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23 de febrero de 2021
Rol Nº 150.315-2020.
Redacción a cargo del Ministro Sr. Shertzer.
Se reproduce la sentencia en alzada con excepción de sus motivos cuarto a noveno que
se eliminan.
Y se tiene en su lugar, y además, presente:
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c) Durante el año 2020, fue hospitalizada en tres ocasiones en el Servicio de Pediatría y
en la Unidad de Hospitalización de Cuidados intensivos en Psiquiatría (UHCIP) del
Complejo Asistencial Dr. Víctor Ríos Ruiz de la ciudad de Los Ángeles, Región del Bío
Bío.
e) Don Roberto del Río Alarcón, psicólogo a cargo de la Hospitalización de corta estadía
infanto juvenil del Complejo Asistencial Dr. Víctor Ríos Ruiz, con fecha 9 de junio de
2020, suscribió el alta médica de la adolescente, expresando que la paciente evidencia
“ánimo estable, tendencia a eutimia, se muestra más motivada al cambio, algo
complaciente, logra problematizar sobre consumo y deseos de mantener una mejor salud
física y mental, comprendiendo que para ello es necesario dejar el consumo de
sustancias.
Añade que se muestra con conductas e intereses más adecuados a su edad y de continuar
estudios.
- Indicaciones farmacologías.
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de junio de 2020, luego de haber sido atendida por otras dos residencias y participó de
un programa de familia de acogida (FAE).
Añaden que el día 07 de septiembre del año pasado, fue traslada a UHCIP-A del
Hospital Guillermo Grant Benavente y durante esa estadía recibió intervenciones
semanales con el equipo clínico a fin de establecer y fomentar el vínculo terapéutico,
además, se han mantenido constantes reuniones de coordinación con los distintos
dispositivos y programas interventores de A.B.G.V.
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- En junio de 2020, se dispuso su ingreso a la Residencia de Protección para Mayores
con Programa adosado para la intervención en la Residencia (REM PER) Aldea María
Loreto.
Sin perjuicio de lo anterior, concluye que de los distintos informes evacuados por los
recurridos se desprende que en las atenciones de salud de la niña se han cumplido los
procedimientos y protocolos vigentes para el tratamiento de las patologías de salud
mental y adicciones que ésta padece, todo ello de acuerdo a los programas que
actualmente existen en las instituciones de salud pública, que para estos efectos, se
adecúan a las políticas de salud nacionales las que, en todo caso, tampoco son
susceptibles de ser alteradas a través de la presente vía constitucional.
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Cuarto: Que la apelante reitera en su arbitrio que el tratamiento ambulatorio,
heterogéneo y sin control de crisis que le fue designado por el sistema a la niña para su
rehabilitación, es insuficiente e ineficaz, atendida su conducta refractaria, razón por la
que estima indispensable poner a su disposición una oferta programática no
ambulatoria, que le provea las atenciones de salud requeridas los profesionales
competentes, y un espacio seguro que le permita rehabilitarse, tanto física como
psíquicamente, dentro de un plazo razonable, para lo cual las instituciones recurridas,
deben crear un dispositivo biopsicosocial de protección, en el marco de la protección
integral de sus derechos debiendo contener psiquiatra, psicólogo, neurólogos
especializados en trauma complejo infantil y procesos de desintoxicación de
policonsumo.
Sexto: Que, para resolver el asunto sometido al conocimiento de esta Corte, teniendo en
especial consideración que la recurrente solicita la internación de la A.B.G.V. para su
rehabilitación, es necesario en primer lugar, referirnos a la calidad de los niños, niñas y
adolescentes (NNA) como sujetos derechos, más en este caso, que A.B.G.V no es
infractora de ley, tiene 12 años de edad y una situación de alta vulnerabilidad en su
entorno social.
Al respecto, cabe destacar que la ratificación de la Convención de los Derechos del Niño
(CDN), significó que se reconociera en ellos a un sujeto de derecho y, por tanto, dejaron
de ser considerados como un mero “receptor” de las políticas y programas públicos que
determinarían las pautas y las decisiones sobre su vida, puesto que, se les reconoce la
calidad de titulares de derechos.
En efecto, la Convención de los Derechos del Niño, estableció que los NNA constituyen
personas en desarrollo, que requieren una protección integral y, por tanto, acreedores de
derechos civiles, políticos, económicos, sociales y culturales, lo cual se traduce en que
se les reconoce derechos autónomos y su capacidad para ejercerlos por sí mismo
conforme a su evolución y el desarrollo de sus facultades.
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De acuerdo a lo expuesto, se cristalizan los principios de autonomía progresiva, de
interés superior NNA y el derecho que tienen a ser oído, para este último, cobra
relevancia, además, el hecho que la exigencia de la edad constituye un presupuesto
subjetivo que va a variar, según los niveles de comprensión que tenga el NNA de la
realidad de acuerdo a sus vivencias, de ahí que ésta no vaya ligada de manera uniforme
con la edad biológica y que en cada situación particular, habrá de tomarse en
consideración sus propias vivencias, para resguardar efectivamente este derecho a favor
del NNA y sobre aquello respetar también sus decisiones, debiendo ser instruidos sobre
las consecuencias de aquellas en su caso.
Lo anterior se concreta en el artículo 12.1 de la CDN que garantiza, a todo NNA que se
encuentre en condiciones de formarse un juicio propio, el derecho a expresar su opinión
libremente en todos los asuntos que lo afecten, teniéndose en cuenta sus opiniones, en
función de su edad y madurez, esto es, “Tiene derecho a manifestar de manera libre sus
deseos y sentimientos y que sean tenidos en cuenta al momento en que se resuelva el
asunto que le incumbe, vinculándose directamente con el principio de la autonomía
progresiva. Lo señalado importa que deben ser considerados como sujetos de derecho y
al estar en las condiciones que señala la disposición, debe necesariamente escuchárseles
de manera tal de establecer una comunicación y un diálogo con ellos” (Corte Suprema
Rol N° 1732-2017).
Si el juez estima necesario decretar una medida respecto de la cual no existe en la Región
oferta de las líneas de acción indicadas en la ley N° 20.032, comunicará tal situación al
Director Nacional del Servicio Nacional de Menores, quien deberá adoptar las medidas
tendientes a generar tal oferta en el menor tiempo posible. Entretanto, el juez decretará
alguna de las restantes medidas del artículo 71. Pero, si la cautelar dispuesta es la de la
letra h) de dicho artículo, el Servicio Nacional de Menores deberá darle cumplimiento
de inmediato y sin más trámite”.
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Séptimo: Que, unido a lo anterior y como lo han expresado los expertos, los programas
de rehabilitación para las personas con adicciones problemáticas, en cualquier caso,
requieren de su voluntad, como una decisión real y consciente de querer someterse a los
mismos, cuestión que se intensifica y complejiza en los NNA atendido el estado de
desarrollo de su madurez-emocional y, especialmente, como ocurre en este caso, por los
factores psicosociales en los que se encuentran insertos, los cuales la mayoría de las
veces, también contribuyen a la vulneración de sus derechos o son la causa principal de
aquello.
Por tanto, dicha voluntad no pasa por una mera decisión del Estado de ordenar
institucionalizar a NNA en centros de rehabilitación, sino que esa decisión sólo se
inserta a partir de una concientización que se haga en conjunto con ellos de las razones
y la necesidad de recibir dicha ayuda, tarea entonces, que en caso de faltar la familia del
NNA, debe ser asumida por los órganos gubernamentales y colaboradores involucrados,
atendida su calidad de garantes del resguardo de los derechos de los NNA.
En lo particular, A.B.G.V carece de una red familiar de apoyo suficiente, por tanto, los
recurridos son los llamados a otorgarle herramientas que les permitan comprender que
existen otras “vías” para afrontar su existencia, sin adicciones y para ello se debe abrir
paralelo a un programa de rehabilitación un cúmulo de oportunidades que le reinserte
en un hogar, en la educación y en un entorno social que le permita crecer de manera
sana física y mentalmente, principalmente, que le ayude a conocer una realidad social y
afectiva distinta de la que hasta ahora ha vivenciado, puesto que se trata, como ya se
dijo, de sujetos de derechos a quienes no se les puede coartar, además, su derecho a la
libre circulación, si no han cometido ilícito alguno y, más aun si el Estado no les ha
brindado alternativas para mejorar sus condiciones de vida.
Octavo: Que, en consecuencia, no basta con la mera internación de A.B.G.V con el fin
que tenga una oferta programática médica integral para su adicción, sin perjuicio de
entender que aquella es indispensable y debe ser también entregada, sino que, es
necesario una oferta integral, para trabajar en ella la concientización de su adicción y
acepte ser intervenida. En otras palabras, A.B.G.V., requiere de un tratamiento que no
pasa sólo por una internación para su adicción, sino que es necesario que abarque las
otras aristas de su vida, que constituyen asimismo, incentivos negativos en ella, porque
sólo así, se podría comenzar a tener éxito en los resultados y evitar sus fugas constantes,
al entregarles razones por las cuales es posible y necesaria su rehabilitación unido a las
herramientas para conseguirlo.
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Se debe, entonces, trabajar en que la niña concientice la problemática de su adicción, lo
cual viene intrínsecamente unido a que se le entreguen, en paralelo, otras herramientas
que le permitan la reinserción a un hogar – familiar y/o estatal- , a la educación y un
acompañamiento psicológico, que la ayuden a salir del circulo en el cual se encuentra
inserta atendida su realidad social, que hasta ahora, parece ser la principal causa de su
adicción unido a la falta de adultos referentes y protectores, cuestión que el Estado no
pide suplir a cabalidad.
Refuerza lo anterior, el hecho que el equipo especializado de SENDA y que trabaja con
A.B.G.V., informó que el tratamiento ambulatorio era el adecuado para que supere su
adicción, añadiendo una serie de recomendaciones que van dirigidas en el mismo
sentido que se viene reflexionando.
Noveno: Que es importante recordar, también, que la misión del Servicio Nacional de
Menores (SENAME) es la protección y promoción de los derechos de los NNA, acción
que se desarrolla directamente, o a través de sus colaboradores acreditados en los
términos de la Ley N° 20.032 que establece el Sistema de Atención de la Niñez y la
Adolescencia a través de la Red de Colaboradores del SENAME y su Régimen de
Subvención.
Una de las líneas de acción de los colaboradores son los Centros Residenciales, dentro
de los cuales el artículo 28 letra b) del Reglamento de la Ley N° 20.032 distingue las
residencias de protección para lactantes o preescolares; las residencias especializadas;
las residencias de protección para mayores (REM-PER); y las residencias para NNA con
discapacidad (RAD-PER).
Décimo: Que, atendido el tenor de la denuncia, el contexto descrito por los distintos
intervinientes, unido a la causa proteccional, permiten formar convicción que A.B.G.V
a su corta edad se ha visto expuesta a situaciones que constituyen vulneraciones graves
de derechos, que la hacen situarse en una posición de altísima vulneración las que son
cruzadas por consumo de drogas, sociabilización callejera, actitud refractaria y
oposicionista que la ha llevado a ingresar a centros de salud, por su adicción, unido a las
falencias de un adulto responsable. Asimismo, se advierte que SENAME adhiere a la
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tesis de la recurrente en cuanto señala que la adolescente requiere la continuidad de un
tratamiento en salud mental que se debería dar en un contexto cerrado especializado en
el tema de consumo de alcohol y drogas, que permita atender y contener las necesidades
específicas de la niña de manera permanente y sistemática.
Sin embargo, el equipo de asesoría técnica del Programa de Tratamiento PAI IA Riviera
Concepción, que lleva el caso de A.B.G.V, en cuya actividad han participado
representantes de SENDA, del Centro de Tratamiento Fundación Tierra de Esperanza,
y del Servicio de Salud, en lo relativo a la modalidad de tratamiento para la niña,
destacaron la importancia de que se continúe bajo la modalidad ambulatoria intensiva,
indicando que aquello sólo puede concretarse en la medida en que se otorgue una
atención integral de sus requerimientos, minimizando las posibilidades de abandonos de
A.B.G.V., además de contar con un cuidador de manera permanente o que pueda estar
hospedada en casa C del Centro de Reparación Especializada de Administración Directa
(CREAD) Capullo, lugar donde la niña estaría más contenidas.
Por su parte, el Tribunal de Familia de Los Ángeles, refuerza esto último, al señalar que
la Residencia Aldea María Loreto, no obstante ostentar la modalidad de REM PER, no
se ajusta a tal calidad, toda vez que carece de la estructura pertinente como también del
personal adecuado para ese fin, de manera de poder efectuar un trabajo interconectado
con la red que permita la visualización oportuna, profesional y comprometida de la
atención que deba recibir A.B.G.V.
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Duodécimo: Que lo expuesto nos lleva a reflexionar sobre la necesidad que los órganos
del Estado coordinen su funcionamiento para lograr los objetivos propuestos a través de
las políticas públicas y en una disminución significativa de la pérdida de recursos
humanos y técnicos con el fin última de conseguir el bien común social.
En ese sentido, la CDN viene a consagrar que es el Estado quien a través de sus distintas
instituciones, tiene el deber de articular el ejercicio y resguardo de los derechos que en
ella se contienen, amparándolo en un norte común que se consagra en su artículo 3 al
expresar que:
“1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas
o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los
órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés
superior del niño.
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derecho a la integridad física y psíquica de la niña, infringiendo el artículo 19 numeral
1° de la Constitución Política de la República, todo lo cual exige que esta Corte adopte
medidas, en los términos que se dirá a continuación, de modo de abordar la situación
de A.B.G.V. de una manera integral, procurando el respeto y protección de sus derechos,
en los términos en que se ha venido razonando y que como se dijo no se limita a su
internación para que reciba atenciones médicas por su adicción, no sólo porque los
expertos no recomiendan ese tratamiento sino porque, además, conforme a todo lo
expuesto, aquello sólo corresponde a un parte de su situación de vulnerabilidad, la cual
para ser solucionada, requiere de la coordinación de todos los recurridos, que dentro de
sus deberes y facultades, deberán entregarle a A.B.G.V una oferta programática que la
ayude a superar su adicción para cual requiere, además, de la entrega de un entorno
social que le otorgue una idea de pertenencia o al menos de estabilidad emocional, se
reinserte en el ámbito escolar y la entrega de ayuda médica durante ese proceso.
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prestaciones médicas y apoyo de familia o de incorporación a programas de FAE, de
todo lo cual deberá informar al Tribunal de Familia de Los Ángeles, en su oportunidad.
Pronunciado por la Tercera Sala de esta Corte Suprema integrada por los Ministros (a)
Sr. Sergio Muñoz G., Sra. Ángela Vivanco M., Sra. Adelita Ravanales A., Sr. Mario
Carroza E. y Sr. Juan Shertzer D. (s). No firman, no obstante haber concurrido al
acuerdo de la causa, los Ministros señor Muñoz por estar con feriado legal y señor
Shertzer por haber terminado su período de suplencia.
Vistos:
Comparecieron en este proceso Rol N° 16.848 2020 Carolyn Andrea Contreras Godoy,
Abogada Coordinadora (s) del Programa Mi Abogado, Región del Biobío, con domicilio
para estos efectos en calle Caupolicán N° 567 oficina 302, Concepción; y Marcela
Gabriela de Lourdes Seguel Astete, abogada del Programa Mi Abogado de la
Corporación de Asistencia Judicial de la Región del Biobío, domiciliada para estos
efectos en calle Darío Barrueto N° 56 de la Comuna de Los Ángeles, quien comparece
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en la calidad de curadora ad litem de la niña A.B.G.V., de actuales 11 años de edad,
domiciliada para estos efectos en residencia Aldea María Loreto, cuyo domicilio es calle
Lientur N° 1.002 de la ciudad de Concepción, e interpusieron Acción de Protección en
la calidad que invisten, en favor de la niña A.B.G.V., según consta en resolución del
Juzgado de Familia de Los Ángeles, en autos R.I.T. X 446 2017, que acompañan en un
otrosí del recurso.
3. Ministro de Salud, Sr. Óscar Enrique Paris Mancilla, con domicilio en calle Enrique
Mac Iver N° 541, Santiago;
5. Servicio de Salud Concepción, representado por su director Carlos Grant del Río, con
domicilio en Avenida Libertador O´Higgins N° 297, Concepción;
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8. Congregación Buen Pastor, representada por Adela Reyes Bravo Yolanda Araneda
Salazar, Superiora Canónica de la comunidad de Religiosas de la Congregación del
Buen Pastor de Concepción, ambas con domicilio en Lientur N° 1.002 Concepción.
Indica que en este caso, la Congregación individualizada mediante Oficio N° 210 2020,
que se acompaña, se ha opuesto de manera arbitraria e ilegal a la implementación de un
Programa de Emergencia en Salud (PES) para la niña, financiado por SENAME,
argumentando lo que transcriben las actoras en su recurso, que básicamente consiste en
señalar que sus residencias no están para atender niñas, adolescentes y jóvenes con
perfiles psiquiátricos, ni de consumo problemático y/o dependiente de drogas y
estupefacientes, por cuanto su misión es en la línea proteccional simple. Precisa que sus
recursos, infraestructura, personal y religiosas, están adecuados para protección simple
y no para la atención especializada que requieren "NAJ" con problemas psiquiátricos
y/o de consumo problemático y dependiente de drogas. Por lo anterior, no está en su
línea de trabajo incorporar programas "PES" para la atención de "NAJ" con esas
problemáticas, pues no constituyen su foco de atención. Señalaron que insistir en este
tipo de atención, sólo llevará a reevaluar su continuidad como organismo colaborador
del SENAME, situación que afectaría al total de "NAJ" que se atienden y de la cual
existe un compromiso vocacional de su parte por continuar con la misión.
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Indican que cada uno de los aquí recurridos han contribuido a la desprotección de
derechos de la niña y a la imposibilidad de poner término a las graves vulneraciones que
la afectan.
Explica que la Congregación de Religiosas del Buen Pastor que implementa la residencia
que detenta el cuidado de A.B.G.V., y que es organismo colaborador acreditado de
SENAME, manifiesta abiertamente que no están para darle atención a niñas como ella,
discriminado a su representada y negándole la protección a la que están obligados legal
y moralmente.
Por otra parte, SENDA les ha informado que no existen programas residenciales para
niños y niñas menores de 14 años, por lo que en la actualidad la única respuesta
insatisfactoria que ese organismo le ha otorgado a A.B.G.V., es un programa
ambulatorio donde la niña puede permanecer en la medida en que ella voluntariamente
acceda, siendo evidente que a los 11 años, con una historia vital de abandono y dolor,
consumiendo drogas y siendo violentada en su indemnidad sexual, A.B.G.V. no tiene
la posibilidad de representarse el riesgo y el daño al que está permanentemente expuesta.
Aclara que el PAI de SENDA no es la respuesta de rehabilitación a la adicción a las
drogas que presenta A.B.G.V.
Agrega que es del caso señalar, que el Ministerio de Salud, su Secretaría Ministerial
Regional y los correspondientes Servicios de Salud, tanto de Biobío como de
Concepción, no pueden quedar al margen de la protección de los derechos de A.B.G.V.,
otorgando solo atención cuando la niña llega por intoxicación, agitación psicomotora o
ideación suicida, debiendo proporcionar rehabilitación.
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constituiría una omisión grave, que atenta en contra de una garantía constitucional
como lo es la expresada en el artículo 19 N° 1 de la Constitución Política de la República.
Dice que todas las entidades aludidas, de una u otra manera se excusan y limitan su
accionar por falta de recursos y respuesta de autoridades, específicamente de los
Ministerios ya señalados, ya que son todos llamados a responder en virtud de las normas
señaladas.
Dice que la obligación del Ministerio de Salud en orden a satisfacer las prestaciones de
salud de los niños con consumo de drogas, se funda en uno de los principios establecidos
en las Bases de la Institucionalidad de la Constitución Política de la República,
denominado por la doctrina "Principio de Subsidiariedad". De conformidad con éste, el
Estado se encuentra obligado a llevar a cabo ciertas actividades o a la provisión de bienes
cada vez que los particulares sean incapaces de llevarlas a cabo o bien proveérselos de
manera autónoma. Agrega que en la especie, el Ministerio de Salud, como órgano estatal
encargado de otorgar prestaciones para conservar la salud de los habitantes de la
República, no puede sino acceder a apoyar con personal de salud la implementación de
un centro especializado que permita dar el tratamiento a A.B.G.V. y garantizar así su
vida.
Concluye solicitando que se acoja este recurso y, como consecuencia de ello, ordene que
las instituciones SENAME, de SALUD y SENDA, en el nivel nacional, regional y local,
y las representantes legales de la Congregación religiosa que ejecuta la residencia
proteccional, a través de los representantes ya individualizados, den una respuesta
sistémica, concreta e integral a la situación de grave vulneración de derechos en que se
encuentra actualmente A.B.G.V., debiendo poner a disposición de la niña, una oferta
programática no ambulatoria, que provea a la niña las atenciones de salud requeridas,
los profesionales competentes y especializados, y un espacio seguro que le permita
rehabilitarse, tanto física como psíquicamente, dentro de un plazo razonable.
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Acompañó a su recurso, los siguientes documentos:
1. Certificado de nacimiento de A.B.G.V.;
2. Resolución judicial del Juzgado de Familia de Los Ángeles, en causa X 446 2017,
donde consta la designación de la abogada Marcela Gabriela de Lourdes Seguel Astete
como curadora ad litem de la niña;
En efecto, señaló, en síntesis, luego de una lata información sobre disposiciones legales
y reglamentarias pertinentes en la materia, que el Decreto con Fuerza de Ley N° 1, de
2005, del Ministerio de Salud, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado
del Decreto Ley N° 2.763, de 1979 y de las Leyes N° 18.933 y N° 18.469, "el D.F.L. N°
1, de 2005, del Ministerio de Salud" , que hace las veces de fuente formal del derecho
por excelencia del sector salud; en su artículo 4o dispone: "Al Ministerio de Salud le
corresponderá formular, fijar y controlar las políticas de salud".
Para tal objeto, de proponer y evaluar las políticas relativas al sector salud, la Secretaría
de Estado informante, se encuentra integrada por la Subsecretaría de Salud Pública, la
Subsecretaría de Redes Asistenciales y las distintas Secretarías Regionales Ministeriales
de Salud del país.
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Los Servicios de Salud de acuerdo al art. 16 del DFL 1 que fija el texto refundido,
coordinado y sistematizado del Decreto ley N° 2.763 de 1979 y las leyes N° 18.933 y N°
18.469 "serán organismos estatales, funcionalmente descentralizados, dotados de
personalidad jurídica y patrimonio propio para la realización de las referidas acciones".
En el caso concreto, tanto el Hospital Psiquiátrico como el Hospital Base de los Ángeles
y Hospital Penco Liquen son de competencia directa del Servicio de Salud Concepción
Biobío y Talcahuano respectivamente, por encontrarse bajo la organización
administrativa de éstos.
Dice que considerando la grave vulneración de derechos sufrida por la niña de autos, es
menester que, a su respecto, se verifique, de manera urgente, una intervención
multidisciplinaria, al amparo de una residencia que cumpla los requisitos para facilitarla.
Explica que las Aldeas María Loreto, según se advierte en las fichas de visitas
residenciales que se adjuntan, no obstante, ostentar la modalidad REM PER (Residencia
para Mayores (REM), complementada con Programa de Protección Especializado
(PER)), exigida por SENAME, no se ha ajustado a ella, no obstante, el llamamiento
para adecuar su funcionamiento e implementación a aquello que corresponda a su
categorización, por la cual, además, recibe o debe recibir la subvención correspondiente.
En concreto, la residencia debe amoldar su estructura y funcionamiento REM PER,
contando con recurso humano especializado (profesional, técnico y educadoras), siendo
imprescindible disponer de atención psiquiátrica de inmediato acceso, como también de
terapeuta ocupacional; condiciones adecuadas de infraestructura (medidas de seguridad,
mantención, equipamiento y mobiliario; ejemplo:, vidrios y otros que eviten daño de las
adolescentes cuando se descompensan); inmueble con espacios habilitados para
intervención de otros programas especializados que las niñas y adolescentes requieran
(PRM, PAS, CRESER, SALUD, etc.) a fin que estas instituciones puedan ejecutar las
intervenciones en dependencias del centro y, por sobre todo, un equipo comprometido
con éstas, que facilite, propenda y fortalezca el trabajo especializado e integrado.
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Informó Mariela Díaz Serra, abogado, en representación del Servicio de Salud Biobío,
quien luego de solicitar que se rechace, por improcedente, este recurso de protección, se
refiere a las prestaciones de salud a la niña A.B.G.V. por equipos clínicos y
biopsicosociales del Servicio de Salud Biobío.
Agrega que el Juzgado de Familia resolvió que A.B.G.V. fuera traslada a una residencia
de la ciudad de Concepción, por lo que se comprometió a resguardar la continuidad de
atención mediante coordinación con Gestor Intersectorial de Servicio de Salud
Concepción para apoyo y priorización de ingreso en dicha red de salud; pero en un
contexto de colaboración, pues el Servicio de Salud Biobío sólo tiene atribuciones en los
establecimientos de la red de salud de la provincia del Biobío.
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sustancias. Señala que dicha evaluación había sido sugerida se realizara en PAI
RIVIERA.
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Luego, con fecha 6 de octubre de 2020, se aborda nuevamente el caso de la niña. Precisa
que todo lo anterior consta en Actas de la Comisión, las que se acompañan en el otrosí
de su informe.
A raíz de la resolución de esta Corte, recaída en estos autos, se solicitó informes tanto al
Servicio Nacional de Menores de la Región del Biobío como a la Corporación de
Asistencia Judicial del Biobío, informes que se acompañan en el otrosí de su
presentación.
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Dice que como se pude apreciar en esos autos proteccionales RIT X 446 2017, el
SENAME ha dispuesto todos los medios a su alcance para proveer y satisfacer, respecto
de la misma niña, todas sus necesidades materiales, tratamientos reparativos de índole
psicosocial y haciendo las coordinaciones con otros organismos para procurar las
necesidades de atención ajenas al ámbito de competencia del Ministerio de Justicia,
requiriendo la colaboración de otros organismos fiscales en otro ámbitos de
competencia, los cuales están obligados a prestarla.
Dice que en el caso de A.B.G.V., la parte recurrente señala que el problema principal de
ésta es "su adicción a las drogas, las (que) consume de manera periódica; se escapa de la
Residencia Aldea Loreto para ir en búsqueda de drogas y estupefacientes; ha sido
abusada sexualmente, violada y vulnerada en todos sus derechos fundamentales, cuando
se escapa para obtener y consumir drogas". Explica que es su profunda adicción a los
estupefacientes, a los cuales ha estado expuesta desde los 8 años de edad, su principal
problema. Como queda en evidencia, esta área de atención e intervención corresponde
a organismos de salud, careciendo el SENAME de las competencias para poder prestar
una atención suficiente para las necesidades de la misma niña, pues claramente no está
dentro del mandato legal prestar atención a niños, niñas y adolescentes que requieren de
la intervención de otros organismos del Estado que tienen la obligación de prestar las
atenciones en el ámbito de la salud y la rehabilitación en materia de adicciones a
sustancias estupefacientes.
Atendido lo anterior, a juicio del SENAME es claro que A.B.G.V. lo que requiere es la
internación en un programa residencial especializado en temáticas de adicción a drogas,
como pudiera ser una comunidad terapéutica, para abordar su problema de adicción a
las sustancias estupefacientes. Dice que esta ha sido la recomendación de la Gestora
Intersectorial en SENAME Región del Biobío, Elizabeth Luengo G., quien luego del
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análisis del caso y de las respuestas que A.B.G.V. ha obtenido de los dispositivos
especializados de Salud y SENDA, expuesto y concluido en un informe contenido en
correo electrónico de 19 de octubre de 2020, que se adjunta:
Sin embargo, desde el SENDA se ha estimado que solo se le debe entregar una atención
ambulatoria, lo que a juicio de los antecedentes de hecho es insuficiente.
Concluye solicitando que se rechace el recurso en todas sus partes, por falta de
legitimación activa y pasiva e inexistencia de acto alguno de carácter ilegal o arbitrario
por parte del Servicio Nacional de Menores, Dirección Regional del Biobío, y de
afectación a los derechos fundamentales que se invocan en el libelo, con expresa
condena en costas del recurrente.
Informó Jorge Hubner Garretón, abogado, Jefe de la División Jurídica del Ministerio de
Salud, solicitando el rechazo del recurso. Expuso, en síntesis, que la adolescente
A.B.G.V de 11 años proviene de Los Ángeles donde vivía con un tío (no consanguíneo).
Tiene antecedentes de violación, abuso, abandono y consumo de drogas.
Agrega que dada la alta complejidad del caso, SENAME Regional indica a la Residencia
que solicite el Programa PES (Programa de Emergencia de Salud) para la obtención de
recursos económicos para la contratación de recurso humano. A
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Indica que la residencia María Loreto se compromete a contratar de manera
independiente a TENS o educadores de trato directo (EDT) para que brinden los
cuidados a la adolescente (tema aún en proceso de confirmación). Al mismo tiempo, el
PAI Riviera de Concepción de SENDA seguirá entregando atención presencial y se
sumaría SENAME, mediante Programa de Reparación de Maltrato (PRM). Las
atenciones que no sean de salud mental, por ejemplo: control de salud integral, consulta
de morbilidad, consulta odontológica, etc. corresponderán por jurisdicción a CESFAM
Víctor Manuel Fernández, del Servicio de Salud Concepción.
Actualmente se tiene planificado que, al momento del alta de la UHCIP, la niña ingrese
a la Residencia Aldea María Loreto, mantenga controles ambulatorios de salud mental
con PAI Riviera Concepción, intervención en Programa PRM y controles de salud
obligatorio en CESFAM Víctor Manuel Fernández.
Explica que en el caso específico de la menor A.B.G.V y de otros casos relacionados con
SENAME, la SEREMI de salud ha conformado un equipo de trabajo que reúne a las
encargadas de Programas de a) infancia y Chile Crece Contigo, b) Salud Mental y c)
Programa de salud integral de adolescentes. Esto con el fin de establecer alianzas
estratégicas y mecanismos de coordinación y cooperación intra e intersectorial. En esta
primera lógica, la SEREMI de salud ha conversado con profesionales del Servicio de
Salud Concepción a fin de ampliar la información sobre el caso de ABGV y se ha
programado durante esta semana reunión de trabajo que integrará a la referente de
programa de salud del adolescente del Servicio de Salud Concepción. Más abajo se
incluyen "pantallazos" de coordinación para reunión intrasectorial Seremi de Salud
Servicio de Salud Concepción.
Agrega que el 01 de octubre del presente año, posterior a presentación efectuada por
equipo tratante de la menor, el Tribunal de Familia de Los Ángeles resuelve e informa
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que el alta médica de la niña A. G. V., resolverá en la audiencia a desarrollar la que se
fijó para el día 28 de octubre de 2020 a las 8:30, para Revisión de Medida, la que se
desarrolló finalmente el 09 de noviembre de 2020, finalmente en dicha audiencia se
resolvió lo que indica y desarrolla en su informe, transcribiendo literalmente la
resolución judicial.
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Informó Carlos Charme Fuentes, Director Nacional del Servicio Nacional para la
Prevención y Rehabilitación del Consumo de Drogas y Alcohol (en adelante SENDA),
quien señaló, en síntesis, que, en el marco del Convenio de Colaboración Técnica
suscrito entre el SENDA, Ministerio de Salud y el SENAME, conforme consta en su
cláusula séptima, SENDA, entre otras obligaciones y funciones, se compromete a
ofrecer tratamiento disponible para niños, niñas y adolescentes sujetos de la red de
protección SENAME a través de los convenios vigentes con prestadores públicos y
privados; aportar asesoría y capación especializada en el abordaje terapéutico de niños,
niñas y adolescentes con consumo problemático de alcohol y/u otras drogas a los
equipos que realizan tratamiento en el marco de este Convenio, tanto de atención
primaria, de especialidad y/o SENAME; y a gestionar sus recursos propios en función
de los objetivos del Convenio, informado a las demás instituciones respecto a la
coordinación o colaboración requerida en determinados ámbitos, solicitando que
aquellas gestionen lo pertinente en función de los mismos objetivos.
Dice que a diferencia de lo planteado por la recurrente, el equipo tratante compuesto por
facultativos expertos en la materia han determinado que el Tratamiento y Rehabilitación
en modalidad ambulatoria es el adecuado para la menor, por lo anterior cabe destacar
que no resulta en caso alguno efectivo lo expuesto por la recurrente que, al referirse al
tratamiento adecuado para la menor, alega que habría ineficiencia, inoportunidad,
ineficacia e inexistencia, en particular, en el caso de la oferta programática para el
tratamiento residencial de su adicción a las drogas. En contrario, SENDA ha otorgado
un tratamiento oportuno y de calidad, sin que obste a ello el hecho de encontrarse la
menor en tratamiento en el marco de un Programa en Modalidad Ambulatoria, como
es el que brinda el PAI IA Riviera Concepción, correspondiente a la Fundación Tierra
de Esperanza.
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Hace presente que el día 24 de julio del año en curso se acuerda elaborar informe para
solicitar hospitalización por el consumo de droga de alto riesgo y las situaciones de grave
vulneración de la cual fue víctima; hospitalización que se concreta el 22 de agosto de
2020, fecha en que ingresa a la UHCIP Penco Lirquén, y además se expone la necesidad
de visualizar la posibilidad de ser derivada a una unidad de protección de mayor
especialidad o incorporar equipo de apoyo (PES) a la actual residencia, para poder dar
respuesta a las necesidades de la menor. Luego, el día 07 de septiembre del año del
presente año, la menor se traslada a UHCIP A del Hospital Guillermo Grant Benavente.
Informó Patricia Muñoz García Defensora de la Niñez quien señala que a la fecha de
emitir su informe, la Defensoría de los Derechos de la Niñez no cuenta con antecedente
alguno relacionado con este asunto, sin perjuicio de que, habiendo tomado
conocimiento de los hechos en virtud del Oficio de esta Corte, hará ejercicio de las
facultades previstas en la Ley N° 21.067, que crea a la Defensoría de los Derechos de la
Niñez.
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Con lo relacionado y considerando:
Señala que este arbitrio se interpone en contra de las autoridades y personas que
individualiza, en su calidad de garantes principales de los derechos de su representada,
quien habría sufrido privación, perturbación y amenaza en el ejercicio legítimo de sus
derechos humanos a la vida, a su integridad física y psíquica; a la igualdad ante la ley y
a la protección de su salud en conformidad con lo preceptuado en el artículo 20 de la
Constitución Política de la República.
Expresa que viene en recurrir "por la omisión arbitraria e ilegal, al no haberse proveído
las atenciones, intervenciones y programas que la niña requiere para, rehabilitarse de su
adicción a las drogas y ser restituida en cada uno de sus derechos de manera sistémica e
integral, por parte de SALUD, SENDA, SENAME y la residencia de la Congregación
religiosa individualizada."
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atención a que la enfermedad diagnosticada a A.B.G.V., y su situación de vulneración
grave de derechos, ha sido ineficiente, inoportuna, ineficaz e inexistente, en particular
en el caso de la oferta programática para el tratamiento residencial de su adicción a las
drogas. Esto último implica la provisión de un lugar adecuado para su tratamiento
médico y proceso de rehabilitación, como corresponde a la dignidad humana de mi
representada."
En razón de lo anterior, concluye solicitando que se acoja este recurso y se ordene "que
las instituciones SENAME, de SALUD y SENDA, en el nivel nacional, regional y local,
y las representantes legales de la Congregación religiosa que ejecuta la residencia
proteccional, a través de los representantes ya individualizados, den una respuesta
sistémica, concreta e integral a la situación de grave vulneración de derechos en que se
encuentra actualmente A.B.G.V., debiendo poner a disposición de la niña, una oferta
programática no ambulatoria, que le provea a la niña las atenciones de salud requeridas,
los profesionales competentes y especializados, y un espacio seguro que le permita
rehabilitarse, tanto física como psíquicamente, dentro de un plazo razonable.";
3°) Que antes que todo debe decirse que la materia de autos, esto es, las medidas de
protección que se solicitan respecto de la niña ya mencionada, está siendo conocida por
el Juzgado de Familia de Los Ángeles en el proceso Rol RIT X 4462017, en el cual con
fecha 09 de noviembre de 2020 se dictó la siguiente resolución: "Que se ordena el egreso
inmediato de la niña A. G. V., run XXXX, de la Unidad de Corta Estadía UCHIP del
Hospital Guillermo Grant Benavente al encontrarse en condiciones médicas para ello,
tras ser dada de alta, debiendo coordinarse con la residencia respectiva y Programa PAI
Riviera, a fin de entregarles esquema farmacológico, instrucciones generales y rutinas
en el sistema residencial desde la perspectiva psiquiátrica, actuando de manera
coordinada e informando a éste tribunal el ingreso a atención en salud mental infanto
juvenil respectivo.
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Que consecuencialmente A.B.G.V. se mantendrá ingresada en REM PER ALDEA
MARIA LORETO por el tiempo en que esté vigente la medida de protección (9 de
diciembre de 2020), siendo los objetivos de intervención:
b. Realizar acciones necesarias para que A.B.G.V. pueda resignificar las experiencias de
grave vulneración de derechos que ha sufrido, debiendo coordinarse con el intersector y
todos los intervinientes del proceso desarrollando una estrategia de intervención
conjunta, evitando sobre intervenir y la victimización secundaria.
g. Deberá facilitar las condiciones para recibir capacitación por parte de PAI RIVIERA
a fin de contener a A.B.G.V. en caso de descompensación.
III. Que la residencia deberá cumplir con lo ordenado en las letras anteriores, bajo
apercibimiento del art. 77 de la ley 19.968
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Rehabilitación del consumo de drogas y alcohol (SENDA), Ministerio de Salud
(MINSAL) y SENAME para la población de Protección de Derechos, orientándose a
proporcionar atención integral, oportuna y de calidad para el abordaje del consumo de
alcohol y sustancias psicoactivas de NNA vinculados a la red SENAME en la línea
técnica de protección a través de un trabajo interinstitucional coordinado y eficiente, se
dispone dicha medida como parte de la protección necesaria e integral de la niña.";
4°) Que como puede apreciarse, la materia y los hechos que fundan el presente recurso
de protección es de conocimiento del Juzgado de Familia de Los Ángeles en el contexto
de la causa proteccional RIT X 446 2017, abierta en favor de la niña de autos.
5°) Que, por lo demás, debe decirse que la audiencia anterior se fijó precisamente a
pedido de Marcela Seguel Astete, la curadora ad litem y recurrente en estos autos, la que
el 25 de septiembre de 2020 realizó una presentación en ese tribunal, en la cual solicitó
se efectúe audiencia de revisión de medida a fin de establecer lineamientos de
intervención en conjunto, convocando a la coordinadora de Uprode, Director Regional
de SENAME, Directora de la Residencia Aldea María Loreto con la Representante
Legal de la Fundación respectiva, equipo de PAI Riviera, Gestor de Salud Iván
Armstrong, el Director de Salud Biobío, Psiquiatras tratante de UHCIP Concepción y
Director de SENDA respectivo.
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La razón invocada por dicha curadora ad litem para convocar la misma audiencia se
debe, según dijo, "a las dificultades que se han tenido han sido múltiples desde que se
asumió la designación en calidad de curador, algunas de ellas son. Respecto a las
atenciones de salud, se ha luchado desde un principio para que la evaluación psiquiátrica
sea considerando el historial de vida y no solo un examen físico y psicológico que
descarte una ideación suicida, sino que se otorgue tratamiento en virtud de
requerimientos específicos de la niña. El problema no pasa por el médico que la atiende
en urgencias, ni los profesionales de UHCIP sino que no se ha visibilizado ni se ha
considerado a nivel de políticas públicas que niños menores de 14 años requieren una
atención más especializada y que dichas decisiones pasan por autoridades, políticas
públicas relacionadas con decisiones a nivel país y con el otorgamiento de los
presupuestos necesarios";
7°) Que sin perjuicio de lo anterior, cabe señalar que el recurso de protección de garantías
constitucionales no es la vía para solicitar la revisión de medidas de protección
adoptadas en procesos jurisdiccionales, pues ésta es una acción cautelar de protección y
no de revisión de decisiones judiciales.
Así las cosas, no es pertinente lo sustentado por las actoras en orden a intentar que por
esta vía constitucional se revisen las decisiones a que se arriba sobre la base del mérito
establecido por el juez a cargo del respectivo proceso.
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En consecuencia, el asunto recurrido no es una materia que corresponda ser dilucidada
por este medio, puesto que no puede utilizarse como una nueva instancia de
impugnación en un procedimiento reglado, lo que determina que la acción
constitucional debe desestimarse;
8°) Que, a mayor abundamiento, tal como ya se dijo, en el petitorio del recurso se solicitó
que debía ponerse a disposición de la niña, una oferta programática no ambulatoria, que
la provea de las atenciones de salud requeridas, los profesionales competentes y
especializados, así un espacio seguro que le permita rehabilitarse, tanto física como
psíquicamente, dentro de un plazo razonable. Sin embargo, fluye de los distintos
informes evacuados por los recurridos que en las atenciones de salud de la niña A.B.G.V.
se han cumplido los procedimientos y protocolos vigentes para el tratamiento de las
patologías de salud mental y adicciones que ésta padece, todo ello de acuerdo a los
programas de salud que actualmente existen en las instituciones de salud pública, que
para estos efectos se adecúa a las políticas de salud nacionales, políticas públicas que, en
todo caso, no son susceptibles de ser alteradas a través de la presente vía constitucional.
Por lo demás, la niña ha estado internada en la Unidad de Corta Estadía, sin embargo,
una vez dada de alta continua con su problema de consumo, ha tenido atención
ambulatoria del programa PAI dependiente del SENDA, sin perjuicio de sus constantes
fugas de los establecimientos residenciales en los que ha estado, lo que también ha
impedido un tratamiento continuo. Asimismo, el equipo tratante compuesto por
facultativos expertos en la materia han determinado que el tratamiento y rehabilitación
en modalidad ambulatoria es el adecuado para la menor, por lo anterior cabe destacar
que no resulta efectivo lo expuesto por las recurrentes al referirse al tratamiento
adecuado para la menor, alegan que habría ineficiencia, inoportunidad e inexistencia,
en particular, en el caso de la oferta programática para el tratamiento residencial de su
adicción a las drogas. Al contrario, SENDA ha otorgado un tratamiento oportuno, sin
que obste a ello el hecho de encontrarse la menor en tratamiento en el marco de un
Programa en Modalidad Ambulatoria, como es el que brinda el PAI IA Riviera
Concepción, correspondiente a la Fundación Tierra de Esperanza;
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Por estas consideraciones y de conformidad, además, con lo que disponen el
artículo 20 de la Constitución Política de la República de Chile y el Auto Acordado de
la Excelentísima Corte Suprema de Justicia sobre Tramitación y Fallo del Recurso de
Protección de Garantías Constitucionales, se rechaza, sin costas, el recurso de
protección deducido por la abogada Carolyn Andrea Contreras Godoy, Abogada
Coordinadora (s) del Programa Mi Abogado, Región del Biobío, y Marcela Gabriela de
Lourdes Seguel Astete, abogada del Programa Mi Abogado de la Corporación de
Asistencia Judicial de la Región del Biobío, en favor de la niña A.B.G.V., en contra de
1. Servicio Nacional de Menores, SENAME Nacional, representado por su Directora
(S) Claudia de la Hoz Carmona; 2. Servicio Nacional de Menores de la Región del
Biobío, SENAME Regional de Biobío, representado por Patricio Muñoz Montenegro;
3. Ministro de Salud, Óscar Enrique Paris Mancilla; 4.Subsecretario Regional
Ministerial de Salud, SEREMI, Héctor Muñoz Uribe; 5. Servicio de Salud Concepción,
representado por su director Carlos Grant del Río; 6. Servicio de Salud Biobío,
representado por su director Fernando Vergara Urrutia; 7. Director Regional SENDA,
José Bastidas Domínguez; 8. Congregación Buen Pastor, representada legalmente por
Adela Reyes Bravo Yolanda Araneda Salazar, Superiora Canónica de la comunidad de
Religiosas de la Congregación del Buen Pastor de Concepción.
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