Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Modulo 1
Modulo 1
CARACTERISTICAS GENERALES:
Pasada una primera etapa de la constitución como ser humano como tal, cuando la diferenciación con
los animales era imprecisa y donde la violencia era la única forma saldar una diferencia, con la
adquisición del habla comienza un cambio de calidad en de la vida gregaria.
En esta etapa, donde la palabra se convierte en lo propio por excelencia del hombre ,
podemos situar el comienzo del dialogo como instrumento para alcanzar acuerdos,
modalidad que comienza a ser compartida con las formas violentas de resolver
disputas.
El convivir (el gregarismo), implica mediatizar el deseo con la necesidad social de compartir, de este
modo se van agregando las formas pacificas de resolver los problemas que plantea la convivencia, en un
largo proceso de milenios, esto ocurre tanto en los grupos más pequeños, en particular la familia, como
en la tribu o en la relación entre éstas.
Mucho tiempo después, en los últimos milenios surge el Sistema Judicial , que es una instancia
donde el Estado delega la administración de Justicia en un conjunto de personas, debidamente
capacitadas para ello, que fundamentan su accionar en un complejo procedimiento basado en la ley.
De este modo desde hace largo tiempo coexisten en las relaciones humanas, en todos sus niveles, tres
maneras de resolver los conflictos:
1/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
Este movimiento tiene raíces muy profundas y antiquísimas, a lo largo muchos siglos atrás y en las más
variadas regiones y culturas del planeta.
En nuestro país existe un conjunto de prácticas e institutos que utilizan Métodos Alternativos: ya en
Código Civil está asentada la figura del “alegre componedor” quien interviene para acercar a las partes
en un conflicto.
En el campo Internacional nuestro país ha participado en numerosos arbitrajes por cuestiones limítrofes.
Por supuesto en los últimos años es recordada la Mediación Papal que evitó un conflicto armado con la
República de Chile en l978.
Del mismo modo se crean Centros de Mediación en Defensorías del Pueblo, en Cámaras Empresarias, en
Consejos y Colegios Profesionales, la Mediación Escolar es aplicada en escuelas públicas y privadas, la
mediación comunitaria se ha extendido de manera significativa.
En el área Académica esta temática se incorpora en los Planes de Estudios para la formación de
profesionales de distintas disciplinas. Del mismo modo es de destacar que en varias
Universidades, y en distintas Carreras se cursan Postgrados vinculados con algunos o varios
de estos Métodos.
2/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
Si bien en los Estados Unidos es en la década del 60 del siglo anterior cuando adquieren gran difusión
los Métodos de Resolución Alternativa de Disputas, históricamente hay distintas MMMMMMM que son la
raíz de este importante movimiento en esa Nación.
Los primeros antecedentes en este país se remontan a más de tres siglos atrás cuando los puritanos, de
una comunidad local de Boston, aprueban un mecanismo de resolución de disputas independiente del
sistema judicial.
También hay que tener en cuenta que en numerosos Estados el atestamiento de los Tribunales hacía
lento y engorroso el camino judicial y por lo tanto la aplicación de esta metodología se convirtió en una
necesidad para agilizar la aplicación de Justicia.
Con el transcurso del tiempo fue tomando cuerpo el valor en si mismo de esta modalidad de resolver las
disputas, este proceso es muy similar en cada uno de los países que incorporaron esta Métodos, en
general primero por necesidad y luego por convicción.
Es importante señalar la fecunda labor académica efectuada en destacadas Universidades que han
creado Cátedras, Carreras de Postgrado y Programas, se han publicado libros y revistas sobre la
temática.
Por ejemplo en OAXACA, México, las instituciones que regulan los conflictos populares combinan
procedimientos y cultura indígena más conceptos de derecho y cultura hispana.
En Europa en casi todos los países, y en la propia Unión Europea, estos métodos están
incorporados en buena medida a la cultura y a la legislación.
De todos modos si bien hay un desarrollo a partir de la difusión de toda la tecnología creada en las
últimas décadas hay antecedentes muy antiguos como el famoso Tribunal de Aguas de la zona de
Valencia, España, que data del siglo XIV.
Suecia ha realizado el aporte de ser pionera en el instituto del Obusman (Defensor del
Pueblo) que intercede en la relación de los particulares y el Estado, protegiendo a las
personas de cualquier procedimiento arbitrario, pero su funcionamiento es ajeno al Sistema
Judicial.
3/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
En Europa toda en general también participa de este impulso de lo Métodos Alternativos que como
estamos viendo es de proyección global, aunque tiene particularidades según la historia y la cultura de
que se trate.
Acá encontramos un importante desarrollo teórico, donde se observa que se trabaja con un sentido
interdisciplinario, igualmente como en casi Occidente esta manera pacífica y participativa de resolver las
controversias se ha instalado en la Universidad, recuperando y articulando distintos aspectos
disciplinarios.
En África aunque, aún hay mucho para estudiar, hay antecedentes en las
asambleas tribales donde se discutía, y todavía se hace, colectivamente aspectos
que hacen a la convivencia y al cumplimiento de las normas.
En Asia de igual modo que en el resto del planeta hay antecedentes de formas
autogestivas de resolver las controversias.
Al igual que en otros continentes ya son varias las Universitarias que forman en sus
postgrados en esta nueva práctica interdisciplinaria y se crean Centros de Mediación y otros
Métodos en Cámaras Empresarias y en Colegios Profesionales y en el ámbito estatal.
4/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
Aspectos fundamentales
En primer lugar vamos a plantear las características básicas de esta manera pacifica
de encarar la resolución de conflictos.
Estamos hablando de los aspectos generales compartidas por todos los Métodos, por
supuesto que hay cuestiones particulares en cada uno de ellos que
desarrollaremos en el Tema siguiente.
Ganar / Ganar:
Cuando el Juez toma una decisión según su leal saber y entender y basándose en
las leyes vigentes, le da la razón a una de las partes, entonces alguien gana y
alguien pierde. En la modalidad que vamos a desarrollar en esta asignatura se
trabaja con el principio que en un conflicto pueden ganar las dos partes. Se trata,
y lo desarrollaremos en particular en el Modulo IV, de que ambas partes
encuentren acuerdos que satisfagan los intereses profundos de todos los que
participan en el conflictos. Para llegar a este resultado se aplican numerosas
técnicas.
Los tiempos judiciales son extensos por diversos motivos: el propio procedimiento
que implica: la declaración de las partes, la intervención de testigos, pruebas,
peritos, recusaciones, impugnaciones, movilizar en muchos casos a los auxiliares
de la Justicia, etcétera y a su vez por el abarrotamiento de los Tribunales
prolonga en el tiempo la intervención judicial. A su vez en los Métodos
Alternativos de Resolución de Conflictos por la estructura del proceso, la
modalidad de participación de las partes son de rápida resolución, por ejemplo el
promedio en tiempo de una Mediación, en los distintos países, es de alrededor de
5/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
10 (diez) horas, por supuesto que esto varia según la complejidad del mismo, la
disposición de quienes intervienen, la cantidad de partes involucradas etcétera.
Confidencialidad:
Cumplimiento de lo acordado:
Dado que estos son mecanismos voluntarios donde las personas participan por
decisión propia cuando se llega a un acuerdo, por el camino del consenso, donde
todos comprenden que en definitiva han ganado los acuerdos se respetan. A
modo de ejemplo podemos decir que en el Fuero Civil y Comercial de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, para el año 2000, el 85% de las disposiciones de las
Cámaras tuvieron que ser ejecutadas al no ser acatadas por la parte perdidosa,
caso contrario, en el mismo periodo en el Centro de Mediación del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos los acuerdos alcanzados se cumplieron casi en el
100% de los casos trabajados. Aquellos que participaron activamente en los
acuerdos los acatan porque es lo que ellos decidieron a quienes les fue impuesto
se resisten.
Cotos económicos:
Algo muy distintivo de los Métodos es ser una modalidad amigable para encarar
las disputas que termina, cuando es exitosa, acercando a los que intervienen en
la medida que es una construcción común, en este sentido es muy importante el
rol del tercero neutral que facilita esta construcción colaborando con las partes en
particular para establecer o reestablecer una comunicación efectiva.
Autocomposición:
6/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
Inclusión de la percepción:
7/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
NEGOCIACIÓN
CONCILIACIÓN
ARBITRAJE
8/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
VINCULANTE
Es el más tradicional y el de uso más corriente; a diferencia del juicio las partes
tienen alguna participación, por ejemplo eligen al arbitro o a la institución que
dispondrá de un tribunal arbitral, en este caso el Arbitro decide atento a Derecho
y sus decisiones son generalmente inapelables.
VOLUNTARIO
MEDIACIÓN
MEDIACION / ARBITRAJE
ARBITRAJE / MEDIACION
El arbitro luego de escuchar a las partes deja un sobre con un resultado e inicia
un proceso de mediación, en este caso si la mediación tiene éxito el sobre no se
abre y se cumple el acuerdo arribado entre las partes, de lo contrario, si no hay
acuerdo se abre el sobre y es obligatorio la decisión del arbitro.
9/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
MEDALOA
ALTO / BAJO
PERITAJE ARBITRAL
EXPERTO NEUTRAL
CONSEJERO ESPECIAL
10/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
Sus conclusiones no son vinculantes, pero los jurados que participan no lo saben,
su veredicto ayuda a componer un acuerdo razonable.
MINI-JUICIO
ALQUILER DE UN JUEZ
Similar al arbitraje más formal pero sin público, es de una modalidad más flexible
sobre todo en lo procesal Estatal o privado. En general interviene un Juez
retirado y con prestigio por su idoneidad y su imparcialidad. Su dictamen no es
vinculante pero las parte se advienen porque valorizan su opinión.
EMBELLECEDOR DE CONTRATOS
11/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
A los efectos de poder graficar lo expuesto ahora se podrá analizar las diferencias
y similitudes entre las modalidades de intervención del Juez, el Árbitro y el
Mediador, se eligió sintéticamente a tres modalidades representativas: el Juez del
Sistema Judicial, el Arbitro como un mecanismo intermedio y al Mediador por ser
el Método Alternativo más desarrollado.
CUADRO COMPARATIVO
¿Hay un tercero
Si Si Si
neutral?
¿Los acuerdos se
cumplen sin necesidad No Si Si
de ejecución?
Interviene en
¿Cómo juega la
No interviene la elección del Es fundamental
confiabilidad?
arbitro
¿Tiene poder de
Si Si No
decisión?
¿El proceso es
Público Público Confidencial
público?
En cuanto a la
Formal Formal Informal
formalidad
¿Cómo incide en la
12/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
¿Cómo influye la
Nada Nada Mucho
percepción?
La historia está plagada de ejemplos de uso del poder como forma de resolver un conflicto, se
impone el más fuerte sobre el más débil, esta manera es antagónica a los Métodos de
Resolución Alternativa de Conflictos.
Estos métodos son el objeto de estudio de esta asignatura, por ese motivo solo vamos hacer
mención al poder y desarrollaremos los métodos pacíficos.
Si daremos cuenta de las diferencias de los Métodos Alternativos con el modo de resolución
basado en el Derecho, particularmente con el Sistema Judicial.
Sobre este tema, es recomendable leer el libro del Profesor Remo ENTELMAN
Teoría del Conflicto, de lectura de consulta de esta asignatura.
Todos conocemos, a grandes rasgos, en que consiste el proceso judicial: dos o más
partes, sean estas personas, instituciones o países, tienen una disputa y en general una de
ellas inicia un juicio en defensa de lo que cree que son sus derechos sobre una cosa material
o inmaterial.
Hay abogados que representan a cada parte, participan fiscales si corresponde, testigos,
peritos, pruebas, hay plazos procésales, existen instancias: Juzgados, Cámaras, en ciertos
casos interviene la Corte Suprema de Justicia y en algunas situaciones interviene, a nivel
internacional las Cortes Supra Nacionales como la de La Haya.
Esta somera e incompleta descripción, nos da la idea de lo complejo que es el aparato judicial
13/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
empeñado en que se resuelvan con equidad los conflictos que son sometidos a su
jurisdicción.
Avancemos sobre los aspectos distintivos de los Métodos Alternativos, en primer lugar
el rasgo esencial de todos ellos es que son no adversariales.
Tres niños Roberto el mayor, María del Carmen la del medio y Carlos el
menor (serían las partes de un conflicto) pelean por quedarse con una bolsa
con media docena de naranjas, la madre (asimilable al juez ya que tiene la
posibilidad de decidir) interviene tratando de impartir justicia: dispone
dividir en tres la bolsa de las naranjas y cada chico se va con dos naranjas
cada uno.
Una solución aparentemente equitativa logra que todos pierdan dos tercios
de lo que requerían, si se hubiera tenido en cuenta el interés verdadero de
cada uno todos habrían ganado.
14/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
La inmersa mayoría de los conflictos que se dan en una comunidad pueden ser abordados con
estos criterios y sería más eficiente su resolución teniendo en cuenta el interés de todos los
participantes.
La situación que analizamos esta tomada de la vida cotidiana pero su estructura de resolución
es similar a lo que sucede en situaciones más complejas como veremos en el desarrollo de la
materia.
15/16
Universidad Nacional de Tres de Febrero UNTREF VIRTUAL
Ámbitos de aplicación
Según los distintos ámbitos de que se trate adquirirán mayor o menor importancia conflictos
similares, predominará una u otra característica.
Así se encontrarán más casos que haya que recurrir a la resolución por la vía del derecho, los
participantes tendrán características particulares, códigos especiales, modalidades de relación,
entre otros aspectos, determinados por el marco en que se desarrolla la disputa.
Familiar: aquí la característica principal esta dada por el vínculo, impregnado por
lo biológico entre los participantes, una de sus características principales es la
perdurabilidad de las relaciones.
Penal: a este ámbito lo define la rama del derecho que sé encarga de tratar la
acción que provoca el desencadenamiento del conflicto, su despliegue es más
controvertido.
Como se verá esta clasificación no pretende ser exhaustiva, es solo una aproximación en
general ligada a los ámbitos de la mediación, método para resolver conflictos en el que nos
detendremos en algunos módulos más adelante.
16/16