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130-18 - t.d.13225240 - Prog - Nac.infraest - Edu. - Pronied
130-18 - t.d.13225240 - Prog - Nac.infraest - Edu. - Pronied
Opinión
T.D.: 13225240
OPINIÓN Nº 130-2018/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
De manera previa, corresponde señalar que con fecha 3 de abril de 2017, entraron en
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Dicho lo anterior, corresponde señalar que las consultas formuladas son las siguientes:
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De acuerdo a lo establecido en la Disposición Complementaria Transitoria Única del Decreto
Legislativo N° 1341.
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2.1.2. Al respecto, resulta importante señalar que de conformidad con el numeral 34.5
del anterior artículo 34 de la Ley, "El contratista puede solicitar la ampliación del
plazo pactado por atrasos y paralizaciones ajenas a su voluntad debidamente
comprobados y que modifiquen el plazo contractual de acuerdo a lo que
establezca el reglamento (...)." (El subrayado es agregado).
Por su parte, el primer párrafo del artículo 140 del Reglamento 2 establece que la
ampliación del plazo procederá al cumplirse alguno de los siguientes casos:
(i) cuando se apruebe el adicional, siempre que esto implique la afectación del
plazo; y, (ii) por atraso y/o paralización no imputable al contratista.
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De los antecedentes de la consulta se puede comprobar que ésta se refiere al artículo 140 del
Reglamento.
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De esta forma, se tiene que, los párrafos segundo y tercero del artículo 140 del
Reglamento establecen que en los contratos de bienes, servicios en general y
consultoría, el contratista debe solicitar la ampliación dentro de los siete (7) días
hábiles siguientes a la notificación de la aprobación del adicional solicitado por la
Entidad o de finalizado el hecho generador del atraso o paralización; luego de
ello, la Entidad tiene un plazo de diez (10) días hábiles para pronunciarse respecto
a la ampliación de plazo y notificar su decisión al contratista, precisándose que de
no existir pronunciamiento por parte de la Entidad, se tendrá por aprobada la
ampliación, bajo responsabilidad del Titular de la Entidad.
Asimismo, se debe precisar que el sexto párrafo del referido dispositivo señala
que cualquier controversia relacionada con la solicitud de ampliación de
plazo podrá ser sometida a conciliación y/o arbitraje dentro de los treinta
(30) días hábiles posteriores a la notificación de esta decisión de la Entidad.
2.1.3. Por otro lado, es importante indicar que la Primera Disposición Complementaria
Final del Reglamento señala que, en lo no previsto en la Ley y el Reglamento, son
de aplicación supletoria las normas de derecho público y, sólo en ausencia de
éstas, las de derecho privado.
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Entiéndase por supletoriedad la situación que implica la existencia de“(…) la norma uno, a la que le
corresponde regular un hecho pero no lo hace, denominada suplida, y a la norma dos, que sí contiene
una regulación para tal hecho, llamada supletoria”, las que comúnmente se conectan o vinculan a
través de una remisión. NEVES MUJICA, Javier. Introducción al Derecho del Trabajo. Lima: Ara
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En relación con lo anterior, debe indicarse que el anterior artículo 116 del
Reglamento establecía que el contrato estaba conformado por el documento que lo
contenía, los documentos del procedimientos de selección que establecían reglas
definitivas y la oferta ganadora, así como los documentos derivados del
procedimiento de selección que establecían obligaciones para las partes.
siguiente:
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Al respecto, Juan Carlos Cassagne indica que “En el contrato administrativo, a diferencia de los
contratos regidos por el derecho privado, la Administración procura la satisfacción de un interés
público relevante, de realización inmediata o directa, que se incorpora al fin u objeto del acuerdo,
proyectándose en su régimen sustantivo (ius variandi, interpretación, equilibrio financiero, etc.).” (El
subrayado es agregado). CASSAGNE, Juan Carlos. El Contrato Administrativo, Buenos Aires: Editorial
Abeledo-Perrot, 2005, segunda edición, Pág. 21.
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Uno de los elementos diferenciales de la función administrativa, según Christian Guzmán
Napurí, es que manifiesta una "(...) relación directa con los administrados, de tal manera que las
actividades que desempeña la Administración Pública los afectan de manera directa. Asimismo,
dicha función se encuentra sometida al principio de legalidad, y en especial, a la ley emanada del
Parlamento (...)" (El subrayado es agregado). Un Acercamiento al Concepto de Función
Administrativa en el Estado de Derecho. Revista Asociación Civil Derecho & Sociedad. Publicación
N° 31. Pág. 291.
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"Artículo II.- Contenido
1. La presente Ley contiene normas comunes para las actuaciones de la función administrativa del
Estado y, regula todos los procedimientos administrativos desarrollados en las entidades,
incluyendo los procedimientos especiales.
2. Las leyes que crean y regulan los procedimientos especiales no podrán imponer condiciones menos
favorables a los administrados que las previstas en la presente Ley.
2.1.5 Por otro lado, resulta pertinente mencionar que el artículo 4 del Texto Único
Ordenado de la Ley N° 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso
Administrativo, diferencia los actos administrativos de los demás actos que emite
la Entidad, a los que denomina "cualquier otra declaración administrativa".
seguir los principios administrativos, así como los derechos y deberes de los sujetos del
procedimiento, establecidos en la presente Ley."
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En este punto, es importante considerar que el acto mediante el cual una Entidad
se pronuncia sobre una solicitud de ampliación de plazo -que declara
improcedente o aprueba la solicitud ampliación de plazo- emitido por el
funcionario u órgano facultado para ello, se efectúa dentro de las actuaciones
relativas a la ejecución de los contratos de la administración pública, por tanto
correspondería a una manifestación de voluntad de la Entidad o a una declaración
administrativa.
2.1.6. De esta manera, debe reiterarse que la normativa de contrataciones del Estado ha
previsto en el sexto párrafo del artículo 140 del Reglamento, que cualquier
controversia relacionada con la solicitud de ampliación de plazo podrá ser
sometida a conciliación y/o arbitraje dentro de los treinta (30) días hábiles
posteriores a la notificación de esta decisión de la Entidad.
En ese orden de ideas, puede concluirse que el Reglamento regula los aspectos
relacionados con el procedimiento de ampliación de plazo; entre ellos se
encuentran los supuestos por los que el contratista puede solicitar la ampliación
del plazo contractual, el plazo con el que cuenta la Entidad para pronunciarse al
respecto, y el plazo que se tiene para someter a conciliación y/o arbitraje las
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2.2. "De ser negativa la respuesta ¿Es procedente aplicar supletoriamente el Texto
Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley de Procedimiento Administrativo
General, la cual regula la nulidad de los actos administrativos?" (Sic.)
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"Artículo II.- Contenido
1. La presente Ley contiene normas comunes para las actuaciones de la función administrativa del
Estado y, regula todos los procedimientos administrativos desarrollados en las entidades,
incluyendo los procedimientos especiales.
2. Las leyes que crean y regulan los procedimientos especiales no podrán imponer condiciones menos
favorables a los administrados que las previstas en la presente Ley.
3. Las autoridades administrativas, al reglamentar los procedimientos especiales, cumplirán con
seguir los principios administrativos, así como los derechos y deberes de los sujetos del
procedimiento, establecidos en la presente Ley."
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3. CONCLUSIONES
3.1. Cualquier controversia relacionada con la ampliación de plazo -como podría serlo
una actuación contractual arbitraria-, podía ser sometida a conciliación y/o
arbitraje dentro del plazo fijado en el artículo 140 del Reglamento, el cual
constituía un plazo de caducidad.
TAM.