TEORÍA DEL CASO

ALEGATO DE APERTURA

Prof. Benji Espinoza

Ramos

www.be-firma.com
 LA VERDAD JUDICIAL COMO VERDAD
I CONSTRUIDA
EL CONCEPTO DE VERDAD EN EL PROCESO PENAL

LA IMPORTANCIA DE LAS TÉCNICAS DE LITIGACIÓN EN LA RECREACIÓN DE LA

VERDAD

EL NUEVO MODELO PROCESAL CON

II ENFOQUE ADVERSARIAL
CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA
III
PROCESAL
LA VERDAD JUDICIAL
COMO VERDAD
CONSTRUIDA
 EL CONCEPTO DE VERDAD EN EL PROCESO PENAL El proceso penal
se propone con
aproximarse a
ella a través de
La verdad que se La verdad real o una versión
obtiene en un verdad histórica construida de la
proceso penal ha quedado en verdad.
no es una el pasado y no
verdad real, es existen formas
una verdad certeras de La verdad
construida. reproducirla. histórica es
parte del pasado
y no existe
forma alguna de
retornar a ella.
 “a trial is a re-creation of reality”
THOMAS MAUET «Un juicio es una (Mauet, 2005:1)
recreación de la realidad»

SAN AGUSTÍN DE «¿Quién puede juzgar un (Traversi, 2005:28)

HIPONA pasado que ya no existe?»

CORRESPONDENCIA “Adecuación de lo que se conoce de

una cosa, con lo que esa cosa es.”
 AUNQUE UNA JUSTICIA PENAL CON VERDAD
CONSTITUYA UNA UTOPÍA, “UNA JUSTICIA PENAL
COMPLETAMENTE “SIN VERDAD” EQUIVALE A UN
SISTEMA DE ARBITRARIEDAD”

FERRAJOLI
LA VERDAD PROCESAL CONTIENE
UNA DOBLE VERDAD

VERDAD FÁTICA VERDAD JURÍDICA

(quaestio facti) (quaestio iuris)

comprobable mediante comprobable mediante

la prueba interpretación
SE REFIERE A LOS HECHOS OCURRIDOS EN LA REALIDAD MEDIANTE
INDUCCIÓN
su imputación al
sujeto incriminado
QUAESTIO PRETENDE recurriendo a
ESTABLECER la actividad
FACTO
realización de un probatoria
hecho

(Ferrajoli, 1995:48)

Pretende determinar el que Permiten considerar un

QUAESTIO
significado de los hecho determinado como
IURIS enunciados normativos delito

SE REFIERE A LAS NORMAS QUE HABLA DE ELLOS

 (Ferrajoli, 1995:47 y
Gonzalez, 2005:96)

EN LA ACTUACIÓN
PROBATORIA
ORIENTADA A

LA VERDAD PROCESAL
DEBE DERIVAR

LA
AVERIGUACIÓN
DE LOS HECHOS
 LA IMPORTANCIA DE LAS TÉCNICAS DE
AQUÍ RADICA LA IMPORTANCIA DE
LITIGACIÓN EN LA RECREACIÓN DE LA VERDAD
LAS TÉCNICAS DE LITIGACIÓN Y
PERSUASIÓN, COMO
LA VERDAD INSTRUMENTO DE
COMUNICACIÓN EFICAZ
JUDICIAL Es la verdad propuesta DESTINADO AL CONVENCIMIENTO
RECONOCIDA por las partes DEL JUEZ
POR EL JUEZ
juez acepta la propuesta de la verdad planteada por el acusador o
AL SENTENCIAR
Juez acepta la propuesta de verdad planteada por el acusado

La toma de posición del juez LA VERDAD ASUMIDA POR

dependerá de la capacidad de EL JUEZ ES LA QUE LOGRÓ
convencimiento de las partes CONVENCERLO MAS
 Así como los políticos tratan de
convencer a los electores para
obtener su voto y el vendedor
MAIER trata de convencer a su
comprador para que adquiera
(Maier, 2005:1)

un producto

EL ABOGADO BUSCA CONVENCER AL

TRIBUNAL PARA QUE ASUMA LA
VISIÓN QUE AQUEL OFRECE DE LOS
HECHOS EN DISCUSIÓN
 LAS TÉCNICAS DE
LITIGACIÓN NO PUEDEN
LA UTILIZACIÓN DE
SUSTITUIR EL BAGAJE DE
TÉCNICAS DE LITIGACIÓN
CONOCIMIENTOS
PUEDE SERVIR PARA
PROPIOS DEL ABOGADO
MAXIMIZAR LOS
PARA SOLUCIONAR
RESULTADOS
PROBLEMAS DE ESTA
ÍNDOLE
CARACTERÍSTICAS DEL
SISTEMA PROCESAL
ACUSATORIO
 SE CARACTERIZA PORQUE EN
AQUEL LAS DIVERSAS ETAPAS O ENFRENTAMIENTO O DE
INTERACCIÓN ENTRE SUJETOS O
FASES PROCESALES SE ENTIENDEN PARTES (ADVERSARIOS)
COMO ESPACIOS DE

CUYO VENCEDOR
DEBE SER
CON PRETENSIONES POR LO
DETERMINADO
GENERAL DIVERGENTES (DE
POR UN TERCERO
CULPABILIDAD O DE INCONCIENCIA)
IMPARCIAL EL
JUEZ.
 CUATRO PILARES FUNDAMENTALES
-PRINCIPIOS-

IGUALDAD
DE ARMAS ORALIDAD

CONTRADICCIÓN IMPARCIALIDAD
ALEGATOS DE
APERTURA
CONSAGRACIÓN
NORMATIVA DEL
ALEGATO DE
APERTURA
“Art. 371,2.- … el Fiscal expondrá
resumidamente los hechos objeto de la
acusación, la calificación jurídica y las
pruebas que ofreció y fueron admitidas.
Posteriormente en su orden, los abogados del
actor civil y del tercero civil expondrán
concisamente sus pretensiones y las pruebas
ofrecidas y admitidas. Finalmente, el defensor
del acusado expondrá brevemente sus
argumentos de defensa y las pruebas de
descargos ofrecidas y admitidas.
 DEFINICIÓN
En el alegato de apertura se anuncia a la sala qué es lo que están a
punto de ver en el juicio que se inicia.
El alegato de apertura es la actividad fundamental del litigante, ya que es la oportunidad
que tenemos para presentar nuestra teoría del caso ante el juez.

OJO: RECORDEMOS QUE, POR MEDIO DEL ALEGATO DE APERTURA, LOS JUECES
TOMARÁN POR PRIMERA VEZ CONTACTO CON LOS HECHOS Y ANTECEDENTES, PORQUE LA
ÚNICA INFORMACIÓN QUE LA SALA RECIBE ACERCA DEL JUICIO ES EL AUTO DE
ENJUICIAMIENTO. Y SABEMOS QUE NORMALMENTE ESE AUTO DE ENJUICIAMIENTO SOLO
CONTIENE INFORMACIÓN MÍNIMA DEL CASO Y LA ENUMERACIÓN DE LOS MEDIOS DE
PRUEBA QUE FUERON OFRECIDAS POR LAS PARTES E INGRESARON PARA EL JUICIO ORAL.

ESTE MOMENTO ES CRUCIAL EN EL JUICIO, NO PUEDE ESTAR

ENTREGADO A LA MERA IMPROVISACIÓN.
 CONTENIDO
NO EXISTE UN MODELO ÚNICO Y VÁLIDO PARA ESTRUCTURAR UN ALEGATO DE
APERTURA, MUCHO DEPENDERÁ DE LAS CARACTERÍSTICAS DEL CASO, DE LAS
FORTALEZAS Y DEBILIDADES QUE PRESENTE CADA PARTE EN EL JUICIO.

Alegato de Apertura

NARRACIÓN DE
LOS HECHOS Fundamentos
Anuncio de las Pruebas
(TEMA) Jurídicos
(Elemento Probatorio)
(ELEMENTO (Elemento Jurídico)
FÁCTICO)
1:LOS “NO” DEL ALEGATO DE APERTURA.

1.1 NO ES UN PURO EJERCICIO DE RETÓRICA U

ORATORIA:
Uno de los problemas comunes que he podido observar en alegatos de
apertura es que sobreutilizamos palabras y queremos transformar
nuestro alegato de apertura en una declamación retorica.
Por supuesto, que es muy bueno tener un alto nivel en oratoria, manejar
bien la retorica, pero no será suficiente si no van acorde con una teoría
del caso sólida y consistente.
1.2- NO ES UN ALEGATO POLITICO NI EMOCIONAL
• NO QUERRAMOS NI PRETENDAMOS TRANSFORMAR NUESTRO ALEGATO, EN
UN SENTIDO EMOCIONAL (O AL MENOS NO ESPEREMOS HACER LLORAR A
LOS JUECES , DIFICILMENTE SUCEDE) O HACER DE EL UNA TRIBUNA PARA
ALEGATOS POLITICOS
• LOS ALEGATOS PURAMENTE EMOTIVOS O POLITICOS PUEDEN JUGARNOS EN
CONTRA DE FORMA NEGATIVA, YA QUE LOS MAGISTRADOS SACARAN UNA
CONCLUSION ERRONEA Y PODRIAN PENSAR QUE SOLO ESTAMOS ACTUANDO,
EXAGERANDO, TANTO QUE HASTA AHORA NO HEMOS DICHO NADA
CONCRETO DE NUESTRO CASO Y QUE ES LO QUE PROBAREMOS.
• LE CREIMOS A LA VICTIMA PORQUE NOS CONMOVIO SU DOLOR.
• EXIMIMOS AL IMPUTADO PORQUE HA TENIDO UNA VIDA DURA.
1.3- NO ES UN EJERCICIO ARGUMENTATIVO
• ES UN DEFECTO COMUN DE LITIGACIÓN EN QUE LAS PARTES COMIENCEN
A EMITIR CONCLUSIONES Y ARGUMENTAR ACERCA DE LA PRUEBA, Y
ESTO NO SE PUEDE HACER AL MOMENTO INICIAL DEL JUICIO.
• EJEM:
EL SEÑOR TESTIGO OCULAR, NO PUDO A VER VISTO A MI CLIENTE, PORQUE ESTABA A 54
METROS DEL LUGAR Y VARIOS AUTOS OBSTACULIZABAN SU VISION, ADEMÁS ES CIEGO Y
ODIA A MI CLIENTE. NO PODEMOS DECIR ESO, PORQUE LUEGO EL TESTIGO MANIFIESTA
LO CONTRARIO.
• NO PODEMOS TERGIRVERSAR LA PRUEBA, A LOS JUECES NO LES GUSTA. AL
CONTRARIO, DIRAN: SI EL ABOGADO HIZO ESO RESPECTO DE ESTE TESTIGO, ¿EN QUÉ
OTRA COSAS NOS ESTARÁ HACIENDO LO MISMO? QUIZAS LA SOLUCIÓN SEA NO CREER
EN NADA DE LO QUE NOS DIGA EL ABOGADO.
• ENTONCES, EL ALEGATO DE APERTURA NO ES UN EJERCICIO ARGUMENTATIVO.
 1.4- NO ES UNA INSTANCIA PARA DAR
OPINIONES PERSONALES:
• LOS JUECES DECIDENSOBRE UN CASO CONFORME LA PRUEBA QUE ES
PRESENTADA EN JUICIO. ASÍ, QUE LAS OPINIONES DE LOS ABOGADOS
SON PERFECTAMENTE IRRELEVANTES.
• EN CONSECUENCIA, SE DEBE DE EVITAR LA TENTACIONES DE TRANSFORMAR ESTAETAPA
EN UNA DIATRIBA DE OPINIONES INNECESARIAS.
EJEM:
TODOS CONOCEMOS LA CALIDAD DE LAS PERICIAS PSICOLOGICAS EN CASO DE VIOLACIÓN
SEXUAL, QUE SON REALIZADAS EN FISCALIA, LO QUE ESTA FRASE OCULTA, EN VERDAD ES
QUE LAS PERICIAS PSICOLOGICAS REALIZADAS SON MAL REALIZADAS.

• AL FINAL NO IMPORTARÁN LAS PERICIAS SICOLÓGICAS, SINO LA PERICIA SICOLÓGICA

QUE LLEVÓ A CABO EN TU CASO. Y ESO ES UNA CUESTIÓN HECHO, MATERIA DE PRUEBA
PARA LA EVIDENCIA, NO DE OPINIÓN PARA EL ABOGADO.
 2. ASPECTOS ESPECIFICOS PARA LA
ESTRUCTURACIÓN DE UN ALEGATO DE
APERTURA.

VAMOS A VER UN CONJUNTO DE

RECOMENDACIONES O BUENAS PRÁCTICAS
QUE DEBEN DE SER CONSIDERADAS AL
MOMENTO DE REALIZAR LA
ESTRUCTURACIÓN DE TU ALEGATO
2.1 DEBEMOS PRESENTAR HECHOS Y NO
CONCLUSIONES

PRESENTAR ELEMENTOS FÁCTIVOS DEL CASO, SU

VINCULACIÓN CON LAS NORMAS APLICABLES.
NO EXTRAER CONCLUSIONES DE LA PRUEBA QUE
AUN NO SE HA ACTUADO.
NO REALIZAR ARGUMENTACIONES DE COMO DEBEN
RAZONAR LOS JUECES.
 EJEMPLO INCORRECTO
LO QUE NO SE DEBE HACER:

• ESCUCHARÁN EN ESTE JUICIO, AL SEÑOR DOMINGUEZ,

TESTIGO DE LA FISCALÍA QUIEN DICE RECONOCER A MI
CLIENTE, COMO LA PERSONA QUE MATO A SU ESPOSA;
SIN EMBARGO SEÑORES JUECES, NO ES CREÍBLE ESA
VERSIÓN PORQUE EL SEÑOR DOMINGUEZ SOLO TUVO
UNOS SEGUNDOS PARA VER EL ROSTRO DE MI CLIENTE.
ELLO PORQUE EN ESE MOMENTO SE DESARROLLABA UN
TIROTEO Y ESTE TESTIGO ESTABA MÁS PREOCUPADO DE
ESQUIVAR LAS BALAS EN VEZ DE FIJARSE EN QUIEN
ESTABA DISPARANDO.
 EJEMPLO CORRECTO
• EN ESTE JUICIO ESCUCHARÁN LA
DECLARACIÓN DEL SR. DOMINGUEZ, QUIEN
SEGÚN VERSIÓN DE LA FISCALÍA ES EL
TESTIGO QUE RECONOCE A MI CLIENTE, QUE
MATÓ A SU ESPOSA; NO OBSTANTE, OIRÁN
TAMBIÉN ALGUNOS ASPECTOS DE ESTE
TESTIGO QUE PONDRÁN EN TELA DE JUICIO
SU CREDIBILIDAD.
 2.2 EL ALEGATO DEBE SER BREVE, NO
EXTENSO.
MIGUEL ANGEL OSSORIO Y GALLARDO, EN SU LIBRO EL ALMA DE LA
TOGA, DECIA “QUE LA BREVEDAD DEL DISCURSO ES EL MANJAR DE
LOS JUECES.”
LOS JUECES, COMO TODOS LOS SERES HUMANOS, TIENEN UNA
CAPACIDAD DE CONCENTRACION LIMITADA. EL ALEGATO DEBE SER
TAN BREVE COMO SEA POSIBLE.
 EL EXCESO DE INFORMACIÓN, PUEDE GENERAR CONFUSIÓN.
 RECUERDEN QUE MENOS ES MÁS.
 ADEMAS, UN CASO GRANDE NO EXIGE NECESARIAMENTE UN
ALEGATO DE APERTURA EXTENSO.(LA RELACIÓN NO ES
NECESARIAMENTE PROPORCIONAL.
2.3 NO EMITIR OPINIONES PERSONALES.

EJEMPLO
• NO DECIR EN MI OPINIÓN , SE ESTARÍA COMETIENDO
UNA GRAN INJUSTICIA SI SE CONDENA A MI CLIENTE.
• NO DECIR, CREO QUE MI CLIENTE ES INCAPAZ DE
COMETER UN DELITO COMO EL QUE SE LE ACUSA.
• TAMPOCO DECIR, MI OPINIÓN PERSONAL ES QUE LA
INVESTIGACIÓN FUE DEFECTUOSA.
 2.4 NO EXAGERAR LA PRUEBA
TODO AQUELLO QUE ANUNCIEMOS EN EL ALEGATO Y NO PODAMOS CUMPLIR CON LA PRUEBA,
DETERIORARÁ LA CREDIBILIDAD DEL ABOGADO.
LOS JUECES PENSARÁN QUE FUIMOS POCOS HONESTOS Y QUE INTENTAMOS PASAR, “GATO POR
LIEBRE”.
LA EXAGERACIÓN SIEMPRE SE PAGA
• EJEMPLO: EN UN ALEGATO DE APERTURA DEL FISCAL:
• SEÑORES MAGISTRADOS, QUEDARÁ PROBADO DE FORMA INDUBITADA Y SIN POSIBILIDAD SIQUIERA DE
DISCUTIR, QUE EL ACUSADO FUE VISTO EN EL SITIO DEL SUCESO POR UN TESTIGO QUE PUDO DISTINGUIRLO
CON CLARIDAD Y PRECISIÓN.
• LUEGO, EL TESTIGO NOS INDICARÁ QUE LO QUE PUDO VER FUE UN SUJETO DE LAS CARACTERÍSTICAS FÍSICAS
DEL ACUSADO.
• ENTONCES, LA CONTRAPARTE CÓMO USARÁ ESTA VENTAJA EN SU ALEGATO DE CLAUSURA: SEÑORES JUECES,
RECUERDAN LAS PALABRAS DEL FISCAL QUE NOS PROMETIÓ UNA IDENTIFICACIÓN INDUBITADA DEL ACUSADO
EN EL SITIO DEL SUCESO. SIN EMBARGO, ¿QUÉ ES LO QUE REALMENTE VIMOS EN JUICIO? VIMOS UN TESTIGO
QUE DESCRIBE LAS CARACTERÍSTICAS FÍSICAS DE UNA PERSONA QUE CORRESPONDEN A UN ALTO
PORCENTAJE DE LA POBLACIÓN MASCULINA NACIONAL, QUE OBSERVÓ A CERCA DE 25 METROS DE
DISTANCIA.
5.ES RECOMENDABLE ANTICIPAR LAS PROPIAS
DEBILIDADES Y ANTICIPARLAS RAZONADAMENTE

•HAY QUE SER LO MÁS TRANSPARENTE

POSIBLE DESDE EL INICIO DEL JUICIO CON
LOS JUECES.
• NO OCULTARLES INFORMACIÓN, QUE PUEDE
SER CONOCIDA POR LA CONTRAPARTE Y
PUEDE SER USADA EN NUESTRA CONTRA.
2.6 TENER CUIDADO CON LOS DETALLES

“MUCHO OJO CON LOS DETALLES”

• ES MEJOR QUE LOS TESTIGOS EXPLIQUEN LOS DETALLES Y NO EL
LITIGANTE EN EL ALEGATO DE APERTURA.
• SI LOS JUECES CONOCEN CON DETALLE LA DECLARACIÓN DE LOS
TESTIGOS, ES POSIBLE QUE NO LES PRESTEN ATENCIÓN.
• ES POSIBLE QUE LOS TESTIGOS NO DECLAREN EXACTAMENTE LO
MISMO DE LO QUE DECIMOS EN EL ALEGATO, LO CUAL NOS HARÁ
VER COMO EXAGERADOS O, EN EL PEOR DE LOS CASOS,
CONTRADICTORIO CON NUESTROS PROPIOS TESTIGOS.
 2.7 ES IMPORTANTE HUMANIZAR EL
CONFLICTO, IDENTIFICAR EL TEMA DEL CASO.
• EL ALEGATO DE APERTURA ES UNA OCACIÓN PARA QUE EL
ABOGADO INTENTE PERSONALIZAR EL CONFLICTO.
• LA VENTAJA ES QUE DEJA LA ABSTRACCIÓN DE LADO Y DA
CUENTA AL JUEZ QUE EL CASO SE TRATA DE CUESTIONES
CONCRETAS QUE AFECTAN A PERSONAS REALES.
• CUIDADO CON LLEGAR A DRAMATIZAR O TEATRALIZAR EL
ALEGATO.
• MOSTRAR QUE HAY PERSONAS DETRÁS DEL CASO PENAL,
HISTORIAS, MOTIVACIONES, MIEDOS.
 RECORDAR: COMO DECÍA
(THOMAS JEFFERSON)

“NO HAY TALENTO MÁS

VALIOSO, QUE EL DE NO USAR
DOS PALABRAS , CUANDO
BASTA UNA”