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2218-Texto Del Artículo-5325-2-10-20181218
2218-Texto Del Artículo-5325-2-10-20181218
Resumen
Este texto es una revisión de jurisprudencia internacional y nacional, con el objetivo de presentar y eva-
luar las consideraciones de las sentencias colombianas que han intentado abrir camino al reconocimiento
de nuevos sujetos de derechos, y de las sentencias extranjeras que les sirvieron como fundamento. Para
lograr este objetivo, (i) se realizan precisiones conceptuales sobre los términos de la discusión en derecho;
(ii) se estudian los antecedentes judiciales internacionales; (iii) se estudia la jurisprudencia colombiana
relevante; y (iv) se presentan unas reflexiones adicionales a cada sentencia, a modo de conclusión, sobre
los principales retos o problemas que surgen.
Palabras clave: Nuevos sujetos de derecho, derechos de los animales, derechos de la naturaleza.
Abstract
This paper is a review of international and national case law aimed at presenting and evaluating the consider-
ations within Colombian rulings that have opened a path toward the recognition of new subjects of rights, and
of foreign rulings used as grounding for the former. In order to do this, we (i) make conceptual clarifications
of the legal terms of the discussion; (ii) we review international case law precedents; (iii) we review relevant
Colombian case law; and (iv) we present additional considerations to each ruling, as conclusions, about the
main challenges or problems found.
Key-words: New Subjects of Rights, Animal Rights, Rights of Nature.
* Candidata a Doctora en Derecho y Profesora de Propiedad y Derechos Reales de la Universidad de los Andes (Bogotá). Magister en Derecho
de la Universidad de los Andes. Abogada y filósofa de la Pontificia Universidad Javeriana. Contacto: na.molano45@uniandes.edu.co
** Profesora Asociada de la Universidad El Bosque (Bogotá) y miembro del grupo de investigación Estudios políticos y jurídicos. Maestra en
Ciencias Sociales con mención en sociología de la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales. Especialista en Instituciones Jurídico
Penales y Abogada de la Universidad Nacional de Colombia. Contacto: murciadianam@unbosque.edu.co. Artículo recibido: 13.11.2017;
artículo aceptado: 01.05.2018.
Resumo
Este texto é uma revisão da jurisprudência internacional e nacional, com o objetivo de apresentar e avaliar
as considerações dos julgamentos colombianos que tentaram abrir caminho para o reconhecimento de
novos sujeitos de direitos e das sentenças estrangeiras que os serviram de fundamento. Para alcançar este
objetivo, (i) são feitas precisões conceituais sobre os termos da discussão na lei; (ii) a formação jurídica
internacional é estudada; (iii) a jurisprudência colombiana relevante é estudada; e (iv) algumas reflexões
adicionais são apresentadas a cada julgamento, a título de conclusão, sobre os principais desafios ou pro-
blemas que surgem.
Palavras-chave: Novos sujeitos da lei, direitos dos animais, direitos da natureza.
Las altas cortes y el legislador colombiano han actualidad. Las razones y los mecanismos de
tomado importantes decisiones en los últimos protección del ambiente han sido tema de am-
años,1 en desarrollo del mandato constitucional plias discusiones bioéticas, que han impactado
de la llamada Constitución Ecológica y bajo la las decisiones que se toman en otras disciplinas.
influencia de los cambios sociales y jurídicos, Sin embargo, es necesario reflexionar separada-
alrededor del mundo, en favor del ambiente. mente sobre la forma en que tales discusiones
Estas decisiones impactan no solamente a las se adoptan en los sistemas jurídicos.
personas y sus derechos, sino también a la es-
tructura del ordenamiento jurídico. El objetivo En el derecho internacional de los derechos huma-
de este trabajo es presentar y evaluar las con- nos están haciendo eco los desarrollos nacionales
sideraciones de las sentencias colombianas que ligados al reconocimiento de derechos relativos
han intentado abrir camino al reconocimiento a ecosistemas como personas (ordenanzas en
de nuevos sujetos de derecho. Para lograr este EEUU); ríos como personas (acuerdo en Nueva
objetivo, en primer lugar, realizaremos algunas Zelanda); naturaleza como sujeto de derecho
aclaraciones sobre los términos de la discusión (constitución del Ecuador); seres diferentes a los
en derecho. Posteriormente, presentaremos los humanos con derechos (constitución de Bolivia y
antecedentes judiciales internacionales que han normas concordantes); y el desarrollo jurispru-
inspirado al legislador y al juez colombiano a dencial que refuerza la protección de ecosistemas
reconocer o crear sujetos de derecho. Lo ante- y animales (como ríos en India o primates en
rior nos permitirá presentar la jurisprudencia EEUU y Argentina). Efectivamente, a instancias
colombiana relevante, haciendo una reflexión del Secretario General de las Naciones Unidas
sobre este tipo de reconocimientos de cara a la se ha iniciado un proceso de reflexión sobre
protección del ambiente y los posibles efectos o estos asuntos bajo el nombre de Harmony with
problemas que puede generar. Nature, que ha resultado en la recomendación a
los Estados de abordar un enfoque de armonía
La discusión sobre los fundamentos de la creación con la naturaleza, que se suma a otros enfoques
de nuevos sujetos de derecho es relevante en la diferenciales como el género, la edad, etc.
En estos términos, podemos ver una oposición como voluntad de la persona en el ejercicio de
entre la persona y la cosa. Para nuestra legisla- su derecho. Esta sentencia, además, retoma como
ción actual, el sujeto de derecho es la persona, precedente una sentencia de 1927 en el mismo
mientras que el objeto de algunos de esos de- sentido. Aunque para 1927 la Constitución no
rechos son las cosas. Esta división no significa contemplaba el concepto de función social de la
que no haya una protección para los últimos. propiedad, para 1988 este ya se había introduci-
De hecho, las normas especiales han generado do a través del acto legislativo 53 de 1936, que
mecanismos de protección, incluso penales, a las modificó sustancialmente a la Constitución de
cosas. Algunos tipos de protección tienen como 1886. A pesar de esto, la Corte Suprema consideró
objeto el derecho de propiedad u otros derechos que la norma civil no contrariaba a la Constitu-
reales que se ejercen sobre las cosas, pero otros ción si se entendía correctamente el término en
tienen la finalidad de proteger a las cosas por disputa. No obstante, la Corte Constitucional, en
su relevancia o su especial valor; por ejemplo, 1999, ya bajo el régimen de la Constitución de
las normas sobre patrimonio arqueológico, ar- 1991 que estableció a Colombia como un Estado
quitectónico o cultural. Social de Derecho y recogió el de función social
dentro del de propiedad, además de añadir el de
A pesar de conservar esta diferencia en la legisla- función ecológica, concluyó que debía excluirse
ción, la doctrina y la jurisprudencia, actualmente de la definición el adverbio arbitrariamente,2 pues
el calificativo de persona y de cosa se encuentra no era concordante con el concepto de propiedad
en discusión. La jurisprudencia nacional ha em- establecido en la Constitución.
pezado a asignar la categoría de sujeto de derecho
a entidades que, en las definiciones anteriores, De esta manera, en el ordenamiento colombiano,
son catalogadas como cosas, específicamente desde el concepto inicial de propiedad del Código
ecosistemas río y animales. Civil, encontramos como limitaciones a la propiedad
la ley y el derecho ajeno. Constitucionalmente se
Uno de los supuestos recurrentes en las deci- concibe el concepto con los límites propios de la
siones judiciales que estudiamos aquí es que el función social y ecológica y, adicionalmente, se le
estatus jurídico de cosa es degradante o permite puede agregar como límite la teoría del abuso del
el abuso por parte de las personas. Considera- derecho. No es cierto, entonces, que el derecho per-
mos que esta es una suposición infundada en mita, por el solo hecho de la relación de apropiación
esta época. Si bien es cierto que el derecho de sobre las cosas, el abuso o el daño a las mismas.
propiedad se definió en algún momento como Decir que algo es una cosa no es abrir la posibilidad
un derecho absoluto, contra esta idea es posible jurídica a su destrucción o abuso, es solamente
encontrar las limitaciones y restricciones a sus establecer la relación de apropiación en la que se
atributos, incluso desde el derecho romano.
2 Al respecto, la Sentencia C-595 de 1999, establece:
En Colombia el derecho de propiedad se definió De todo lo que anteriormente se ha expuesto se desprende con
meridiana claridad que el concepto de propiedad que se consagra
en el Código Civil de 1887, en el artículo 669, en la Constitución colombiana de 1991, y las consecuencias que
como un “derecho real en una cosa corporal para de él hay que extraer (la doctrina de la Corte ejemplificada en
las citas anteriores así lo confirma), es bien diferente del que se
gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo consignó en el Código Civil adoptado en 1887 y, por tanto, que el
contra ley o contra derecho ajeno” (Ley 57, 1887). uso que allí se prescribe del concepto de propiedad, dista mucho
de coincidir con el que ha propuesto el Constituyente del 91; por
En 1988, la Corte Suprema de Justicia decidió ende, se deduce que el contenido del art. 669 del Código Civil según
que el adverbio arbitrariamente era adecuado a la el cual, el propietario puede ejercer las potestades implícitas en
su derecho arbitrariamente, no da cuenta cabal de lo que es hoy
Constitución de 1886, pues se refiere al arbitrio la propiedad en Colombia. (Corte Constitucional, C-595, 1999)
basan los negocios jurídicos y la responsabilidad urgencia de protección no debe hacerse en desmedro
civil, e incluso penal, que involucran a las cosas. del sistema jurídico y de su utilización.
4 Elemento que, de hecho, ya ha sido reconocido jurisprudencialmente. y étnico, así como los saberes ancestrales legados por los pueblos
La Corte Constitucional ha dicho: Apuntar al valor intrínseco de tribales. (Corte constitucional, C-449, 2015)
la naturaleza, integrada por los ecosistemas y la biósfera en el 5 Para una mayor comprensión de este reconocimiento, puede re-
planeta tierra, y la interdependencia e interacción de los seres visarse: Murcia, D (2011). El Sujeto Naturaleza: elementos para
humanos con ella, nos aproxima en el mundo contemporáneo al su comprensión. En: La Naturaleza con Derechos, de la filosofía
concepto dinámico y abierto de Constitución ecológica, que cobra a la Política. Quito: Universidad Politécnica Salesiana - Ediciones
especial relevancia tratándose del principio de pluralismo cultural Abya Yala.
de desechos de la construcción de una carretera, la pérdida sustancial de los territorios del pueblo
que no contaba con el correspondiente estudio Maorí en Nueva Zelanda y, con ello, una pro-
de impacto ambiental, afectando una hectárea de gresiva pérdida de sus “recursos, autogobierno e
terreno fértil de propiedad de unos ciudadanos, identidad cultural” (Naciones Unidas, 2006). A
estos interpusieron una acción de protección6 partir de la década de los noventa, a propósito
contra el gobierno provincial. de las movilizaciones y protestas realizadas por
las tribus maoríes iwis y con la incorporación
La Corte del lugar, en cumplimiento del marco de cláusulas de derechos humanos, se inició un
normativo que protege a la Naturaleza como un proceso de reconocimiento de las deudas histó-
sujeto, consideró que la acción de protección era ricas para con ellos.8 Por lo cual se estableció
el medio idóneo para remediar un daño ambiental el Tribunal de Waitangi, encargado, entre otras
focalizado. Por lo que, si bien no reconoció al río cuestiones, de emitir recomendaciones para su-
Vilcabamba como un sujeto de derecho indivi- perar el estado de vulneración de los derechos.9
dualizado, determinó que el gobierno provincial
había violentado “el derecho que la Naturaleza En su informe de 1999, el Tribunal consideró la
tiene de que se le respete integralmente su reclamación del derecho a la propiedad, la gestión
existencia y el mantenimiento y regeneración y el control del Río Whanganui, y concluyó que
de sus ciclos vitales, estructura, funciones y debía ponerse en primer plano la necesidad de
procesos evolutivos” (Corte Provincial de Loja, reparar la privación cultural Maorí, ocasionada
Sala Penal, 11121-2011-0010, 2011), debido al con la confiscación que la Corona hizo del río,
incumplimiento de las recomendaciones que por lo que recomendó buscar un acuerdo que
previamente había realizado la Secretaría de reconociera la autoridad indígena sobre él (Wai-
Calidad Ambiental y, en consecuencia, ordenó tangi Tribunal, 1999).
la elaboración de acciones de remediación y
prevención y el cumplimiento inmediato de los En un largo proceso de negociación sobre los
requerimientos ambientales omitidos. términos del marco legal para el acuerdo, se pro-
dujo un primer borrador en 2012, en el que se
2.2 RÍO WHANGANUI – NUEVA reconoció al Río como un Te Awa Tupua (un ser
ZELANDA. TE AWA TUPUA todo indivisible y vivo que va de las montañas
(WHANGANUI RIVER hasta el mar, incluyendo sus afluentes con todos
CLAIMS SETTLEMENT) ACT, los elementos físicos y metafísicos). El acuerdo
20 DE MARZO DE 2017 fue ratificado por los iwis en 2014, y en marzo
de 2017 obtuvo la sanción real (Royal assent).
El incumplimiento de las obligaciones establecidas
en el Tratado de Waitangui7 de 1840 representó El acuerdo determina, entre otras muchas cláu-
sulas:
6 Equivalente a una acción de tutela en el ordenamiento jurídico
colombiano.
7 Considerado el texto fundacional de Nueva Zelanda, que, aunque 8 La desposesión por vía administrativa, confiscaciones, compras
no tiene fuerza vinculante directa, ha sido invocado para alegar fraudulentas, fragmentación de los títulos colectivos, sometimiento
la ilegalidad de aquellas normas adoptadas para desposeer a los a condiciones de pobreza, compensaciones fallidas y represión
iwis. Cabe destacar que existe una controversia histórica sobre de las protestas. Todos estos elementos fueron resaltados en el
el contenido de sus cláusulas, pues la redacción en inglés y en informe del Tribunal de Waitangui Taranaky Report, Kaupapa
maorí parece disentir en el alcance de la expresión soberanía sobre Tuatahi de 1996.
los recursos. Para mayor ilustración puede consultarse: https://
nzhistory.govt.nz/politics/treaty/read-the-Treaty/differences-be- 9 El carácter del Tribunal no es estrictamente vinculante y la Corona
tween-the-texts no siempre aceptó sus conclusiones (Naciones Unidas, 2006).
•• El Te awa tupua es considerado una persona •• El Te Awa Tupua no será responsable de re-
en términos jurídicos (legal person) y, como mediar la contaminación causada durante el
tal, tiene derechos, facultades, deberes y periodo de pertenencia a la Corona, de hecho,
obligaciones. esta conservará los pasivos ambientales y
cualquier otra responsabilidad derivada de
•• El conjunto de principios que lo rigen implica las decisiones adoptadas.
que (i) es la fuente de sustento físico y espi-
ritual de las tribus; (ii) es un ser indivisible Esta ley encarna una forma consensuada de
de la montaña al mar con sus elementos reparación de las ofensas históricas cometidas
contra las tribus maoríes y se concreta en un
físicos y metafísicos; (iii) las tribus tienen
modelo de gestión compartida de un ecosistema,
una interconexión y responsabilidad ina-
basado en el pluralismo cultural de las partes,
lienable con él e (iv) involucra elementos y
orientado a la adopción de decisiones consen-
comunidades que actúan colaborativamente suadas y sostenibles sobre los usos de dicho
con el fin común de garantizar su bienestar. ecosistema.
La Corona confirma su compromiso con
ese conjunto de principios. 2.3 RÍOS YAMUNA Y GANGES – IN-
DIA. COURT OF UTTARAKHAND
•• La cara humana del Te Awa Tupua es un rol AT NAINITAL CASE MOHD. SA-
ejercido por dos personas que provienen LIM VS STATE OF UTTARAKHAND
de la Corona y los iwis y está encargada de AND OTHERS. MARZO 20 DE 2017
hablar en su nombre, promover su bienestar
y ejercer el carácter de dueño y administra- Como resultado de una demanda para la protec-
dor. Encuentra apoyo técnico en un grupo ción de los ríos Ganges y Yamuna, en relación a
consultor compuesto por autoridades y la minería contaminante realizada en sus lechos,
comunidades locales y tiene garantizada e inspirada en el proceso neozelandés, en marzo
su sostenibilidad económica por parte de de 2017 la Corte de Uttarakhand en India decla-
la Corona. ró a los ríos Yamuna y Ganges como “entidades
vivientes que tienen el estatus de persona con
•• La estrategia se basa en promover procesos todos los derechos, obligaciones y responsabilida-
colaborativos primordialmente consensuales des correspondientes de una persona viva con el
fin de ser preservados” (Court of Uttarakhand at
entre los interesados: los iwis, gobiernos
Nainital, 2017). Asimismo, ordenó la conforma-
locales, usuarios y grupos ambientalistas,
ción de una representación in loco parentis,10 que
para avanzar en el bienestar ambiental, so-
estaría conformada por el Director de la Misión
cial, cultural y económico del Te Awa Tupua. de Conservación del Río Ganges11 y el Secretario
y el Procurador General de gobierno del Estado de
•• El estatus de persona no afecta su uso público Uttarancha, con el fin de promover su bienestar
ni los derechos prexistentes de navegación, y mantener el estatus allí declarado.
propiedad privada, derechos de empresas
estatales ni permisos de explotación de 10 Homologable a nuestra figura de representante legal y comprendida
en contexto como los guardianes legales.
recursos como la pesca. A menos que se
decida lo contrario, se mantendrán las de- 11 Programa existente desde 1986 y con exiguos resultados en la
conservación efectiva del ecosistema. Para más información ver:
cisiones de los gobierno locales. http://nmcg.nic.in/about_nmcg.aspx
Considerando II). Para responder, se limita a de familia como apoyo emocional a los usuarios,
tomar como precedente a la Cámara Federal y, porque “hay condiciones de trabajo para ella tales
con ello, concluye que se trata de una “persona como horarios y vacaciones” (Cámara Federal de
no humana, y por ende, sujeto de derechos y Casación Penal, Sala II, CCC68831/2014/CFCI,
consecuentes obligaciones hacia ella por parte 2015, Considerando III, párr. 4).
de las personas humanas” (Cámara Federal de
Casación Penal, Sala II, CCC68831/2014/CFCI, Respecto de la modificación del sistema jurídico,
2015, Considerando II, párr. 2). la sentencia hace dos importantes aclaraciones:
establece que catalogar al animal como sujeto de
Aunque lo anterior resolvería el problema jurídico derecho no lo iguala a persona humana, en cuanto
planteado, la sentencia presenta al menos cinco a los derechos que le son reconocidos, y que este
fundamentos para sostener tal afirmación: (i) reconocimiento no modifica el ordenamiento
hay leyes en Argentina que tienen como objeto jurídico argentino (Cámara Federal de Casación
la tutela de los animales mismos; (ii) hay ejem- Penal, Sala II, CCC68831/2014/CFCI, 2015, Con-
plos dentro del marco jurídico argentino que siderando III, párr. 5). Además, considera que los
soportan la idea de derechos animales; (iii) la principios de la dignidad y la vida se extienden
modificación no es inconsistente con el sistema de manera analógica a los seres sintientes. Sobre
porque no se iguala a la persona y no modifica esta nueva categorización toma como ejemplo los
las categorías del Código Civil y Comercial; (iv) reconocimientos que hacen las constituciones de
la dignidad y la vida son principios aplicables a Ecuador y Bolivia a la naturaleza.
los animales; y (v) las categorías jurídicas son
socialmente construidas, por lo tanto dinámicas. Por otro lado, retoma a varios autores13 para con-
cluir que la decisión sobre a quiénes se les asigna
Sobre el primero, la sentencia se refiere a las leyes derechos es una construcción social que responde
14.346 sobre maltrato animal, y 17.711 de 1968, a las condiciones históricas y sociales. No se trata
sobre el abuso del derecho y, específicamente, de categorías naturales y, así, son dinámicas. Por
del de propiedad. Con esto concluye que de ellas lo cual, sostiene que es necesario evaluar esas
“surge claramente que el interés jurídicamente formas de pensar que pueden poner en condición
protegido por la ley no es la propiedad de una de dominación a algunos seres vivientes.
persona humana o jurídica sino los animales
en sí mismos, quienes son titulares de la tutela Con base en estos fundamentos y declaraciones,
que establece frente a ciertas conductas huma- la sentencia falla a favor la acción de amparo,
nas” (Cámara Federal de Casación Penal, Sala declarando a la orangutana Sandra como suje-
II, CCC68831/2014/CFCI, 2015, Considerando to de derechos y ordenando a las demandadas
II, párr. 11). garantizar las condiciones adecuadas del hábitat
que le es propio.
Para el segundo, utiliza dos ejemplos: (i) pe-
rros de seguridad de la Agencia AFIP que son 13 Las obras citadas son: Juliano, D. (1997). Universal/Particular,
jubilados, y esto “consiste en la vivienda, salud un falso dilema. En R. Bayardo, & M. Lacarrieu M. (Comps.),
Globalización e Identidad Cultural. Buenos Aires: Ediciones
y alimentación a cargo del Estado. Un derecho Ciccus; Burke, P. (2001). Estereotipos de los otros. En Visto y no
en paralelo al de su guía persona humana” Visto. Barcelona: Editorial Crítica; Goffman, E. (1995). Estigma.
La identidad deteriorada. Buenos Aires: Amarrortu Editores.
(Cámara Federal de Casación Penal, Sala II, [Selección: pp. 9-31 y 45-55]; Guaimas, L. (2015). La Antropología:
CCC68831/2014/CFCI, 2015, Considerando III, sobre la construcción social de las Categorías [inédito]; Zaffaroni,
E. R. (2013). La Pachamama y el Humano. Buenos Aires: Ediciones
párr. 3) y (ii) una perra usada en los juzgados Madres de Plaza de Mayo, p. 74.
Para resolver la acción, considera que es nece- la categoría de persona, establece que esta no es
sario responder a la pregunta: “¿Son los gran- una creación del derecho, sino que es un reco-
des simios (orangutanes, bonobos, gorilas y nocimiento del hombre físico, corpóreo. En esta
chimpancés) sujetos de derechos no humanos?” sentencia se afirma que la categoría de sujeto de
(Tercer Juzgado de Garantías del Poder Judicial derecho también les es aplicable a los primates,
de Mendoza, P-72.254/15, 2016, p. 29). A lo por vía de las similitudes entre el humano y el
que responde afirmativamente. Para ello, la simio en cuanto “también [son] de carne hueso,
sentencia complementa los argumentos legales nacen, sufren, beben, juegan, duermen, tienen
con fundamentos éticos.15 capacidad de abstracción, quieren, son gregarios,
etc.” (Tercer Juzgado de Garantías del Poder
En esta sentencia se considera que la califica- Judicial de Mendoza, P-72.254/15, 2016, p. 39).
ción que el Código Civil y Comercial les da a
los animales como cosa es contraria a la de ser Finalmente, teniendo en cuenta que las condi-
sintiente. Así, define a los animales como seres ciones de vida de la chimpancé Cecilia en su
sintientes16 y de esta calidad colige que los pri- lugar de cautiverio no resultan adecuadas a su
mates son sujetos de derechos17 fundamentales condición, decide conceder las pretensiones de
con dos precisiones: (i) son incapaces (absolutos) la acción de hábeas corpus que “ha de ajustarse
de hecho y (ii) tienen solo los derechos inheren- estrictamente a preservar el derecho de Cecilia
tes a la calidad de ser sintiente (Tercer Juzgado a vivir en un medio ambiente y en las condi-
de Garantías del Poder Judicial de Mendoza, ciones propias de su especie” (Tercer Juzgado
P-72.254/15, 2016, p. 33). de Garantías del Poder Judicial de Mendoza,
P-72.254/15, 2016, p. 44).
Sobre la incapacidad, toma como base la postura
del civilista Guillermo Borda que para referirse a En esta sentencia, el tema de las definiciones es
central. Este pronunciamiento aclara que en el
15 El pronunciamiento cita a Bentham, Salt, P. Singer, Zaffaroni y
sistema jurídico argentino la calidad de sujeto
L. Boff en favor de los derechos de los animales y de la tierra. de derecho corresponde al de persona, que es lo
16 En este punto la sentencia reúne una serie de argumentos de manera
mismo que sucede en nuestra legislación. Justa-
indistinta que se encuentran desarrollados en los informes de los mente por esta correspondencia es relevante que
expertos allegados al expediente, así: Ahora bien, es una regla de
la sana crítica- racional que los animales son seres sintientes en
el estatus de sujeto de derecho sea especificado.
tanto les comprenden las emociones básicas. Los expertos en la Para reconocer la calidad de sujeto de derecho,
materia coinciden de forma unánime en la proximidad genética
que tienen los chimpancés con los seres humanos y agregan
como se reseñó, la sentencia acudió a las se-
que estos tienen capacidad de razonar, son inteligentes, tienen mejanzas que como seres vivos hay entre los
conciencia de sí mismos, diversidad de culturas, expresiones de
juegos mentales, manifestaciones de duelo, uso y fabricación de
animales y las personas humanas. La pregunta
herramientas para acceder a los alimentos o resolver problemas que debemos hacernos frente a este argumento es
sencillos de la vida cotidiana, capacidad de abstracción, habili-
dad para manejar símbolos en la comunicación, conciencia para
si esas son las semejanzas relevantes para una
expresar emociones tales como la alegría, frustraciones, deseos categoría jurídica. La definición de G. Borda, con-
o engaños, organización planificada para batallas intra-específica
y emboscada de caza, poseen habilidades metacognitivas; poseen
trario a como es interpretada por esta sentencia,
estatus moral, psíquico y físico; poseen cultura propia, poseen establece que el derecho reconoce la calidad de
sentimientos de afecto (se acarician y se acicalan), son capaces
de engañar, usan símbolos para el lenguaje humano y utilizan
personas, no crea a las personas humanas. Por
herramientas. (Tercer Juzgado de Garantías del Poder Judicial eso las características que menciona son para
de Mendoza, P-72.254/15, 2016, p. 32)
mostrar la naturalidad de la persona humana,
17 En este pronunciamiento se aclara que el concepto de persona se no de la categoría. De manera que interpretar
equipara con el de sujeto de derecho y, por tanto, es necesaria su
clara definición.
que la categoría de sujeto de derecho se asigna
como el mercurio en actividades de explotación En este caso, la Corte se quedó corta al impartir
minera legales o ilegales (T-622, 2016, numeral las órdenes para el restablecimiento de los dere-
9.25); (ii). chos de las comunidades y, a la vez, se excedió
al incluirlas como parte de la estrategia para
ii) de lo que denominó el enfoque jurídico de los frenar el fenómeno criminal de la minería y la
deforestación ilegales.
derechos bioculturales, cuya premisa cen-
tral es la relación de profunda unidad e En cuanto a lo primero, la Corte pudo desarrollar
interdependencia entre naturaleza y especie un esquema de sentencias del estilo del Estado
humana, y que tiene como consecuencia de Cosas Inconstitucional, como lo ha hecho en
un nuevo entendimiento socio-jurídico en
otras ocasiones, frente a fenómenos de violación
el que la naturaleza y su entorno deben
sistemática y masiva de derechos, estableciendo
ser tomados en serio y con plenitud de
derechos. Esto es, como sujetos de dere- mandatos más precisos para todas las autoridades
chos. (Corte Constitucional, T-622, 2016, y particulares concernidos. En cambio, prefirió
numeral 9.28). un esquema de construcción de Plan de Acción
y monitoreo de la cuenca, que hoy en día está
Y (iii) del interés superior del medio ambiente que a cargo de la Dirección de Gestión Integral del
ha desarrollado en la jurisprudencia conocida Recurso Hídrico del Ministerio del Ambiente y
como Constitución ecológica. Desarrollo sostenible.
En este apartado, la Corte presenta varias posturas Para resolver el problema jurídico presentado,
teóricas que han desarrollado los fundamentos la sentencia recurre a los fundamentos de la
“morales” del reconocimiento del valor intrínseco Sentencia C-666 de 2010. Teniendo en cuenta
de los animales, que para ella pueden llegar a que esta declaró constitucionalidad condicionada
sustentar el reconocimiento de derechos legales.27 y que median en la norma estudiada aspectos
relevantes sobre la tipicidad penal, la Corte
Sostiene que estas posturas se refuerzan con los decide declarar inexequible la adición de la ley
avances en investigación científica y se refiere, 1774 a la excepción del artículo 7 de la ley 84
además, a los antecedentes normativos internacio- y concede un plazo de 2 años al legislador para
nales de protección animal. Finalmente, sostiene adaptar la regulación a la jurisprudencia.
que es necesario el avance del derecho y que:
3.5 OSO CHUCHO (HÁBEAS CORPUS)
Aunque la Constitución no reconozca AHC4806-2017. CORTE SUPREMA
explícitamente a los animales como titu- DE JUSTICIA DE COLOMBIA – SALA
lares de derechos, ello no debe entenderse CIVIL–. 26 DE JULIO DE 2017
como su negación, ni menos como una
prohibición para su reconocimiento -inno- Aunque esta sentencia es declarada sin valor y
minados-. Su exigencia atiende a factores
efecto, por acción de tutela contra la sentencia
como la evolución de la humanidad y los
judicial, se analiza porque sigue la línea juris-
cambios que presente una sociedad, lo cual
puede llevar a la Corte a hacer visible lo que prudencial de la Corte Constitucional y se basa
a primera vista no se avizora en la Cons- en las decisiones argentinas presentadas. Adicio-
titución. Además, con independencia de la nalmente, fue una decisión de amplia discusión
clasificación de los derechos en el tiempo en los medios nacionales. Se trata de un fallo de
(generacionales), forman una unidad por la Sala Civil de acción de hábeas corpus a favor
cuanto son interdependientes, integrales de un oso de anteojos denominado Chucho, que
y universales (cfr. Sentencia C-251, 1997). fue movido de una reserva en Manizales a un
(Corte Constitucional, C-041, 2017, p. 54) zoológico en Barranquilla.
Al igual que la sentencia argentina de 2015, Esta sentencia pretendía que los seres sintientes
en esta Sentencia se aclara que los animales y fueran reconocidos como sujetos de derecho o, lo
los individuos humanos no son iguales. Pero que es lo mismo, con personalidad jurídica. Una
sostiene que es posible “encausarlos dentro del de las estrategias de la Corte es equiparar la noción
sentido amplio de persona” (Corte Constitucional, de persona y personalidad jurídica a la de sujeto
C-041, 2017, p. 56). de derecho y así extrapola la noción de persona
a otras entidades animadas. Sin embargo, no es
evidente cuáles son las características que estas
27 Entre otros referentes, cita a Bentham como primera afirmación dos entidades comparten en tal identificación. A
de los derechos de los animales; Lord Erksine y Richar Martin,
como antecedente de la primera ley de protección del ganado en
pesar de que se apoya en el valor intrínseco de
Inglaterra; Peter Singer que desarrolla el problema del estatus moral la naturaleza, curiosamente no se refiere a nin-
de los animales; Adela Cortina que reconoce el valor intrínseco en
los animales; Henry Salt que se refiere de manera más precisa a los
guno de los fundamentos de la Sentencia C-041
derechos de los animales; Alejandro Herrera Ibáñez que propone de 2017. Este reconocimiento, dice, se deriva
la sintiencia como fuente de obligatoriedad moral; Joel Feinberg
que aborda el problema de la representación legal de los animales;
necesariamente del mandato de la Constitución
Tom Regan que aboga por el reconocimiento de valor intrínseco; ecológica y es imperativo para detener el deterioro
Martha Nussbaum que extiende el concepto de capacidades a la
vida de los animales; y, en la misma línea, a Jorge Riechman.
ambiental y los abusos contra los animales.
El cambio relevante de esta sentencia radicaba Sobre la posibilidad de conceder una acción
en reconocer como sujetos de derecho a los constitucional como el Hábeas Corpus a un
animales (AHC4806-2017, fundamento 2.4.3 animal, la sentencia no encuentra incompatibi-
y 2.4.4) y a otros seres sintientes.28 En ambos lidad, pues al ser el animal titular de derechos
casos reconoce de plano su calidad de sujetos de se le puede reconocer el derecho a la libertad
derecho. En cuanto a la consideración de estas que fundamenta la acción (Corte Suprema de
entidades como bienes, la Corte afirma tajan- Justicia de Colombia, AHC4806-2017, 2017,
temente “los otros seres sintientes también son numeral 2.4.5.4). Más aún, teniendo en cuenta
sujetos de derechos indiscutiblemente” (Corte que el oso de anteojos es una especie protegida y
Suprema de Justicia de Colombia, AHC4806- su papel dentro del ecosistema, la Corte resuelve
2017, 2017), conclusión que en realidad es muy conceder la protección invocada y ordenar a las
discutible. Además, consideramos que invertir la entidades responsables el traslado del animal a
carga argumentativa resulta falaz, pues la Corte, una zona adecuada a su hábitat.
en lugar de presentar sus razones, pregunta: “[s]
i las realidades jurídicas fictas son sujetos de Esta sentencia se asemeja a la argentina de la
derechos, ¿por qué razón, quienes ostentan vida orangutana Sandra (2015) en tres cuestiones:
o son “seres sintientes” no pueden serlo?” (Corte (i) sostiene que persona y ser sintiente no son
Suprema de Justicia de Colombia, AHC4806- sujetos de derecho en exacto sentido, pues no
2017, 2017, considerando 2.4.3). Así, podemos pueden concedérseles los mismos derechos
identificar que no se ofrece ningún fundamento (Cfr. Corte Suprema de Justicia de Colombia,
de la conclusión de que los animales son sujetos AHC4806-2017, 2017, fundamento 2.4.5.2, p.
de derecho, por lo que parece que el argumento 25) y, además, a los últimos no se les pueden
cae en una petición de principio. imponer obligaciones (Corte Suprema de Justicia
de Colombia, AHC4806-2017, 2017, parágrafo
En esta sentencia se asume que los derechos no 2.4.5); (ii) les reconoce como derechos, exclu-
son exclusivos de las personas naturales (o jurí- sivamente a los animales, lo consignado en la
dicas). Para sostener estas conclusiones desarrolla Ley 1774 de 2016, artículo 3 (Corte Suprema
lo que denomina una visión ecocéntrica-antrópica, de Justicia de Colombia, AHC4806-2017, 2017,
que significa un reconocimiento del papel del núm. 2.4.5.1); y (iii) asume que la condición
hombre dentro de la naturaleza y no sobre ella. de cosa de los animales, implica que no se les
Esta visión implica una responsabilidad de la reconoce su calidad de seres vivos sintientes y
humanidad con el cuidado del ambiente y con que esto lleva a su utilización indebida e incluso
las generaciones futuras. Con base en esta idea, a su abuso. Se diferencia el pronunciamiento al
la Sentencia propone que debe hacerse un cam- no reconocer una modificación a las categorías
bio de la naturaleza como objeto del derecho a del Código Civil.
la naturaleza-sujeto, pero no es claro cómo se
inserta esta categoría en el sistema legal actual. Podría pensarse que esta sentencia quería generar
un cambio total en la jurisprudencia, que incluía
decisiones contrarias en las que claramente se
establecía la imposibilidad de que los animales
28 Esta sentencia supone que los animales, por el hecho de ser fueran considerados sujetos de derecho, como
tales, son sujetos de derecho. Esta es nuestra interpretación de
la expresión “reclaman prioritariamente [la entidad de sujetos de
en la Sentencia del Consejo de Estado 2014-
derecho], por poseerla ontológicamente, los otros seres sintientes, 00723 del 12 de diciembre de 2014, en la que
incluyendo la naturaleza” (Corte Suprema de Justicia de Colombia,
AHC4806-2017, 2017, parágrafo 2.4.3, párr. 2).
se analiza la posibilidad de usar animales en
investigaciones científicas y se concluye que “la Para el caso concreto, la Corte plantea un pro-
investigación y experimentación en animales es blema jurídico: “sobre la posibilidad de agenciar
inevitable” y se aclara que derechos de un ser sintiente […], para estudiar
si, en efecto, existía legitimación y si, era viable
no se desconoce la condición de seres vivos acudir al Hábeas Corpus para su definición” (Corte
de los animales, que en todo caso desde Suprema de Justicia de Colombia, Sala laboral,
el punto de vista bioético no son sujetos STL 12651-2017, 2017, p. 15), que responde de
de derechos, como tampoco lo son de manera negativa. En este punto la Corte hace dos
responsabilidades, pero sobre quienes no aclaraciones importantes para nuestro análisis:
hay dudas acerca de si son sujetos morales
(i) de la calidad de persona se deriva la condi-
o no, son los seres humanos. (Consejo de
ción de ser sujeto de derecho; y (ii) en nuestro
Estado, 2014-00723, 2014, numeral 3b)
ordenamiento los animales tienen una “categoría
No obstante, la sentencia de la Corte Suprema intermedia entre sujeto y objeto de derecho”
hace específicamente la salvedad sobre la limi- (Corte Suprema de Justicia de Colombia, Sala
tación de la idea de sujeto de derecho en casos laboral, STL 12651-2017, 2017, p.15).
de alimentación, investigación, desarrollo, entre
otras actividades que se ejercen con animales, En esto se distancia de la Sala Civil y se ase-
por lo que no podría afirmarse que altere este meja más a la sentencia argentina de 2015. La
antecedente judicial. categoría de ser sintiente sí es una categoría
nueva que no coincide con la de persona ni
3.6 SENTENCIA TUTELA CONTRA con la de cosa.
SALA CIVIL. STL 12651-2017.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Sobre el hábeas corpus, la Corte considera que
DE COLOMBIA -SALA LABORAL. este derecho fundamental les corresponde de
16 DE AGOSTO DE 2017 manera exclusiva a los individuos, no a cualquier
entidad considerada como persona jurídicamen-
Contra la anterior decisión de la Sala Civil de te. La Sala Laboral utiliza la misma estrategia
la Corte Suprema, para la protección del Oso que usó la Sala Civil: extiende la noción de
Chucho, la Fundación Botánica y Zoológica de la persona jurídica, pero lo hace para mostrar
Barranquilla (FUNDAZOO) interpuso una acción que si a las primeras no se les puede conceder
de tutela. Esta acción fue resuelta por la Sala el derecho de habeas corpus por la forma en la
Laboral, de la misma corporación, que decidió que funcionan, a los animales tampoco se les
dejar sin valor y efecto lo actuado, en virtud puede conceder por la misma razón (cfr. STL
de la acción de hábeas corpus. El accionante, en 12651-2017, p.14). Más aún, teniendo en cuenta
palabras de la Corte, consideró que la decisión que a los animales no se les reconoce la calidad
de la Sala Civil “produjo un impacto negativo en de personas.
la sociedad generando un equivocado entendi-
miento constitucional y legal para el uso de las Para la Sala Laboral, la calidad de sintiencia no
acciones legales” (Corte Suprema de Justicia de deriva en la calidad de sujetos de derecho, como
Colombia, Sala laboral, STL 12651-2017, 2017, p. lo sostuvo la Sala Civil, sino que de tal calidad
4) y solicitó que se dejara sin efecto tal decisión se derivan deberes de protección y tutela a cargo
al constituir una vía de hecho. de las personas. A diferencia de la sentencia
argentina de 2015, que consideraba que estos rizado sobre esas condiciones y sobre el marco
deberes de cuidado generaban un derecho en jurídico interno desarrollado, y por desarrollar,
cabeza del objeto. para la materialización de una equilibrada justicia
ambiental. Sin embargo, consideramos que las
Así, la Corte establece en esta sentencia de tutela decisiones tienen falencias en su argumentación,
que no es necesario acudir a la categoría de que llevan a tomar decisiones inadecuadas en
persona para proteger a los animales, sino que el contexto colombiano.
basta con el ejercicio de las acciones populares
o de las acciones legales consagradas en la ley En el estudio de las sentencias detectamos varios
1774. Al respecto, cita la sentencia C-041 de problemas: (i) las Cortes no son consistentes en
2017. Concluye entonces que las normas en la fundamentación de la posibilidad de reconocer
las que se basó la Sala Civil para conceder el derechos a los animales u otros elementos del
hábeas corpus no son aplicables y generaron
ambiente; (ii) no se determinan las consecuencias
efectos contrarios al debido proceso, por lo que
de la consideración de los animales y los ríos
concede el amparo a FUNDAZOO, accionante
como sujetos de derechos, y el tipo de derechos
en la tutela.
que se intentan reconocer en unas y otras son
diferentes; (iii) se hace más oscura la noción de
4. CONCLUSIONES derecho subjetivo y de sujeto de derecho, al no
No cabe la menor duda de que la situación am- aclarar los alcances de uno u otro reconocimiento
biental en el país, y en particular las nefastas a favor de los elementos de la naturaleza, así,
condiciones ambientales de los ecosistemas en la claridad que podría tener la extensión de los
lugares vulnerables como el Chocó, requieren derechos civiles de las personas se pierde; (v) no
de la adopción de medidas extraordinarias. se desarrolla de manera completa y sistemática
Igualmente, el tratamiento de los animales do- la categoría intermedia de naturaleza ni de ser
mésticos y salvajes ha traído como consecuencia sintiente como sujeto de derecho.
la disminución de la calidad de vida de estos
seres y el riesgo de extinción de las especies. Sin En ellas se puede encontrar como origen distin-
duda alguna, el ejercicio de las Cortes es muy tas acciones y como resultado reconocimientos
apreciado al realizar un análisis tan pormeno- diversos, tal como se consigna en la tabla 1:
Tabla 1. Sentencias
De esta manera, podemos concluir, respecto de los más allá de él, en nuestro ordenamiento jurídico
animales, que incluso con el reconocimiento de la se encuentran vigentes la ley 84 de 1989 y la ley
categoría de sintiencia en la legislación colombiana 1774 de 2016 sobre maltrato animal, que establecen
se les sigue manteniendo dentro del régimen de tipos penales para la protección de los animales
los bienes muebles animados, aunque resaltando contra el maltrato y que reconocen las necesidades
una especial protección como seres sintientes. No mínimas que deben satisfacérseles a los mismos
obstante, antes del reconocimiento de sintiencia, y cuando están sujetos a la propiedad individual.
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