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ASESORES EN
CONTRATACIONES CON EL ESTADO

SUMILLA : SOLICITO LA NO
APLICACION DE LA PENALIDAD
POR SER ILEGAL, BAJO
APERCIMIENTO DE INTERPONER
UNA DENUNCIA PENAL POR EL
DELITO DE ABUSO DE
AUTORIDAD TIPIFICADO EN EL
ARTICULO 376° DEL CODIGO
PENAL.

REFERENCIA:

- SOLICITUD DE AMPLIACION DE
PLAZO
- ORDEN DE COMPRA N° 1530

- ADJUDICACION SIMPLIFICADA
AS-SM-58-2022-GOREMAD/OEC-
1.”

SEÑOR JEFE DE LA OFICINA REGIONAL DE

ABASTECIMIENTOS DEL GOBIERNO REGIONAL DE MADRE
DE DIOS SEDE CENTRAL.
Presente.-

BIENES Y SERVICIOS FAEDU

SOCIEDAD ANONIMA
CERRADA - BYS FAEDU S.A.C.
con RUC N° 20600108906, con
domicilio legal en AV.
COSTANERA NRO. 4 INT. D
PARUSTACA (1/2 CUADRA ANT
A ESPALDA DEL COLEGIO AVA)

Dirección Av. Oswaldo Baca-frente a OSCE-Magisterio-Cusco.

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CUSCO - CUSCO - SAN
JERONIMO, con gerente general
ABARCA CARRION PERCY
identificado con DNI N° 43346168.

A usted respetuosamente digo:

De mi mayor consideración. –

Por medio del presente escrito me dirijo

a su autoridad para interponer el recurso de nulidad previsto en el Artículo
44° del TUO de la Ley de Contrataciones del Estado Ley N° 30225
aprobado por Decreto Supremo N° 082-2019-EF y el Artículo 10° del
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444 - Ley del Procedimiento
Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo N° 006-2017-JUS
por las consideraciones siguientes:

PRIMERO: ANTECEDENTES.
 El GOBIERNO REGIONAL DE MADRE DE DIOS SEDE CENTRAL,
ha convocado el procedimiento de selección bajo el siguiente
cronograma:

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 En fecha 15 de agosto de 2022 el GOBIERNO REGIONAL DE

MADRE DE DIOS SEDE CENTRAL, ha convocado el proceso de
selección ADJUDICACION SIMPLIFICADA AS-SM-58-2022-
GOREMAD/OEC-1, para la contratación de “ADQUISICION DE
ALUZINC ASTM 792, AZ 150, TR4 COLOR AZUL PARA LA
OBRA: INSTALACION DEL SERVICIO EDUCATIVO DEL NIVEL
SECUNDARIO EN LA I.E. N° 52072 EN EL CENTRO POBLADO DE
DOS DE MAYO DEL DISTRITO INAMBARI, PROVINCIA DE
TAMBOPATA MADRE DE DIOS" por un valor estimado de S/.
108,292.80 Soles.
 En fecha 24 de agosto de 2022, se llevó a cabo la presentación de
ofertas, mediante la plataforma.
 En fecha 25 de agosto de 2022 hasta el 26 de agosto de 2022, se llevó a
cabo la evaluación y calificación de ofertas

 En fecha 26 de agosto de 2022 se llevo a cabo el otorgamiento de la

Buena Pro, siendo el suscrito el postor adjudicado.
 En fecha 28 de setiembre de 2022 se llevó a cabo la emisión de la
ORDEN DE COMPRA N° 1530 a favor del suscrito.

SEGUNDO: EN CUANTO A LA AMPLIACION DE PLAZO

 Al respecto tengo que mencionar que el suscrito en fecha 05 de
octubre de 2022, mediante CARTA N° 148-2022-BYSF, solicité una
ampliación de plazo por el lapso de 08 días calendarios por causas
ajenas a mi voluntad debido a que ocurrió un problema de fallas en
la máquina de la empresa fabricante, y en merito al artículo 158° del

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reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, taxativamente
establece que el contratista puede solicitar la ampliación de plazo por
atrasos y paralizaciones no imputables al contratista, siendo así que
el suscrito efectuó de acuerdo a Ley.
 Asimismo, en su numeral 3 del artículo 158° del reglamento
objetivamente menciona que de transcurrido los 10 días hábiles si la
entidad no se pronuncia la solicitud de ampliación de plazo queda
aprobado de pleno derecho, para mayor evidencia lo transcribo
literalmente:

Artículo 158°
(…)

158.3. La entidad resuelve dicha solicitud y notifica su decisión al

contratista en el plazo de diez (10) días hábiles, computado desde el día
siguiente de su presentación. De no existir pronunciamiento expreso, se
tiene por aprobada la solicitud del contratista, bajo responsabilidad del
titular de la Entidad.

Ahora bien, la entidad en fecha 21 de octubre de 2022, mediante CARTA

N° 155-2022-GOREMAD/GRR me comunico la improcedencia de la
ampliación de plazo a través de la RESOLUCION GERENCIAL
GENERAL REGIONAL N° 255-2022-GOREMAD/GGR, el cual declara
IMPROCEDENTE la ampliación de plazo solicitada por el suscrito, siendo

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así que después de haber transcurrido los 10 días hábiles la entidad se
pronuncia, por lo cual resulta invalido y carece de
validez jurídica la resolución emitida por la entidad el cual declara
improcedente la ampliación por haberse pronunciado después de los 10
días hábiles que la Ley establece, para mayor claridad lo plasmo en un
cuadro:

FECHA DE LA PLAZO PARA FECHA DE

PRESENTACION DE LA RESOLVER O DE NO NOTIFICACION POR
SOLICUD DE EXISTIR PARTE DE LA ENTIDAD
AMPLIACION DE PLAZO PRONUNCIAMIENTO

05/10/2022 10 DIAS HABILES 21/10/2022

PLAZO TRANSCURRIDO 12
DIAS HABILES

Como se puede apreciar en el cuadro sinóptico la entidad me ha notificado

después de los 10 días hábiles que la norma permite siendo así que se
comprende que la solicitud de ampliación de plazo ha quedado consentida
de acuerdo a la ley de la materia, y en merito al articulo 37° de la Ley del

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Procedimiento Administrativo General el cual establece que de no existir

pronunciamiento sobre lo solicitado opera el silencio positivo.

Cabe resaltar que el articulo 4° de la Ley del Procedimiento Administrativo

General en su numeral 1.1 que versa sobre el principio de legalidad,
ostensiblemente menciona que las autoridades deben actuar con respeto a la
constitución, la ley y al derecho dentro de las facultades que le estén
atribuiditas por lo cual la entidad está actuando en contravención a la
legalidad ya que al aplicarme una penalidad que no me corresponde y
abusando de sus facultades es que me perjudica no solo económicamente si
no también moralmente por lo cual se colige la transgresión a la
normatividad de contrataciones, para mayor objetividad transcribo
literalmente:

1.1.Principio de legalidad. –
Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución,
la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de
acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.

Asimismo, en fecha 04 de noviembre de 2022, mediante CARTA N° 775-

2022-GOREMAD-ORA-OA-ySA, a través de la RESOLUCION
DIRECTORAL ADMINISTRATIVA N° 632-2022-GOREMAD/ORA, la
entidad me comunica la penalidad de la ORDEN DE COMPRA N° 1530-
2022, el cual carece de valides jurídica ya que la ampliación de plazo ha
quedado aprobada de pleno derecho por el cual la entidad está actuando de
mala fe, y por ende transgrediendo la Ley de Contrataciones del Estado.

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Cabe mencionar que los funcionarios están abusando de sus atribuciones ya

que evidentemente se ve a luz de los hechos que se está cometiendo el
abuso de autoridad el cual prevalece tipificado en el artículo 376°- Abuso
de autoridad del CODIGO PENAL.

ARTICULO 376° ABUSO DE AUTORIDAD

'El funcionario público que, abusando de sus atribuciones, comete it
ordena un acto arbitrario que cause perjuicio a alguien será reprimido
con pena privativa de libertad no mayor de tres años”.

Siendo así que, de no rectificarse la entidad en cuanto a la penalidad, el

suscrito efectuará la denuncia correspondiente ante la fiscalía de
anticorrupción de funcionarios el cual es de su competencia realizar la
investigación por lo que de pleno derecho no me corresponde penalidad
alguna.

Teniendo en cuenta lo indicado, en el presente caso, se configura la

aprobación de la ampliación de plazo, prevista en el literal b) numeral 1)
del artículo 158, por lo que no corresponde la aplicación de penalidades y/o
sanciones a mí representada por atrasos injustificados, por los fundamentos
expuestos y jurídicos.

I. FUNDAMENTOS JURÍDICOS.

De manera previa debe de indicarse que de conformidad con lo previsto en

el primer párrafo del numeral 34.5 del artículo 34 de la Ley, “El
contratista puede solicitar la ampliación del plazo pactado por atrasos y

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paralizaciones ajenas a su voluntad debidamente comprobados y que
modifiquen el plazo contractual de acuerdo a lo que establezca el
Reglamento”.

Respecto a las situaciones que generan atrasos y/o paralizaciones en la

ejecución de la prestación, el artículo 158° del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, preceptúa lo siguiente:

Artículo 158. Ampliación del plazo contractual.

158.1. Procede la ampliación del plazo en los siguientes casos:

a). Cuando se aprueba el adicional, siempre y cuando afecte el plazo. En

este caso, el contratista amplía el plazo de las garantías que hubiere
otorgado.

b) Por atrasos y/o paralizaciones no imputables al contratista.

158.2. El contratista solicita la ampliación dentro de los siete (7) días

hábiles siguientes a la notificación del adicional o de finalizado el hecho
generador del atraso o paralización.

158.3. La entidad resuelve dicha solicitud y notifica su decisión al

contratista en el plazo de diez (10) días hábiles, computado desde el día
siguiente de su presentación. De no existir pronunciamiento expreso, se
tiene por aprobada la solicitud del contratista, bajo responsabilidad del
titular de la Entidad.

158.4. En virtud de la ampliación otorgada, la Entidad amplía el plazo de

los contratos directamente vinculados al contrato principal.

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158.5. Las ampliaciones de plazo en contratos de bienes o para la
prestación del servicio en general y consultoría en general dan lugar al
pago de los gastos generales debidamente acreditados. En el caso de
consultoría de obras, se paga al contratista el gasto general y el costo
directo, este último debidamente acreditado, además de la utilidad.

158.6. Cualquier controversia relacionada con la ampliación de plazo

puede a ser sometida a conciliación y/o arbitraje dentro de los treinta días
(30) días hábiles posteriores a la notificación de esta decisión.

- Así en el presente caso se tiene que existe una imposibilidad de cumplir

con la prestación en el plazo previsto, que no es atribuible a mí
representada, dado que se trata de un caso de fuerza mayor.

- Al respecto el OSCE en la Opinión Técnico Normativa N° 195-2017-

DTN establece: “(…) resulta propicio tomar en consideración los conceptos
de “caso fortuito y fuerza mayor” que contempla el artículo 1315 del
Código Civil (De aplicación supletoria a los contratos que se ejecutan bajo
el

ámbito de la normativa de contrataciones del Estado, conforme a lo

establecido en la primera Disposición complementaria final del
Reglamento, ), el cual establece que “Caso fortuito fuerza mayor, es la
causa no imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e
irresistible que impide la ejecución de la obligación o determina su
cumplimiento parcial, tardío o defectuoso”.

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- Al respecto es necesario precisar que un hecho o evento extraordinario se
configura cuando, tal como lo indica la misma palabra, sucede algo fuera
de lo ordinario, es decir, fuera del orden natural o común de las cosas. Así
mismo, un hecho o evento es imprevisible cuando supera o excede la
aptitud razonable de previsión del deudor en la relación obligatoria, puesto
que el deudor tiene el deber de prever lo normalmente previsible, no así lo
imprevisible. Por su parte,

el que un hecho o evento sea irresistible significa que el deudor no tiene

posibilidad de evitarlo, es decir, no puede impedir, por más que lo desee o
intente, su acaecimiento.

De esta manera, se advierte que la configuración de un caso fortuito o

fuerza mayor –exime de responsabilidad a las partes, específicamente, la
parte que se ve imposibilitada de ejecutar las prestaciones a su cargo. Por
tanto, la normativa de contrataciones del estado ha regulado la causal de
ampliación de plazo por atrasos y/o paralizaciones no imputables al
contratista: pudiendo entre otros casos sustentarse estos sobre la base
de la configuración de un “caso fortuito o fuerza mayor”.

Teniendo en cuenta lo indicado, en el presente caso, se configura la

aprobación de la ampliación de plazo, prevista en el literal b) numeral 1)
del artículo 158, por lo que no corresponde la aplicación de penalidades y/o
sanciones a mí representada por atrasos injustificados.

I. ADJUNTO COMO MEDIOS PROBATORIOS:

1. ORDEN DE COMPRA N° 1530
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4. CARTA N° 775-2022-GOREMAD-ORA-OAySA
5. RESOLUCION DIRECTORAL ADMINISTRATIVA N° 632-2022-
GOREMAD/ORA

II. BASE LEGAL:

1. TUO de la Ley de Contrataciones del Estado Ley N° 30225.
2. El Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado aprobado
mediante Decreto Supremo N° 344-2018-EF.
3. TUO de la Ley de Procedimiento Administrativo General Ley N°

27444.
III. NOTIFICACIONES:
1. Domicilio Procesal: Av. Oswaldo Bacca Urb. Magisterio (Frente a
OSCE) Cusco, Cusco, Cusco.
2. Cel. 974-308672
3. Correo electrónico: enrikerobles@hotmail.com

Por lo expuesto

Solicito la no aplicación de la penalidad por

los fundamentos expuestos, bajo apercibimiento de interponer una denuncia
penal por el delito de abuso de autoridad.

Cusco, 09 de noviembre de 2022

Atentamente

Dirección Av. Oswaldo Baca-frente a OSCE-Magisterio-Cusco.

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