciones por mejoras
útiles) las partes tienen la posibilidad de pactar descuentos en la renta.
711 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 335.
230
b) Presentación del modelo (s) del (los) contrato (s) de arrendamiento y
los de administración que utilizará en desarrollo de su actividad.
712 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 515.
713 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 522 y 523
231
2. Asumir las actuaciones que se le atribuyen a la autoridad competente
en los artículos 22 al 25 en relación con la terminación unilateral
del contrato.
PARAGRAFO: Para las funciones a que se refiere este artículo las entidades
territoriales podrán desarrollar sistemas de inspección, vigilancia y control
714 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 523
715 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 522, 523.
232
acorde a lo q establezca el Gobierno Nacional en un periodo de 6 meses
siguientes a la expedición de esta ley. Si el Gobierno no lo hace, la
competencia será de los alcaldes.
Art. 34 SANCIONES
La autoridad competente podrá colocar sanciones hasta por 100 salarios
mínimos legales mensuales vigentes (SMLMV) mediante resolución, por las
siguientes razones:
1. Cuando cualquier persona a la que se refiere el artículo 28 no
cumpla con la obligación de obtener la matrícula dentro del término
señalado.
233
El demandado podrá impedir la prácticas de medidas cautelares o la
cancelación y el levantamiento de las practicadas mediante la prestación de
caución en la forma y en la cuantía que el juez señale para garantizar el
cumplimiento de la sentencia.
Las medidas cautelares practicadas se levantarán si se absuelve al
demandado o si el demandante no formula demanda ejecutiva en el mismo
expediente dentro de los 60 días siguientes a la ejecutoria de la sentencia
para obtener el pago de los cánones adeudados o costas o perjuicios o
cualquier otra suma derivada del contrato o de la sentencia, si en esta se
condena en costas, el término se contará desde la ejecutoria del auto que
las apruebe y si hubiere sido apelada desde la notificación del auto que
ordene obedecer lo dispuesto por el superior.
Art. 36 RESTITUCIÓN PROVISIONAL
Cualquiera que sea la causal de restitución invocada, el demandante, podrá
solicitar que antes de la notificación del auto admisorio o en cualquier
estado del proceso se practique una diligencia de inspección judicial al
inmueble con el fin de verificar el estado del bien.
Si durante la práctica se estableciera que el bien se encuentra en estado de
grave deterioro o pudiere llegar a sufrirlo desocupado o abandonado, el juez
a solicitud del demandante puede ordenar en la misma diligencia LA
RESTITUCION PROVISIONAL DEL BIEN el cual se le entregará
físicamente a un secuestre, el con previa autorización de juez podrá
entregar el inmueble en depósito a la parte demandante quien se abstendrá
de arrendarlo hasta tanto no se encuentre en firme la sentencia q ordene la
restitución del bien.
La orden de restitución provisional NO ES APELABLE
Si la parte demandada en la oportunidad para contestar la demanda o
dentro de los 5 días siguientes a la práctica de la diligencia según sea el
caso, solicita al juez q le fije caución a la parte demandante para garantizar
los daños y perjuicios q con la restitución provisional pueda causarle, el juez
si lo considera conveniente ordenará la prestación de caución en la cuantía
y oportunidad q para tales efectos señale so pena del levantamiento de la
medida.
Durante la vigencia de la restitución provisional se suspenderán los
derechos y obligaciones derivadas del contrato de arrendamiento a cargo de
las partes.
Art. 37 PAGO DE SERVICIOS
Este artículo establece que cualquiera que sea la causal de restitución que
invoque el arrendador, el demandado cuando ha asumido la obligación de
pagar, deberá presentar la prueba de que se encuentra al día en el pago de
los servicios, cosas o usos conexos o adicionales, siempre que, en el
contrato haya asumido la obligación de pagarlos, hasta tal punto de que
para poder ser oído deberá presentar los documentos de pago
correspondiente, dentro de los treinta días calendario contado a partir de la
fecha en que el pago debía efectuarse oportunamente. 716
Art. 38 LA CONSULTA
716 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 519.
234
NO procede en sentencias proferidas en procesos de restitución de
inmueble arrendado.
Art. 39 TRAMITE PREFERENTE Y UNICA INSTANCIA
Todos los procesos de restitución de inmueble arrendado tendrán trámite
preferente después de los procesos de Tutela. Su inobservancia hará incurrir
al juez o funcionario en causal de mala conducta sancionable con
destitución de cargo. El Consejo Superior de la Judicatura adoptará las
normas necesarias para el cumplimiento de lo así dispuesto dentro de los 6
meses siguientes a la vigencia de la presente ley.
Cuando el proceso de restitución sea por mora en el pago se tramitará en
única instancia.
Art. 40 El numeral 7 del Art. 20 del C.P.C. Quedará así:
“7: En los procesos de tenencia por arrendamiento, por el valor actual de la
renta durante el término pactado inicialmente en el contrato, y si fuere a
plazo indefinido, por el valor de la renta del último año. Cuando la renta
deba pagarse con los frutos naturales del bien arrendado, por el valor de
aquellos en el último año. En los demás procesos de tenencia la cuantía se
determinará por el valor de los bienes.”
Art. 41 FOMENTO A LA INVERSIÓN
En realidad NO se cumple porque es muy costoso construir una vivienda y
destinarla para fines de arrendarla.
Art. 42 REGIMEN APLICABLE A LOS CONTRATOS DE EJECUCION
Los contratos que se encuentran en ejecución con la Ley 56/85 se regirán
por las disposiciones sustanciales vigentes al momento de su celebración; a
partir del 10 de julio de 2003 todos los contratos se regirán por Ley 820/03;
en el aspecto procesal se extiende a todos los contratos incluidos
ejecutados con la Ley 56/85.
PARAGRAFO: Para todos los efectos legales, las normas relacionada con las
causales de terminación de los contratos de arrendamiento y en especial las
previstas para dar por terminado unilateralmente por parte del arrendador
son de carácter sustancial.
Art. 43 TRANSITO DE LEGISLACION La presente ley en cuanto a sus
disposiciones sustanciales se aplica a los contratos que se suscriban con
posterioridad a su entrada en vigencia, y las disposiciones procesales
contenidas en los artículos 12 y 35 a 40 serán de aplicación inmediata
para los procesos de restitución sin importar la fecha en q se celebró el
contrato.
REFORMAS PROCESALES
235
sólo el proceso de restitución de tenencia del inmueble arrendado para
vivienda urbana.717
717 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 335
y 336.
718 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P
336,337, 341, 342 y 344.
236
El trámite preferente que corresponde a los procesos de restitución de
tenencia de inmueble arrendado. Esta norma dispuso la preferencia
en el trámite, salvo respecto del proceso de tutela.
719 Tomado de José Ignacio Castaño García. El contrato de arrendamiento de inmuebles y el nuevo
proceso de restitución. Bogotá. Editorial Temis S.A 2004 P. 171, 172
720 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 346
721 Ibidem
722 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 347.
238
"El empresario que a título arrendamiento haya ocupado no menos de dos
años consecutivos un inmueble con un misma establecimiento de comercio,
tendrá derecho a la renovación del contrato al vencimiento del mismo...".
724 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 349.
725 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 537.
239
tiempo transcurrido desde el momento en que lo adquirió 726. No
ofrecerse ninguna de los tres casos de excepción consagrados en este
artículo.727
726 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 349
727 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 537.
728 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 547.
729 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 350.
240
3º Cuando el inmueble deba ser reconstruido, o reparado con obras
necesarias que no puedan ejecutarse sin la entrega o desocupación, o
demolido por su estado de ruina y para la construcción de una obra nueva".
Excepciones a la Renovación:
1.Cuando el arrendatario haya incumplido el contrato.
730 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 538
731 Ibidem
241
exceptúan de lo dispuesto en este artículo los casos en que el inmueble sea
ocupado o demolido por orden de autoridad competente".
El artículo 519 dispone: “Las diferencias que ocurran entre las partes en el
momento de la renovación del contrato arrendamiento se decidirán por el
procedimiento verbal con intervención de peritos".
732 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 353.
733 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 354.
734 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 541.
242
Renovado: lo ubica bajo el concepto de nuevo contrato, y con
fundamento en el Art 518 Co Co, en la que las partes han tenido la
oportunidad de discutir los alcances para la continuidad en el goce
del bien735, es decir que se pueden cambiar las condiciones.
- Reconstruirlo
- Demolerlo
735 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 539.
736 Ibidem
737 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 540.
243
Art 521 Cód. Com: Derecho de Preferencia
Conforme al artículo 521, una vez hecha la reparación necesarias que
ocasionó la restitución del inmueble al arrendador, o la reconstrucción del
edificio, o construido la nueva edificación, el arrendatario que para esos
efectos fue desahuciado "tendrá derecho a que se le prefiera, en igualdad
de circunstancias, a cualquier otra persona en el arrendamiento de los
locales reparados, reconstruidos o de nueva edificación".
244
peritos. Igual indemnización deberá pagarle si en esos mismos casos
arrienda los locales, o los utiliza para establecimiento de comercio en que
se desarrollan actividades similares a las que tenía el arrendatario".
738 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 356.
245
Garantía Especial de la Obligación Indemnizatorio
Pero habiendo sido aquel sustituido por otro que, como el del actual Código
de Procedimiento Civil, no saca el bien del comercio y antes deja libres o
enajenabilidad, la pretendida afectación del inmueble al cumplimiento de la
obligación de indemnizar es inocuo y por lo mismo inútil. 742
740 Ibidem
741 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 358.
742 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 358.
743 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 545.
246
Lo mismo se dirá cuando se pretenden exigir perjuicios por el
incumplimiento de las obligaciones expresadas, porque el único responsable
de ellos será el propietario, que es el directamente comprometido con el
arrendatario.744
Art 523 Co Co: Subarrendo y Cesión
Art 523 Cód. Com: “El arrendatario no podrá, sin la autorización expresa o
tácita del arrendador, subarrendar totalmente locales comerciales o
inmuebles, ni darles, en forma que lesione los derechos del arrendador, una
destinación distinta a la prevista en el contrato”. 745
Si se puede Subarrendar hasta el 50% del inmueble, no requiere
autorización expresa o tácita del arrendador, por mandato de la ley, siempre
y cuando se haga para la misma actividad, no puede tener una destinación
diferente a la que le dio el arrendatario inicial. Ese subarrendó no debe
lesionar los Derechos del arrendador.
El Artículo 523 del Código de Comercio le permite al subarrendamiento
y a la cesión del arrendamiento, en materia locales comerciales. Respecto
del subarrendamiento de la totalidad del bien, dice el artículo que el
arrendatario le está vedado hacerlo si no cuenta con autorización expresa o
tácita del arrendador, en lo cual hay la novedad, respecto del precepto
paralelo del Código Civil (Art. 2004), de que el paso que en este la
autorización tiene que ser expresa, en punto a locales comerciales puede
ser tácita, esto es, reducirse inclusive de comportamientos pasivos del
arrendador frente al hecho manifiesto de que el arrendatario ha
subarrendado todo el inmueble.746.
744 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 515.
745 José Alejandro Bonivento Fernández. Los principales contratos civiles. Bogotá: ediciones librería del
profesional 2008. P. 548.
746 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 358
y 359
747 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 359.
247
Sigue siendo un Establecimiento Comercial, aunque con una actividad
diferente, pero SI ESTA PERMITIDO porque igual están vendiendo un
producto.
Cesión del Contrato Arrendamiento
Contempla el mismo inciso final del artículo 523 otra hipótesis de validez
de la cesión del contrato arrendamiento de un local comercial, y es aquella
en que tal cesión se produce como consecuencia automática de la
enajenación del establecimiento mercantil organizado en el local
arrendado.748.
748 Cesar Gómez Estrada, De los principales contratos civiles, Bogotá: Editorial Temis S.A. 2008. P 360
749 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 549.
248
cualquiera de esos eventos sustanciales para que el arrendador adquiera el
nexo con el comprador del establecimiento de comercio. 750
Es decir corre por cuenta del adquirente-cesionario notificar al arrendador
del traspaso, que en su favor se ha hecho, del contrato, en virtud de la
enajenación del establecimiento de comercio, o lograr la aceptación expresa
o tácita, ya que por mandato de la ley comercial no podrá discutir o
rechazar, el arrendador, los términos de la cesión, por estar aceptada en los
Art 887 y siguientes del Código de Comercio, en concordancia con el Art
523 Cód. Com.751
Mientras sea actividades comerciales, cabe el subarrendo.
Cuando el arrendatario toma el local y le da una destinación diferente (para
vivienda) hay Incumplimiento, pero en realidad no afecta al arrendador,
pero a este lo que le va a convenir es alegar esta causal para dar por
terminado el Contrato de arrendamiento.
Por el contrario si se lo entregan para vivienda y lo utiliza como
establecimiento de comercio, hay una causal de incumplimiento sin
importar el tiempo que lleve.
Art 524 Cód. Com:
Las normas contenidas en los artículos 518 a 523 Cód. Com, son normas
de Imperativo Cumplimiento, es decir que son normas de Orden Público.
No producirán efecto las estipulaciones que hagan las partes. Las partes
pueden aclararlas, complementarlas, pero No Modificarlas, las partes
deben adecuarse a esas normas, no pueden ir en contra de lo dispuesto ahí.
EJEMPLOS:
1.Se toma en arrendamiento un inmueble en sector urbano para vivienda y
el arrendatario coloca en el garaje una tienda. El contrato de
arrendamiento se sigue rigiendo con la Ley 820/03 porque se tiene en el
contrato que se hizo para Vivienda, se tiene en cuenta el Propósito
Inicial.
750 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 550.
751 Ibidem
249
Se aplica: Ley 820/03 al segundo nivel y Cód. Com al primer nivel. Son
Unidades Jurídicamente independientes.
250
3. Que dentro del término indicado en el inciso 1º no se hayan
opuesto los acreedores a aceptar al adquirente como su deudor.
752 José Alejandro Bonivento Fernández, Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, Bogotá: Librería ediciones del profesional LTDA. 2008 P 551.
251