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Aunque no todas gozan de ella, en ciertos casos la misma se obtiene por contractos. Para HyK, lo esencial
de las organizaciones es la separación afirmativa de activos: la imposibilidad de que los acreedores de los
beneficiarios de una sociedad (los socios) puedan acceder a los activos de la sociedad.
1. Introducción:
Entidades legales estándar: sociedades mercantiles, cooperativas, organizaciones sin fines de lucro,
sociedad municipal, sociedad de responsabilidad limitada, general partnership, limited partnership,
fideicomiso privado, fideicomiso benéfico, y matrimonio. De manera general, son contratos modelo
celebrados entre las partes que participan en una empresa, incluyen a los propietarios, administradores, y
acreedores de la empresa. Para HyK el rol esencial de las organizaciones es proporcionar la creación de un
patron de derechos de los acreedores (separacion de activos) que no podría establecerse de otra forma.
Para Hy K, el derecho de las organizaciones es mas importante por sus normas de derechos de propiedad
(asignación de propiedad) que como derecho contractual.
Una persona natural tiene los dos atributos por lo que puede actuar como una empresa unipersonal. Es
administrador y beneficiario, y los activos vinculantes son todos los activos de propiedad de dicho
individuo. En este caso la ley otorga al individuo la autorización para celebrar contratos y también la otra
parte tendrá el derecho de afectar los activos de dicho individuo.
Las entidades legales son personas jurídicas, poseen los dos atributos: aptitud para contratar mediante
administradores designados y conjunto de activos disponibles para satisfacer las obligaciones frente a los
acreedores de la empresa. Pero sus activos vinculantes son diferentes a los activos de los beneficiarios o
administrador de la empresa. Los acreedores de la empresa tendrán sobre ellos un derecho prioritario al
de los acreedores personales de los beneficiarios y administradores de la empresa. Para HyK, la separación
de Activos vinculantes de la empresa, de los activos personales de los beneficiarios administradores
empresa es el carácter central de la entidad legal, y el rol principal del Derecho de las Organizaciones )en
adelante DO) afirman 4 cosas:
- Una característica de todas las entidades legales y el derecho de las organizaciones en general, es
la separación de un conjunto de activos sobre el que los acreedores de la empresa tendrá derecho
prioritario
- Esta división ofrece importantes ventajas de eficiencia para la creación de grandes empresas
- Generalmente no será factible establecer que esta forma de separación de activos sin el DO.
- Este atributo de propiedad es la única contribución esencial del DO a la actividad comercial.
B. Asignación de prioridades de los acreedores a los distintos conjuntos de activos que resultan de la
formación de identidad legal. Hay dos formas:
- Separación afirmativa de activos vinculantes para celebrar los contratos: asigna a los acreedores
de la empresa un derecho prioritario sobre los activos asociados a las operaciones de la empresa,
con respecto a los derechos de los acreedores personales de los beneficiarios de la misma.
- Separación defensiva de activos para protegerlos de los beneficiarios frente a los acreedores de la
empresa: tiene por fin garantizar a los acreedores personales de los beneficiarios un derecho
prioritario sobre los activos personales de ellos, respecto a los derechos de los acreedores de la
empresa.
Bajo las reglas supletorios del derecho societario, los acreedores de una sociedad cuentan con:
- Separación afirmativa de activos: derecho prioritario de los acreedores sobre los activos de la
sociedad, sus pretensiones se satisfacen antes de qué los activos de la sociedad sean disponibles
para satisfacer cualquier pretensión por parte de los acreedores personales de los accionistas de la
sociedad.
- Separación defensiva de activos: es la regla de la responsabilidad limitada que impide a los
acreedores de la sociedad ejecutar los activos personales de los accionistas.
b. Derecho exclusivo de los acreedores de la sociedad sobre los activos de la empresa: los acreedores
de los beneficiarios no tiene ningún derecho ni siquiera sobre el interés del beneficiario en la
empresa. Se da en sociedades sin fines de lucro, sociedades municipales, fideicomisos, caritativas,
y fideicomisos de pródigos. Los beneficios de las organizaciones pueden continuar siendo
beneficiarios incluso después de su quiebra, sin entregar a sus acreedores alguna porción de los
beneficios de la empresa.
b. General partnership de los EU: no existe separación defensiva de activos. Los acreedores de la
general partnership, junto con los acreedores de los socios, comparten la distribución de los
activos de los socios cuando ella y sus socios son insolventes. Por esto, la separacion defensiva no
es un requisito para crear una entidad.
Si una empresa A se constituye bajo la propiedad de otra B, la asimetría entre la separación afirmativa y
defensiva de activos que caracteriza la estructura corporativa crearía una asimetría de derechos entre los
acreedores de ambos negocios. Los acreedores de A tendrán un derecho prioritario sobre los activos del
negocio A y ningún derecho sobre los activos del negocio B, pero los acreedores del negocio B tendrían
un derecho exclusivo sobre los activos empleados en el negocio B y por medio de sus acciones en la
sociedad A, tambien tendrían un derecho subordinado sobre los activos de este negocio
Separar un conjunto fijo de activos puede reducir los costos totales de monitoreo, mediante la
responsabiliad defensiva, limitada para para los beneficiarios de la empresa frente a los acreedores del
negocio. Segun HyK la separación afirmativa tambien reduce los costos en contratación del negocio.
La separación de activos reduce los costos de monitoreo de los acreedores y los clientes a largo plazo,
pero tambien protege el valor de la empresa en marcha, lo que se desarrolla en interés de los acreedores y
los beneficiarios de la empresa.
Si solo existiera la regla débil de separacion afirmativa de activos, por la que los acreedores de la empresa
reciben un derecho prioritario sobre los activos de la empresa, pero no reciben un derecho contra la
liquidación, entonces el acreedor personal de un accionista deudor insolvente, tendría el poder de forzar la
liquidación parcial o total de la sociedad procediendo directamente contra los activos de la empresa para
cobrarse su crédito. Esto destruye el valor de la empresa en marcha.
Puede ocurrir que los acreedores o el liquidador del accionista insolvente elija cobrarse liquidando el valor
de las acciones que le pertenecían en la sociedad, pero si las acciones no tienen un valor de mercado
establecido, esta aproximación no es atractiva para los acreedores.
Para asegurar a sus acreedores del negocio un derecho prioritario sobre los activos del negocio, el
empresario tendía que insertar cláusulas en cada contrato entre el y el acreedor del negocio, describiendo
el conjunto de activos vinculantes y prometiendo que acordara con cada uno de sus acreedores personales
insertar una estipulación contractual en la que acepta subordinar su derechos contractuales. Esto es casi
imposible en la práctica. Tambien, si usara solo contratos el empresario estaría obligado a negociar con
todos sus acreedores personales para asegurar la integridad se sus activos vinculantes porque cualquier
acreedor personal estaría autorizado a participar de los actos del negocio en igualdad de términos con los
acreedores del negocio.
El DO organiza los derechos de numerosas terceras partes sin renegociación, pues al transferirse activos a
la empresa se le otorga automáticamente a los acreedores de la empresa una pretensión sobre dichos
activos mientras que el derecho contingente sobre aquellos activos previamente tenido por los acreedores
personales del propietario es subordinado a los derechos de los acreedores de la empresa.
Por ejemplo, un empresario A transfiere a su Empresa X unas maquinas con las iba a cobrarse una deuda
B, a cambio A recibe mas acciones en su empresa X y B pierde el derecho de cobrarse directamente con
esos bienes, pero recibirá un incremento del valor de las acciones del empresario contra las que podrá
dirigirse para cobrar.
El acreedor que monitorea ventajas de separación afirmativa de activos aprecia mas tal incremento de
valor accionario que puede ser cobrado de su parte.
El common law trust resuelve el problema al aislar los activos del negocio de los acreedores personales
del administrador, porque permite al administrador ser designado fiduciario, cuyos activos se encuentran
separados en dos conjuntos: los activos personales, y los activos que se encuentran en fideicomiso a favor
de los beneficiarios designados. Como regla general estos últimos no se encuentran disponibles para
displacer los derechos de los acreedores personales del fiduciario. Mediante el Derecho de los
fideicomisos, el fiduciario es dos objetos diferentes frente de los acreedores con los que celebre contratos
para la empresa: es una persona natural que contrata el nombre propio, y una presión artificial que actúa
en nombre de los beneficiarios de la empresa.
Para los autores el common law trust si tiene personalidad Juridica y es parte del derecho de las
organizaciones. Así el derecho de fideicomisos, parte del DO es importante por permitir la separación
afirmativa de los activos del fideicomiso con respecto a los activos personales del fiduciario, agente o
gerente, y por permitir la separación afirmativa de activos con respecto a los activos personales de los
beneficiarios.
D. Derechos de garantía
El DO permite la asignación de un derecho prioritario sobre los activos vinculantes de una empresa a los
acreedores del negocio. Se permite garantías sobre los activos de la empresa.
Los costos de la separación defensiva de activos derivan principalmente de las posibilidades que esta crea
para que los beneficiarios de la empresa actúen de manera oportunista con respecto a los acreedores del
negocio. Si el crédito solicitado para el negocio excede sustancialmente el valor de los activos de la
empresa, entonces la responsabilidad limitada crea un incentivo para que los propietarios de la empresa
desvíen o eligen el valor de los acreedores de la empresa mediante cualquier medio por ejemplo evadiendo
el esfuerzo prometido o retirando activos de la empresa frente a una situación de insolvencia.
La separación defensiva de activos también genera economías de monitoreo para los beneficiarios de las
empresas. La separación afirmativa protege a los beneficiarios de las reducciones de valor de la empresa
que de otro modo resultaría por la quiebra de banco beneficiario. La separación defensiva protege a los
beneficiarios, de la responsabilidad personal por la quiebra de la empresa inducida por la quiebra de otros
como beneficiarios. Aísla a los beneficiarios de las fluctuaciones de valor de la empresa que resultaría de
las fluctuaciones de la finanzas personales de los beneficiarios.
D. Economías de cobro
La responsabilidad limitada defensiva permite ahorrar costos para obtener y cobrar fallos personales
contra los activos personales de los propietarios de la empresa.
E. Economía de transferencia
La responsabilidad limitada Facilita la transferencia de acciones de una organización como la sociedad
mercantil. Los mercados de titularidades no tenderán a formarse salvo que los negociantes puedan separar
el valor de dichas acciones de sus propios activos personales y los activos personales de otros
beneficiarios. La responsabilidad limitada permite esta separación.
El rol vital del derecho de las organizaciones es la contratación con los acreedores de la empresa.
B. Derechos y obligaciones de los beneficiarios de una empresa.
Además de los elementos de los tipos de entidades legales que sirven para establecer la separación de
activos, el derecho de organizaciones proporciona 7 características de los tipos de entidades legales:
COnclusion:
Lo central del Derecho de organizaciones es derecho de propiedad, no derecho contractual. Permite la
formación de una garantia flotante sobre el conjunto de activos asociados a una entidad, y la asignación
de dicha ganada al cambiante grupo de acreedores que realizan transacciónes con la empresa, mientras
que protege los activos frente a los administradores y beneficiarios. Esta es la forma de la separación
afirmativa de activos, y permite la formación de grandes nexos de contratos que son empleados para
organizar la mayor parte de la moderna actividad comercial. La separación defensiva de activos incluyendo
la regla de responsabiliad limitada es secundaria.