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- La personería /urídica es una ficción que permite asumir roles0 la personificación en derecho permite
adquirir derechos y contraer obligaciones. Es una capacidad.
- lases de personas
Persona natural: Se
natural: Se confunden con los seres de la especie humana.
Persona moral o jurí!"a: reación
jurí!"a: reación del derecho0 una ficción. !lgo que no e1iste en lo real pero el
derecho le atribuye una e1istencia. *ara atribuir derechos y obligaciones el derecho se inventa un ente de
imputación0 una ficción que sólo e1iste en el mundo del derecho. *ermite que a un ente creado por el
derecho se le atribuya derechos y obligaciones. &ivisión desde el punto de vista civil con 2nimo de lucro0 y
sin 2nimo de lucro. En administrativo0 multiplicidad de personas /urídicas de muy disímil la clasificación.
- En derecho
derecho adminis
administra
trativo
tivo tambié
tambiénn e1iste
e1istenn person
personas
as /urídica
/urídicass las pública
públicas0
s0 tambié
tambiénn person
personas
as
naturales por que los entes públicos sólo actúan a través de seres humanos que est2n mimeti3ados
detr2s del ente público. Las personas naturales no aparecen en las relaciones de derecho público
con e1cepción de la "esponsabilidad E1tracontractual !dministrativa.
Personas jurí!"as #$%l!"as en Colom%!a:
1. La (ación o Estado *ersona /urídica de la administración central. La (ación es el ente /urídico donde se
personifica la administración central. ompuesta por distintos órganos como el *residente0 los 'inistros0
las Superintendencias sin personería /urídica0 los &epartamentos !dministrativos0 etc.
2. &epartamento
3. 'unicipios
4. &istritos
5. !sociaciones de municipios
Entes #$%l!"os en Colom%!a: !ntes
Colom%!a: !ntes de 4567 se hacía difícil clasificación de entes públicos. La reforma
administrativa contenida en los &ecretos Leyes 4898 y :4:8 de ese a;o resolvió traer la estructura de la
administración pública francesa y le dio una estructura org2nica <!ntes estaban regidos por diferentes
estatutos=. -rgani3ó las cosas en torno a tres entes o categorías
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A. Sistema
Sistema federal
federal Los poderes lo tienen las regiones0 poderes delegados en el centro. El poder
legislativo0 e/ecutivo y /udicial lo tienen las regiones0 el centro sólo tiene poderes delegados. E/emplo
EE??.
EE??. alifo
alifornia
rnia tiene
tiene cierto
cierto nivel
nivel de !utono
!utonomía
mía *ropia
*ropia00 *arlam
*arlament
ento0
o0 ód
ódigo
igos0
s0 orte
orte Suprem
Suprema0
a0
*resupuesto e %mpuestos. El gobierno federal tiene ciertos poderes y competencias que la constitución
le da de manera e1presa. E/emplo Luisiana tiene ódigo ivil (apoleónico.
R'(!men Des"on"entrao: -torgamiento
Des"on"entrao: -torgamiento que hace el poder central de funciones que se encuentren en
sedes o regiones distintas.
- Es el traslado de funciones y dependencias territoriales0 las decisiones las sigue tomando el centro.
- !unque e1ista una autonomía y un despla3amiento territorial la sede sólo recoge información.
- Este mecanismo permite moderar la e1cesiva centrali3ación sin acabarla.
- Es de car2cter permanente.
- Buien delega es la norma.
- Simple traslado de los agentes del centro a la periferia.
Dele(a"!)n e *un"!ones:
*un"!ones: onsiste en una transferencia del e/ercicio de funciones a autoridades
subalternas o funcionarios afines.
- !ntes de la Ley
L ey @75 de 45570
4557 0 era desconcentración. ElE l artículo 7 dice
dic e Cla desconcentración no implica
impli ca
delegaciónD.
- Es de naturale3a temporal
- #raslado o CpréstamoD de funciones y facultades de un funcionario a otro para que tome decisiones. *or
e/emplo0 el ministerio le traslada una función al /efe /urídico del ministerio
- La delegación de funciones se hace por medio de un documento. E/emplo el presidente se va de via/e
y le delega sus funciones a un ministro por medio de un decreto en el que se especifica qué va a hacer0
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cu2les funciones delega. El acto de delegación debe ser escrito no verbal0 se;alando a quién se le
delega y qué se le delega0 y el que delega debe supervisar.
- (o se podr2 delegar la e1pedición de reglamentos de car2cter nacional
- (o hay delegación de delegación
- %guales requisitos formales <recursos= para e1pedir las normas delegadas
- En principio <!A44(= CLa delegación e1ime de responsabilidad al delegante0 de la cual corresponde
e1clusivamente al delegatario0 cuyos actos o resoluciones podr2 siempre reformar o revocar aquel0
reasumiendo la responsabilidad consiguienteD
- La delegación es reasumible en cualquier momento por que la facultad es del delegante.
- El delegante puede revisar los actos del delegatario sin desconocer las decisiones o actos hechos por él.
(o se pueden revocar los actos <actos administrativos de car2cter particular que crean derechos son
irrevocables=
Des"entral!+a"!)n: -torgamiento
Des"entral!+a"!)n: -torgamiento de facultades propias a entes apartes del centro0 aunque sigan ba/o su
vigilancia.
- Los entes tienen capacidad de tomar decisiones.
- Es otro medio para moderar la centrali3ación. Es m2s democr2tico.
- Hay otorgamiento de funciones y competencias a entidades administrativas que e/ercen esas funciones
y competencias ba/o su responsabilidad.
- La descentrali3ación m21ima es la federali3ación. uando un ente ya tiene poderes fiscales se llega a la
federali3ación.
- Las entidades descentrali3adas siguen siendo parte de la administración pública y del Estado. Se
e1presa por e/emplo en las empresas rentables que dan super2vit el Estado se ingenia sus mecanismos
para que se traslade al poder central. (o hay autonomía financiera absoluta.
- Las entidades descentrali3adas pertenecen al poder central. La descentrali3ación es tan sólo un
mecanismo técnico administrativo.
- El Estado puede acabarlas o fusionarlas
- -tro problema
problema en los países ricos tienen por ob/eto
ob/eto la prestación
prestación de servicio. En los países pobres0 la
importancia del servicio prestado es menor en comparación con la necesidad de cargos públicos. La
ra3ón de e1istencia no es ya una necesidad técnica sino una necesidad de empleo.
- #oda entidad descentrali3ada0 en principio0 debe estar relacionada necesariamente con una entidad de
la administración central
!dscritos a
a un ministerio o departamento administrativo implica estar /urídicamente m2s cerca de
la administración central y por lo tanto menor autonomía. Establecimientos públicos.
inculados a un ministerio o departamen
departamento
to administrativo
administrativo empresas industriales
industriales y comerciales
comerciales y
sociedades de economía mi1ta.
1. (ecesidades locales
- "ecursos propios que producen. "enta propia <no entre el situado fiscal=
- (úmero de habitantes
E/emplo. *ara que e1ista un municipio se requiere de e1igencias establecidas por la ley
que son un número significativo de personas y recursos. "o3o que es un corregimiento
de *almira quiere ser municipio por que cree que genera tanta gente y tiene tantos
recursos que los pueden mantener solos.
La descentrali3ación tiene dos sentidos obedece a una necesidad técnica0 resolver un
problema específico0 u obedece a una manifestación o e1presión democr2tica0 ya que
es m2s democr2tico que las unidades se mane/en a sí mismas a que desde el centro
se resuelvan sus problemas
6. E1istencia de un control por parte del poder central *or m2s descentrali3ada que sea una
entidad0 no es independiente0 necesariamente hay mecanismos de control que aun dentro de
su marca de autonomía0 esa entidad debe seguir las orientaciones del gobierno central.
E1isten procedimientos que garanti3an que el poder central e/er3a sobre los entes
descentrali3ados poder y vigilancia.
2. Des"entral!+a"!)n 0un"!onal o #or ser/!"!os: Se refiere ya no a que se otorgue a un determinado
territorio autonomía administrativa0 financiera0 sino que se refiere a que se otorgue esa misma
autonomía a una actividad.
- ! la actividad se le da autonomía a través de la creación de una empresa.
- (o sólo nacen de la descentrali3ación de la nación0 del orden nacional0 también del orden
departamental <cen gobernador0 secretarios. &escen Establecimiento público0 beneficencia del
valleI industria y comercio0 licoresI sociedad de economía mi1ta0 terminal de transporte0 antes=0 y
municipal <establecimiento público0 emsirva0 emcali0 hasta 55=
- 'ecanismo del poder e/ecutivo para poner en vigor sus funciones.
- Las entidades descentrali3adas no tienen por si solas potestad reglamentaria0 solo aplicación o
e/ecución lo que surge de las potestades reglamentarias.
- Los ministerios y departamentos administrativos dan los principios generales. Las entidades
descentrali3adas con simples e/ecutoras de potestades reguladoras del poder e/ecutivo.
- *rincipios y orientaciones gobierno. %nstituciones técnicas. Entidad descentrali3ada.
- E/emplo J 4 el ministerio de correos y telégrafos creó la empresa nacional de telecomunicaciones
para que mane/ara el servicio de las telecomunicaciones.
- E/emplo J A Ecopetrol. En los a;os 98 se dio la reversión de las concesiones petroleras0 cuando se
venció el pla3o el Estado recuperó la KKKKK y se apropió de las me/oras0 y creó un ente
descentrali3ado para que mane/ara eso.
b= *orque el Estado resuelve que hay cierta actividad comercial e industrial que se ha de
asumir de manera autónoma. (o desea que queden en manos de particulares.
'onopolio de ra3ones de arbitrio rentista. *orque son buenos negocios y por una
/ustificación ética. *or e/emplo0 la venta de licores0 la lotería0 etc.
c= *orque ciertas actividades que deben ser apoyadas y fomentadas0 los particulares no
pueden ni quieren hacerlo. E/emplo0 las sociedades de economía mi1ta
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3. Des"entral!+a"!)n #or "ola%ora"!)n: Sería una tercera forma de descentrali3ación0 se daría en los
casos en que entidades particulares e/ercieran funciones públicas.
- Esto había venido ocurriendo en olombia sin perturbación. *or e/emplo0 la >ederación (acional de
afeteros es privada y tenía funciones públicas dada la importancia del afé.
- E/emplo F importante 2maras de omercio. Son entidades gremiales donde se agrupan los
comerciantes para defender sus intereses. rupos de presión o de interés. Se han venido
atribuyendo una función pública "egistro 'ercantil0 es una actividad administrativa. Si no se le
hubiera entregado esa función de registro mercantil y se hubiera generado una entidad
descentrali3ada sería del tipo de establecimiento público o sería una dependencia de un ente ya
establecido.
- Se llama descentrali3ación por colaboración por que se toma una actividad y se pide CcolaboraciónD
a un particular. En todo lo que haga el particular con relación a esa actividad se le aplicar2 el
derecho administrativo 0 por que actúa como entidad pública y el Estado debe garanti3arla.
- La descentrali3ación por colaboración siempre fue producida cuando fue necesario pasarle una
función a una entidad particular que se acoge al derecho administrativo. !hora la ley KKKKKK creó
un catalogo de requisitos que le quita agilidad a la posibilidad de otorgar esas funciones públicas de
manera inmediatista por la necesidad del servicio
&esignación por concurso sistema de méritos en virtud del cual el funcionario llega a su
cargo por que ganó un concurso. Le da estabilidad laboral.
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☻ Si el acto del funcionario est2 e1pedido por una delegación de funciones del superior0 el
superior podr2 revocar el acto sin necesidad de vía gubernativa ni apelación.
Simplemente retoma funciones y dicta un acto contrario.
☻ uando hay desconcentración legal el superior no puede revocar el acto0 tiene que
esperar a que sea apelado por que las funciones del subalterno las dio la ley. E/emplo0
ministros.
2. Control e tutela !quel que e/erce le poder central sobre entidades y autonomías descentrali3adas
tanto territorialmente como por servicios. Lo e/erce el poder central sobre el ente o persona
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- -rganismos descentrali3ados tienen cierto grado de autonomía que se traduce en que pueden
adquirir derechos y contraer obligaciones0 mane/ar sus bienes y tomar decisiones respecto a sus
funciones.
- *or m2s garantías constitucionales que tenga la autonomía administrativa0 no pueden llegar al
e1tremo de desconectarse del ente central0 de ir en contravía del poder central.
- #ienen que e1istir mecanismos que coordinen la actividad de los entes descentrali3ados y las
directivas del poder central <actos y funcionarios=
- Sobre entidades descentrali3adas territoriales lo e/erce el ongreso <a través de la potestad
legislativa= y el gobierno <a través de la potestad reglamentaria=
- Sobre entidades descentrali3adas por servicios el presidente0 ministros0 departamentos
administrativos.
- *ara facilitar ese control de tutela la ley establece ne1os entre las entidades descentrali3adas
funcionales o por servicios y la administración central. ada unidad descentrali3ada est2 vinculada o
adscrita a un ministerio o departamento administrativo
☻ #elecom ministerio de comunicaciones
☻ !dpostal ministerio de comunicaciones
☻ %ncora ministerio de agricultura
☻ %cfes ministerio de educación
☻ Sena ministerio de traba/o
☻ antes a planeación0 ahora al ministerio del medio ambiente.
☻ Epsa ministerio de minas y energía
☻ Ecopetrol ministerio de minas y energía.
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- 'ientras mantengan la forma societaria y el estado tenga m2s del 58N del capital0 para efectos
legales y de la naturale3a de sus actos0 contratos y empleados0 se le aplicaran normas de
derecho comercial pero con respecto a estos aspectos como est2n regidas las empresas
industriales y comerciales.
- Siempre generan actos de comercio0 así el estado tenga el 58N
2. Establecimientos públicos E/ercen funciones administrativas que pertenecen al Estado. Son los
que dependen por naturale3a al Estado por que el Estado las adquiere por una decisión política.
- E/emplo0 el tr2nsito vehicular.
- Se rigen en sus actos por el derecho administrativo.
- Los actos que e1piden son actos administrativos declaración unilateral de voluntad de la
administración que produce efectos /urídicos bien sea por que crea0 modifica o e1tingue
relaciones /urídicas. 'edio a través del cual el establecimiento público cumple sus funciones.
- Esos actos est2n su/etos a recursos0 tienen que ser controvertidos ante la misma
administración antes de acudir ante los /ueces.
3. Empresas industriales y comerciales E/ercen funciones comerciales0 no administrativas.
- Son un mecanismo a través del cual mane/a actividades comerciales por que las considera
un Cbuen negocioD.
- E/emplo0 la venta de aguardiente y el /uego.
- E/ercen actividades comerciales.
- !ctos comerciales su/etos al código de comercio.
1. Ser/!ores #$%l!"os: Son servidores públicos los miembros de las corporaciones públicas0 los
empleados y traba/adores del Estado y de sus entidades descentrali3adas territorialmente y por
servicios.
garantías a su favor0 de modo que es posible discutir las condiciones laborales0 tanto al
momento de celebrar el contrato como posteriormente por medio de pliegos de peticiones0 los
cuales pueden dar por resultado una convención colectiva0 un pacto colectivo o un fallo arbitral.
Se les aplica0 en principio0 el derecho común0 y la competencia para solucionar los conflictos la
tienen los /ueces laborales comunes. Se les aplicar2 el derecho público en ciertas normas como
el régimen prestacional.
Pol!"ía (u%ernat!/a: Es el poder o facultad que tiene la administración para aplicar limitaciones a la
actividad de los gobernados0 a fin de mantener el orden público. Su ob/etivo es la pa3 y armonía social
y que no haya perturbación. Su finalidad es la conservación o mantenimiento del orden público.
1. *residencia de la "epública: Es la suprema autoridad administrativa y como tal tiene tres funciones.
a) E/ecutar las leyes *romulgar las leyes0 obedecerlas0 velar por su estricto cumplimiento y e/ercer0
si es necesario0 la potestad reglamentaria <>acultad de dictar normas de car2cter general o
reglamentos.
b) onservar el orden público La conservación de las condiciones mínimas que permiten la vida en
sociedad es una facultad del poder de policía y el presidente es el principal encargado de
utili3arlo. rados de poder que le confiere la onstitución al presidente
- *oder de policía normal u ordinario Le corresponde al presidente0 conservar el orden público en
todo el territorio nacional y restablecerlo donde fuere perturbado
- *oder de policía e1traordinario *ara los casos de guerra e1terior0 conmoción interior y estado
de emergencia.
c) (ombrar funcionarios Le corresponde al presidente nombrar sus subalternos. Se e1cluyen los
funcionarios de entidades descentrali3adas tanto territorial como por servicios.
2. 'inisterios Son los organismos de la administración nacional central que siguen en importancia al
presidente y est2n encargados de dirigir y coordinar un con/unto de servicios públicos.
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- Los directores de los departamentos administrativos tienen menor /erarquía que los ministros
pero no son citables ante el congreso porque no cumplen la vinculación directa entre el
gobierno y él0 sin per/uicio de poder ser citados a las comisiones del congreso.
- El gobierno est2 formado por el presidente0 los ministros y los directores de departamentos
administrativos.
- ada una de las funciones o materias est2n compuestas por el presidente y el respectivo
funcionario <ministro o director=. (ingún acto tendr2 valide3 si no es firmado por los A.
4. Superintendencias Son órganos creados por la ley. (o tienen autonomía administrativa y
financiera.
- umplen funciones de inspección y vigilancia atribuida por la ley o mediante delegación que
haga el presidente.
- on personería /urídica son entidades descentrali3adas
- Sin personería /urídica pertenecen al poder central.
&e acuerdo con el derecho administrativo colombiano0 la administración pública actúa a través de actos
administrativos0 hechos administrativos0 operaciones administrativas0 omisiones administrativas y vías
de hecho. Salvo cuando actúa en el campo del derecho privado porque sus actuaciones est2n reguladas
por el derecho mercantil.
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E/emplo el presidente manda una circular que determina conductas de los empleados como la
atención al público es un acto de la administración. Si la circular impone sanciones es un acto
administrativo.
6. He"7
He"7os os am!
am!n!
n!st
stra
rat!
t!/o
/os:
s: Son aquell
aquellos
os fenóme
fenómenos
nos00 aconte
acontecimi
cimient
entos
os o situaci
situacione
oness que se
producen independientemente de la voluntad de la administración0 pero que producen efectos
/urídicos respecto de ella.
9. Om!s!
Om!s!onones
es am!n
am!n!st
!stra
rat!
t!/a
/as:
s: Son
Son las abstenciones de la administración que producen efectos
/urídicos respecto de ella0 es decir0 consisten en que la administración se abstiene de actuar como
debería hacerlo.
E/emplo (o poner se;ales de prevención por construcción de una vía y que se ocasione un
accidente.
. Vías e 7e"7o: Se presenta cuando en el cumplimiento de una actividad material de e/ecución0 la
administració
administraciónn comete una irregularidad
irregularidad grosera0
grosera0 que atenta contra
contra el derecho de propiedad
propiedad o
contra una libertad pública.
- La irregul
irregulari
aridad
dad grosera
grosera esta
esta dada
dada por una irregul
irregularid
aridad
ad o ilegali
ilegalidad
dad manifie
manifiesta
sta o flagra
flagrante
nte00
e1agerada o agravada.
- Sanción Si un /ue3 califica una actuación de la administración como vía de hecho se considera que
no se est2 realmente frente a una actuación administrativa0 y la competencia corresponde a la
/urisdicción ordinaria.
- Ha perdido importancia porque en el fondo equivale a una operación administrativa ilegal0 aunque
no se ha abandonado totalmente.
Cr!ter!os #ara "las!0!"ar los a"tos & 0un"!ones e las autor!aes #$%l!"as:
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b) *unto de vista material Los actos o funciones se califican según su naturale3a interna0 es decir0 según
el contenido mismo del acto en cuanto se refiere a su car2cter general o individual.
- >unción legislativa onsiste en dictar normas de car2cter general e impersonal. O actos reglas.
E/emplo decreto reglamentario es un acto legislativo.
- >unción administrativ
administrativa a ons
onsis
iste
te en dicta
dictarr norm
normas
as de car2
car2ct
cter
er indi
individ
vidua
uall o sub/
sub/et
etiv
ivo.
o. Son
Son actos
actos
administrativos los actos individuales y condiciones. E/emplo Ley de honores es un acto administrativo.
- >unción /udicial
/udicial se refieren a situaciones individuales pero tienen por finalidad resolver o dirimir un
litigio con car2cter definitivo.
olombia #radicionalmente se ha sostenido que las e1cepciones al criterio org2nico eran dadas por la
aplicación del punto de vista material. #enía un problema y es que no se e1plica0 en la pr2ctica0 cuando
se aplica la e1cepción.
c) *unto de vista funcional o /urisdiccional Este criterio tiene en cuenta la competencia para conocer del
control del acto.
- La diferencia de régimen entre los dos tipos de actos es dada solamente por el /ue3 competente
para conocer de ellos. *ero esto no implica que siempre haya correspondencia entre los dos
fact
factore
ores0
s0 porq
porque
ue esta
estaría
ríamo
moss dicie
diciend
ndoo que
que la natu
natura
rale
le3a
3a del
del acto
acto depe
depend
ndee de un fact
factor
or de
procedimiento
- El acto administrativo ser2 aquel que esté sometido al derecho administrativo y a la competencia de
lo contencioso administrativo.
- ?n acto tendr2 fuer3a de ley0 si est2 sometido a la competencia de la /urisdicción constitucional0 y
por consiguiente al régimen /urisdiccional de los actos legislativos.
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- Este criterio quiere significar que el acto sometido a la /urisdicción administrativa implica el e/ercicio
de la función administrativa0 mientras que el acto sometido a la /urisdicción constitucional implica el
e/ercicio de la función legislativa.
olombia !ctualmente se aplica este criterio en el sentido de que los actos públicos se califican
de legislativos o administrativos0 según la /urisdicción a que est2n sometidos para su control0 lo
cual depende de las normas que establecen el reparto de competencias entre /urisdicción
constitucional y administrativa. "ecordemos que0 entonces0 los actos administrativos son los
e1pedidos en cumplimiento de una función administrativa. La e1cepción a la aplicación del punto
de vista org2nico se fundamenta en la soberanía de la constitución que le permite calificar los
actos y no en la aplicación del punto de vista material.
d) *unto de vista /er2rquico Este criterio tiene en cuenta la /erarquía de las normas. onstitución0
onstitución0 Ley y
acto administrativo.
- ?n acto dictado por una autoridad ser2 un acto administrativo0 si él debe respetar a un mismo
tiempo tanto la ley como la onstitución. Si se encuentra en un grado /er2rquico inferior a la ley.
- ?n acto dictado por una autoridad ser2 de naturale3a legislativa si él debe respetar solamente la
onstitución si estar sometido a la Ley. Si se encuentra en el mismo grado /er2rquico que la ley.
olombia El car2cter de los actos est2 fi/ado por la soberanía y por la /erarquía de las normas.
b) A"tos e (est!)n: Son
Son aquellos en los cuales la administración se despo/a de su poder de
mando0 y actúa0 por el contrario0 en igualdad de condiciones con los particulares. Los actos de
gestión
gestión se consid
considera
eraban
ban actos
actos privad
privados
os someti
sometidos
dos al derech
derechoo privado
privado y a la /urisdi
/urisdicció
cciónn
ordinaria. E/emplo contratos.
2. &esde el punto
punto de vista de
de la vinculación
vinculación con el servicio
servicio público
público #uvo un gran auge
auge a finales
finales del siglo
siglo
pasado y comien3os del presente.
a) !ctos de servicios públicos Son aquellos que se relacionan directamente con la satisfacción de
necesidades de interés general. Estos eran los actos administrativos.
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b) !ctos a/enos al servicio público Son aquellos que no tienen relación directa con las actividades del
servicio. Estos actos se consideraban actos de derecho privado de la administración. E/emplo
contratar un pintor.
a) !ctos generales o actos creadores de situaciones /urídicas generales0 ob/etivas o reglamentarias son
aquellos que se refieren a personas indeterminadas o individuali3adas. E/emplo decretos
reglamentarios.
b) !ctos bilaterales Son aquellos que resultan de un acuerdo de voluntades entre la administración y los
particulares o entre varias personas /urídicas pertenecientes a la administración. E/emplo contratos.
c) !ctos plurilaterales Son los que requieren el consentimiento de m2s de dos personas0 como los
e1pedidos en cuerpos colegiados. <en estricto sentido0 estos actos son unilaterales porque en definitiva
e1presan una sola voluntad que es la de la administración=
5. &esde el punto de vista de la mayor o menor amplitud de la competencia El poder o facultad que
tienen las autoridades para tomar decisiones0 es decir0 para e1pedir actos0 puede ser un poder reglado
o discrecional.
a) !ctos reglados Son aquellos que e1pide la autoridad en cumplimiento estricto de un mandato de ley0 la
cual no le otorga facultad de tomar decisiones opcionales. E/emplo acto que confiere pensión de
/ubilación.
b) !ctos discrecionales Son los que e1pide la autoridad en aquellos casos en que la ley le otorga opciones
frente a la decisión que puede tomar. E/emplo conmoción interior.
6. &esde el punto de vista del procedimiento &e acuerdo a las diferentes actuaciones requeridas para la
elaboración del acto.
a) !ctos simples Son aquellos que requieren una sola actuación /urídica para su e1pedición. E/emplo
decreto de nombramiento de un ministro.
b) !ctos comple/os Son aquellos que requieren varias actuaciones /urídicas para su e1pedición0 como
aquellos que est2n su/etos a autori3ación previa0 aprobación posterior0 concepto de otros organismos o
autoridades0 o que requieren varias aprobaciones. E/emplo ordenan3a.
b) !ctos locales Son los dictados por autoridades de car2cter departamental0 distrital o municipal0 y que
tienen vigencia únicamente en el territorio al cual pertenece la autoridad que lo dicta. E/emplo
ordenan3a0 acuerdo.
a) !ctos preparatorios o accesorios Son aquellos que se e1piden como parte de un procedimiento
administrativo que se encamina a adoptar una decisión o que cumplen un requisito posterior a ella.
!quí se incluyen los actos de tr2mite. E/emplo acto por el cual se solicita un concepto a otra autoridad.
b) !ctos definitivos o principales Son los que contienen la decisión propiamente dicha0 es decir0 los que
deciden directa o indirectamente el fondo del asunto. E/emplo "esolución que concede pensión de
/ubilación.
b) !ctos administrativos Son los que se encuentran en un grado /er2rquico inferior a la ley0 por ser
e1pedidos con fundamento o en desarrollo de ella. E/emplo decretos reglamentarios0 ordenan3as0 actos
de alcalde.
2. O%jeto ontenido del acto administrativo0 lo que en el se dispone. &ebe ser legal 0 físicamente
posible y estar e1presado en términos claros.
3. Mot!/o on/unto de antecedentes de hecho y de derecho en que se basa el su/eto para tomar su
decisión.
- Los motivos como elemento esencial del acto administrativo no tiene nada que ver con los
móviles sicológicos.
E/emplo la /ubilación hecho a;os de traba/o0 edad0 etc. &erecho la norma legal sobre
/ubilación.
4. *orma "itualidades0 medios o antecedentes necesario para e1pedir el acto. La forma del acto0 las
características formales0 los procedimientos son garantías para los derechos de las personas. El
procedimiento administrativo esta contenido en los primeros 74 artículos del contencioso
administrativo.
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1. Le(!t!m!a #odo acto administrativo se presumen valido <conforme a la ley= y rige mientras no sea
anulado.
- Buien quiera alegar que el acto es nulo debe probarlo.
- *resunción legal porque admite prueba en contrario.
3. Eje"utor!ea la misma administración puede e1igir el cumplimiento del acto sin necesidad de una
orden /udicial.
4. Esta%!l!a los actos que crean derechos sub/etivos est2n amparados por el principio de seguridad
/urídica.
5. Im#u(na%!l!a todo acto es impugnable a través de los recursos ante la propia administración o en
todo caso0 por medio de acciones /udiciales.
4 -(S#%#?%)( *-L$#%!
A LEQ <Leyes del ongreso y decretos del presidente con fuer3a de ley R e1traordinarios y
legislativos.
&ecretos0 resoluciones e/ecutivas y dem2s actos del presidente de la república dictados
: con base en la ley.
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6 !ctos ordinarios de los gobernadores y del alcalde del &istrito apital de ,ogot2.
!ctos de las dem2s autoridades departamentales y del &istrito apital de ,ogot2 según
T su /erarquía.
!ctos de los conce/os municipales.
7 !ctos de los alcaldes dictados con base en autori3aciones e1traordinarias de los
conce/os.
El "ontrol e le(al!a: *ara que el enunciado teórico llamado principio de legalidad tenga
efectividad y realidad pr2ctica0 es indispensable que el mismo Estado cree medios de control respecto
de la administración0 a fin de evitar en lo posible que se viole aquel principio.
- ausales de ilegalidad Encontramos una causal general de ilegalidad consistente en a violación de una
norma /urídica superior. Su desarrollo establece las siguientes causales de ilegalidad o anulación
a) %ncompetencia onsiste en que una autoridad toma una decisión sin estar facultada legalmente
para ello. E/emplo gobernador decreta conmoción interior.
b) icios de forma y procedimiento Esta causal consiste en que el acto ser2 ilegal si ha sido e1pedido
violando las formalidades y tr2mites que establece la ley. Sólo en los casos en que las formalidades
o tr2mites puedan calificarse de sustanciales <aquellos cuya omisión implica que la decisión sería
diferente a la tomada=0 su omisión dar2 lugar a la ilegalidad del acto.
c) &esvío o desviación de poder Se refiere a la intención con la cual la autoridad toma una decisión.
uando se desvía de la finalidad que tiene su competencia para e1pedir un acto0 esta finalidad
puede ser el interés general o una finalidad particular. E/emplo "eglamentación que favorece a
alguien0 no respetar una e1ención de impuestos.
d) %legalidad en cuanto al ob/eto onsiste en que el contenido mismo del acto es contrario a una
norma /urídica superior. E/emplo *residente establece la pena de muerte.
e) >alsa motivación Se refiere a los motivos del acto que0 son hechos ob/etivos0 anteriores y
e1teriores al acto y cuya e1istencia lleva al autor a dictarlo. omprende dos posibilidades
- %ne1istencia de motivos legales o falta de motivos Sucede cuando la ley e1ige unos motivos
precisos para tomar una decisión0 y el funcionario e1pide el acto sin que esos motivos se hayan
presentado en la pr2ctica. Sólo aplica a competencias regladas. E/emplo pensión de /ubilación
sin cumplir con las semanas de coti3ación.
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19
1. Vía (u%ernat!/a:
Es el procedimiento que se sigue ante la administración a fin de controvertir sus propias decisiones. La ley
ha querido que la administración tenga la oportunidad de enmendar sus errores. Es un mecanismo es un
control de legalidad e/ercido ante la administración para que ella misma se autocontrole. (o es un derecho
de los ciudadanos sino un privilegio de la administración porque cuando alguien est2 inconforme con una
decisión no la puede demandar inmediatamente.
- aracterísticas
a) (o procede contra actos de car2cter general0 no contra los de tr2mite0 preparatorios o de e/ecución.
b) (o se puede buscar o pedir indemni3ación de per/uicios.
c) Se aplica por regla general en los asuntos nacionales. Es decir0 la ley podr2 establecer
procedimientos de vía gubernativa especiales para materias determinadas.
d) Se aplica0 igualmente0 en los órdenes departamental y municipal.
e) Sólo se inicia una ve3 e1pedida y notificada una decisión o cuando0 e1istiendo una petición0 la
administración no se pronuncia dentro del término legal0 configur2ndose el silencio administrativo.
<tiene como presupuesto un acto e1preso o presunto que ponga fin a una actuación administrativa=
f) &ebe agotarse para poder acudir a la vía /urisdiccional en relación con actos particulares0 salvo que
las autoridades no hubieren dado oportunidad de interponer los recursos procedentes.
g) Sólo procede contra actos particulares o sub/etivos.
h) (o es un derecho de los administrados porque para que yo agote la vía gubernativa la
administración me tiene que se;alar o mostrar los recursos.
i) El procedimiento gubernativo no necesita abogado.
- Re"ursos
*or vía gubernativa proceden tres medios de controvertir la decisión. &eben hacerse por escrito0 en la
diligencia de notificación o dentro de los 9 días siguientes a la notificación. Suspenden los efectos de la
decisión y se resuelven de plano0 es decir0 sin tr2mites a sólo que se solicite pr2ctica de pruebas o se
decreten de oficio.
a) "ecurso de reposición onsiste en solicitar al mismo funcionario que dictó el acto que lo aclare0 lo
modifique o lo revoque. (o es obligatorio.
- Si el ciudadano decide interponer recurso de apelación y la administración no lo ha se;alado0 puede
hacerlo y la administración tiene que resolverlo.
b) "ecurso de apelación *rocede con las mismas finalidades ante el inmediato superior del funcionario
que dictó la providencia.
♠ *uede interponerse directamente o en subsidio del de reposición0 es decir0 para el caso de que éste
último sea desfavorable.
♠ Se interpone ante el mismo funcionario que e1pidió el acto0 este lo manda al superior0 en caso de
que e1ista y este es quien decide.
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20
Su agotamiento es indispensable para acudir a la vía /urisdiccional o vía de acción. Sin embargo0 la ley ha
previsto que no sólo siguiendo el procedimiento de la vía gubernativa ésta se agota sino que e1isten otras
situaciones en las cuales se entiende agotada
a) uando contra el acto no procede ningún recurso.
b) uando los recursos interpuestos se hayan decidido.
c) uando el acto quede en firme por no haber sido interpuestos los recursos de reposición o de que/a.
d) uando interpuestos los recursos transcurre un pla3o de A meses sin que se haya notificado decisión
e1presa sobre ellos0 caso en el cual se presenta el fenómeno del silencio administrativo. <la ley
considera que se ha producido una decisión negativa y que el interesado puede acudir a la vía
/urisdiccional=
a) !cción de nulidad onsiste en que una persona solicita al /ue3 que declare que un acto administrativo
es violatorio de una norma /urídica superior por cualquiera de las causales de ilegalidad estudiadas0 y
que0 por consiguiente decrete su anulación.
- aracterísticas
1. Se e/erce en interés de la legalidad .
2. Es una acción pública.
3. (o caduca E1cepción acción electoral A8 días.
4. La declaratoria de nulidad produce efectos erga omnes.
5. La sentencia produce efectos retroactivos se entiende que el acto no e1istió /am2s.
6. Es gratuita.
7. *rocede contra actos generales e individuales <uando la ley lo dice o cuando afecten de manera
grave y evidente el orden público0 social o económico=.
b) !cción de nulidad y restablecimiento del derecho onsiste en que una persona per/udicada por un acto
administrativo solicita al /ue3 que decrete la nulidad de ese acto por ser contrario a una norma /urídica
superior0 pero que0 adem2s0 se le restable3ca en su derecho o se le repare el da;o.
- aracterísticas
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c) !cción de reparación directa onsiste en que la persona que acredite interés podr2 pedir directamente
la reparación de un da;o causado por la administración0 cuando la causa de la petición sea un hecho0
una omisión0 una operación administrativa o la ocupación temporal o permanente de un inmueble por
causa de traba/os públicos.
- aracterísticas
1. (o hay declaratoria de nulidad sino restablecimiento del derecho.
2. *rocede contra hechos0 omisiones y operaciones administrativas.
3. El da;o ob/eto de la reparación puede ser también emanado por la ocupación temporal o
permanente de un inmueble por causa de traba/os públicos.
4. aducidad de A a;os.
d) !cciones contractuales onsisten en que cualquiera de las partes de un contrato estatal podr2 pedir
que se declare su e1istencia o su nulidad y que se hagan las declaraciones0 condenaciones o
restituciones consecuentesI que se ordene su revisión0 que se declare su incumplimiento y que se
ordene al contratante responsable a indemni3ar los per/uicios y que se hagan otras declaraciones y
condenas.
e) !cción de definición de competencia administrativa Esta acción est2 consagrada para los casos en que
se presenten conflictos de competencia entre varias entidades administrativas o que e/er3an funciones
administrativas.
- El conflicto de competencia lo resuelve el tribunal administrativo correspondiente o el onse/o de
Estado. La entidad manda la actuación de acuerdo a la competencia de cada uno.
f) -tras acciones
- !cción de inconstitucionalidad o ine1equibilidad vía /urisdiccional especial para garanti3ar el
principio de legalidad en relaciones con las leyes y los decretos del presidente que tienen fuer3a de
ley0 con e1cepción de los decretos dictados en aplicación de los estados de e1cepción que tienen
control autom2tico. Se e/erce ante la orte onstitucional.
- !cción de nulidad por inconstitucionalidad 'ecanismo de control de los decretos dictados por el
gobierno nacional cuya competencia no corresponda a la orte onstitucional. Se e/erce ante el
onse/o de Estado.
- !cción de tutela
- !cción de cumplimiento 'ediante la cual toda persona podr2 acudir ante la autoridad /udicial para
hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo.
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3. Control autom-t!"o
a) ontrol de actos de car2cter legislativo En los casos de aplicación de los estados de e1cepción0 el
gobierno debe enviar a la orte onstitucional0 al día siguiente de su e1pedición0 los decretos
legislativos que dicte en uso de esas facultades e1cepcionales0 para que ella decida definitivamente
sobre su constitucionalidad. Si el gobierno no lo manda0 la orte los aprehende de oficio. Es un
procedimiento m2s corto que la acción0 pues los términos se reducen a una tercera parte.
b) ontrol de actos administrativos Los actos de car2cter general que sean dictados en e/ercicio de la
función administrativa y como desarrollo de los decretos legislativos e1pedidos durante la aplicación de
los estados de e1cepción0 tendr2n un control inmediato de legalidad0 e/ercido por el tribunal
administrativo del lugar donde se e1pidieron0 si son e1pedidos por entidades territoriales0 o por el
onse/o de Estado0 si salen de autoridades nacionales.
4. Vía e e4"e#"!)n:
- *resunción de legalidad Las leyes y los actos administrativos se consideran a/ustados a derecho
mientras no se demuestre lo contrario. Los actos mencionados deben ser obedecidos desde el momento
en que comien3a su vigencia y mientras no sean declarados inconstitucionales o ilegales por la
autoridad competente.
- Se creó el mecanismo de la vía de e1cepción para evitar graves consecuencias por la aplicación rígida
de este principio.
- El mecanismo de la e1cepción de ilegalidad o vía de e1cepción consiste en que la autoridad encargada
de aplicar una norma0 se abstiene de hacerlo por considerarla violatoria de una norma superior.
- E1cepción de inconstitucionalidad *osibilidad de abstenerse de aplicar una norma de cualquier
/erarquía por ser contraria en forma flagrante o manifiesta a la onstitución. *uede ser aplicada por
cualquier /ue3 y por las autoridades administrativas.
- E1cepción de ilegalidad *osibilidad de de/ar de aplicar un acto administrativo por ser contrario a una
norma superior de cualquier categoría diferente de la constitución. Sólo puede ser aplicada por los
/ueces que conforman la /urisdicción de lo contencioso administrativo.
- aracterísticas
a) (o tiene un procedimiento especial se aplica con ocasión de situaciones donde es necesario aplicar
la norma que se considera ilegal.
b) *uede darse dentro de un procedimiento /urisdiccional o administrativo
c) *uede aplicarse de oficio o a solicitud de parte La norma que se considera ilegal puede de/ar de
aplicarse ya sea porque el funcionario encargado de aplicarla decida no hacerlo0 o porque el
interesado le solicita que no la aplique y el funcionario encuentra dicha petición ra3onada.
d) Sólo produce efectos relativos para el caso concreto.
e) *uede aplicarse en cualquier tiempo (o tiene término de prescripción o caducidad. *ero0 est2
limitada por el pronunciamiento que llegare a hacer el /ue3 sobre la legalidad o ilegalidad del acto.
onsiste en que la administración hace desaparecer de la vida /urídica los actos que ella misma ha
e1pedido anteriormente. (o hace parte de la vía gubernativa0 es e1traordinario.
- Es diferente a la anulación 0 que es la desaparición o e1tinción del acto por decisión de autoridad
/urisdiccional.
- #ambién debe diferenciarse de la vía gubernativa0 que permite CrevocarD o hacer desaparecer los
actos por decisión de la misma administración0 pero dicho CrevocaciónD sólo se da en virtud de
recursos contra actos individuales y cuando ellos han sido apenas e1pedidos0 no est2n en firme.
- La figura de la revocación directa se presente por fuera de los términos propios de la vía
gubernativa e independientemente de ella0 sea porque para el caso no haya vía gubernativa o
porque habiéndola0 no se hi3o uso de ella.
- Es una e1cepción al principio de inmutabilidad de los actos o a la autoridad de Ccosa decididaD de
que ellos est2n investidos.
- Es un instrumento que se usa cuando la persona a la que le ha sido indicada la vía gubernativa no
la agota0 y como consecuencia el acto ha quedado en firme.
- ausales de revocación
- ompetencia Los actos administrativos pueden ser revocados por los mismos funcionarios que los
hayan e1pedido o por sus inmediatos superiores.
- !ctos revocables La figura de la revocación esta prevista para actos generales <derogación= y
particulares.
a) La mayoría de las normas dedicadas a esta institución son aplicables fundamentalmente a los actos
individuales.
b) &erogación se denomina así al retiro de actos generales cuando se quiere indicar simplemente la
desaparición del acto de la vida /urídica.
c) Subrogación se denomina así al retiro de actos generales cuando se quiere hacer notar que el acto
es sustituido por otro.
- *rocedimiento de revocación uando un acto administrativo haya creado o modificado una situación
/urídica de car2cter particular y concreto o reconocido un derecho de igual categoría0 no podr2 ser
revocado sin el consentimiento e1preso y escrito del respectivo titular.
♠ (o obstante0 se podr2 revocar sin ese consentimiento cuando se trate de un acto presunto por
silencio administrativo positivo0 si se dan las causales ya vistas para la revocación0 o si fuere
evidente que el acto ocurrió por medios ilegales.
♠ *or otra parte0 todos los actos podr2n ser revocados parcialmente en cuanto sea necesario para
corregir simples errores aritméticos o de hecho0 que no incidan en el sentido de la decisión.
♠ uando se trata de revocación de actos de car2cter particular y concreto0 la actuación
administrativa se debe adelantar de acuerdo con las normas previstas en el ! para las
actuaciones de oficio.
♠ En cuanto a la derogación o subrogación0 est2n sometidas al procedimiento que deba cumplir la
respectiva autoridad para e1pedir los actos de su competencia. E/emplo ?n conce/o quiere derogar
un acuerdo lo debe hacer por medio de otro acuerdo.
- aracterísticas
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a) *uede hacerse de oficio o a solicitud de parte <siempre que el interesado no haya agotado la vía
gubernativa=
b) La revocación se puede cumplir en cualquier tiempo y en relación con providencias o actos en firme
o que se hallen sometidos al control de los tribunales contencioso administrativo0 siempre que en
este último caso no se haya dictado auto admisorio de la demanda.
- La libertad de revocar actos administrativos de car2cter general es relativa0 pero hasta hace poco era
absoluta. Es relativa por cuanto en derecho administrativo ha surgido el *"%(%*%- &E -(>%!(W!
LE$#%'! que surge del derecho alem2n y que significa que aunque la ley le dé la posibilidad de
24
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revocar los actos administrativos0 ello no es posible si tales actos han creado condiciones económicas
dentro de las cuales los individuos han creado formas de producción <empresas=. Si ello se viola se da
pie al pago de indemni3aciones. <ES#- (- !*L%! E( -L-',%!=
- onclusiones
- *ara los actos administrativos de car2cter particular es necesario agotar la vía gubernativa cuando
esté indicado.
- Si no son se;alados los recursos0 quedan a potestad de la administración <renuncia de recursos=
- UBué sucede si yo presento una petición a la administración y ésta no contesto y yo voy a
demandarV "M El /ue3 diría que no se agotó la vía gubernativa0 y que en el derecho de petición qué
se demanda si no hay acto sobre el cual actuar.
- >icción /urídica Suponemos que la administración contesto de manera negativa. Se constituye así el
silencio administrativo negativo0 para que el ciudadano pueda actuar con base en ese acto ficticio
que imaginamos e1istir para que la persona lo demande.
- El derecho administrativo da un pla3o de : meses a la administración para que conteste. Si no lo
hace entendemos que lo hi3o negativamente.
- La persona lleva copia de la petición al /ue3.
- Si la administración contestó pero la persona no se de/ó notificar0 la administración muestra la
notificación y los edictos cuando se le demande.
- EL acto ficticio negativo es la situación normal. (o hay silencio positivo porque equivaldría a la
revocación del acto.
- !pelación R Silencio R !cto negativo ficticio o presunto <recurso resuelto negativamente= R (o
procede vía gubernativa contra ese acto R &emanda.
- *roducido el acto presunto nunca corre caducidad para la demanda.
- El silencio administrativo se produce en cualquier recurso.
- Hay ciertas situaciones contempladas en normas especiales en las cuales el derecho administrativo
considera que no debe obrar el silencio administrativo negativo.
- (o obra la suposición del acto negativo sino que0 por el contrario0 el acto se presume positivo. Se
supone que la respuesta de la administración es positiva.
- Estos casos deben estar contemplados e1presamente en la ley y en los términos que ésta disponga.
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E/emplo J 4 *ermiso para importar capital e1tran/ero. La entidad encargada tiene dos meses
para contestar0 si no lo hace se entender2 que la respuesta fue positiva. Uómo se prueba
estoV "M Se vence el término de los A meses0 se va a la notaría se protocoli3a la situación. La
eleva a categoría de instrumento público. Es me/or que entre capital e1tran/ero a que no entre0
por esta ra3ón el silencio administrativo se supone positivo.
E/emplo J : *olicía y manifestaciones. El permiso para hacer una manifestación se hace con
@7 horas de anticipación. La policía tiene A@ horas para dar permiso0 si no responde es
considerado positivo.
Res#onsa%!l!a E4tra"ontra"tual
"esponsabilidad e1tracontractual &a;o causado de una persona a otra sin relación pree1istente.
-bligación indemni3atoria.
"oma (o hay desarrollo importante de la responsabilidad civil e1tracontractual.
Edad media #om2s de !quino. La responsabilidad es mane/ada similarmente a la culpa religiosa.
*ecado.
4. Res#onsa%!l!a #or "ul#a o su%jet!/a *rimera gran forma de responsabilidad. Buien alega que
alguien le causó un da;o tiene que demostrar la culpa. se basa en la idea de que la indemni3ación se
paga como e1piación de un castigo de la culpa de quien cometió el da;o.
ódigo de (apoleón 478@ La sociedad era aún pastoril0 y la posibilidad de que se causaran da;o era
remoto. La responsabilidad e1tracontractual no se desarrolló en los primeros 488 a;os del código0
porque el desarrollo de la sociedad y de las relaciones interpersonales era muy escaso.
>inales del siglo P%P %nglaterra y la revolución industrial. Supuso un traslado masivo del campo a la
ciudad y la ampliación de las relaciones interpersonales. Se empie3a a desarrollar la responsabilidad. La
mecani3ación y la tecnología primitiva tra/o inherente a sí la creación de riesgo. Eran actividades
peligrosas donde no había culoa. El riesgo tiene que ver con el funcionamiento de la maquina. Esto dio
como origen una noción de responsabilidad no edificada sobre la idea de culpa sino sobre la idea del
da;o mismo0 el hecho ob/etivo. *uesto que el patrono creó el riesgo que causó el da;o y adem2s0 de la
creación del riesgo deriva beneficios particulares0 es /usto que tenga que indemni3ar.
A. Res#onsa%!l!a o%jet!/a: (ace edificada no de la consideración de la culpa0 sino del da;o mismo.
El desarrollo de la ciencia trae consigo un aumento en las responsabilidades ob/etivas. EE?? fue un país
pionero. En 45@40 estableció que no hay que demostrar la culpa sino que con el sólo hecho basta.
:. Res#onsa%!l!a #or "ul#a #resunta: !dmite prueba en contrario. *or e/emplo0 la responsabilidad
médica.
Res#onsa%!l!a el Estao o e la Am!n!stra"!)n
La responsabilidad del Estado fue poco desarrollada y se demoró siglos en ser admitida en el campo del
derecho.
Habían elementos en la concepción del estado que impedía que fuera obligado a pagar los da;os que
causaba.
"oma antigua Cla sociedad <estado= no puede delinquirD. *otestad0 poder que impide que se pueda
condenar al estado por ir contra el derecho. El Estado en sí no causa da;os0 el da;o lo causan los
funcionarios y tienen que responder personalmente porque la ley no permite que cause da;o. E/emplo
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si un centurión causa un da;o se considera que el da;o no lo ha causado el Estado sino el centurión
mismo y debe responder.
"oma imperial El emperador admite que da;os causados a traba/adores en obras públicas puedan ser
compensados <equidad= a través de una entidad llamada CfiscoD. En la época absolutista0 el "ey
personifica al Estado. '21ima Cel rey no puede hacer da;o o malD. ,ase del derecho anglosa/ón para
no demandar al estado porque equivaldría a que el rey hubiera hecho da;o.
*or T88 a;os no se pudo demandar al Estado en ?X. El estado difícilmente puede ser condenado en
ra3ón de da;os causados por su actividad.
Ley de 45@T ondiciones teóricas para demandar a la orona. 'uchas e1cepciones. El Estado no le
hace da;o a la gente porque es eficiente y tiene control directo0 así es menos e1igible la
responsabilidad.
En EE??0 todavía e1iste una inmunidad por parte del obierno >ederal puede ser demandado pero
con muchas e1cepciones0 condiciones y requisitos. E/emplo por guerra no se puede demandar0 no hay
responsabilidad.
>"!(%! la responsabilidad del estado se acepta0 en teoría0 en el a;o 47T:0 a raí3 de una sentencia
conocida como el Cfallo blancoD. Hasta antes de este fallo habían habido unos intentos por aceptar que
el estado era responsable. La doctrina consideraba que los beneficios que reciben las personas por el
estado son de tal magnitud y naturale3a que si se cru3aran con los per/uicios ganaría el Estado. Son
da;os inevitables y residuales que el particular debe aguantar. %mposibilidad de responsabilidad del
Estado.
"evolución francesa uno de los principios fue el de la %gualdad de las personas ante la ley0 que quiere
decir igualdad ante las cargas públicas. Esto significa recibir iguales beneficios de la ley0 y si se padecen
per/uicios o cargas entonces todos tenemos que recibir la carga en la misma proporción porque si no
habría desigualdad. Entonces0 tenemos que la irresponsabilidad del Estado es violatoria del derecho a
la igualdad ante la ley.
Era necesario que el estado fuera responsable por los da;os o disminuciones patrimoniales causados a
los particulares. En principio0 no se aceptó que el estado fuera responsable0 sino que se prefirió hablar
de que el estado había reconocimientos particulares. "econocimiento de da;os patrimoniales m2s con
base en el derecho de propiedad que en la responsabilidad del estado0 que no había.
iertas sentencias del onse/o de Estado francés insinuaban la responsabilidad. En 47T: <>allo blanco=0
hubo un pronunciamiento a partir del cual0 como concepto0 el estado tiene que responder cuando haga
da;o.
Se demoró :8 a;os en ser aplicado ese nuevo concepto de responsabilidad estatal.
>allo ,lanco !nnette ,. atravesaba la calle en ,urdeo1 y por la mitad de la calle pasaba una vía férrea
por donde se transportaba de un edificio a otro material de una f2brica de tabaco estatal. En el preciso
instante que atraviesa0 viene el vagón de la f2brica y se la lleva por delante. Le amputan las piernas y
etc. El padre intenta demandar al departamento de ironde0 ante los tribunales ordinarios. Estos se
declaran incompetentes porque el vagón pertenecía a una f2brica del Estado y como esta prohibido
meterse en asuntos administrativos pues menos. El se;or se va con su demanda ante la /urisdicción
administrativa. El tribunal administrativo se declara incompetente porque es una f2brica industrial y
comercial y los que conducían eran obreros <civil=0 estas entidades no producen actos administrativos.
Hay un conflicto negativo de /urisdicción. El caso se va al tribunal de conflictos y el problema se
resolvió produciendo el fallo blanco el estado es responsable. Su responsabilidad no es general ni
absoluta. Se puede resolver de acuerdo a los servicios públicos. Esta responsabilidad no se rige por
normas del código civil sino que tiene sus propios principios.
Qa el planteamiento estaba hecho y se desarrolla posteriormente. En 45860 #E%SS%E" vio el
fundamento del servicio público en el fallo blanco. "edescubre el fallo y lo toma como antecedente de
una teoría que estaba creando. Le dio una especie de significación en la teoría del servicio público. Le
atribuyó al tribunal de conflictos una intensión que nunca tuvo.
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- (o se refiere a culpa como tal0 sino a falla. La falta no se le atribuye a nadie en específico sino a
la administración como un ente abstracto. La falta del servicio es una falta anónima. <da;o por
acción u omisión la responsabilidad del funcionario solo tiene importancia para la
administración0 la responsabilidad de la administración es por el da;o. Se demanda al estado0
sin identificar a la persona. La administración repite contra el funcionario si la actuación se hi3o
por dolo o negligencia0 es decir0 descuido tan grave que se identifica con el dolo <culpa grave=.
El estado le cobra al funcionario para recuperar directamente lo que le tiene que pagar a la
persona que sufrió el da;o=.
- E/emplo de/ar abierta una alcantarilla y alguien cae y muere. ías públicas defectuosas
- E/emplo la e1plotación de camiones en ali. >ue considerado falla del servicio0 ahora sería
riesgo.
Hipótesis <como se concreta=. Hay falla en el servicio cuando
a) uando el servicio no funcionó. !usencia del servicio. E/emplo control0 vigilancia0 no poner
se;ali3ación.
b) uando el servicio funcionó tardíamente. E/emplo la persona la operaron en el SS pero tarde.
"eparación de cuerdas eléctricas caídas cuando ya un ni;o se electrocutó.
c) uando el servicio funcionó mal. &efectuosamente. E/emplo pavimentaron la carretera pero lo
hicieron mal.
A. Res#onsa%!l!a s!n "ul#a: La administración responde a pesar de que haya funcionado bien.
a) R!es(o e4"e#"!onal: El Estado crea un riesgo por encima de los riesgos normales de la vida en
comunidad. El riesgo se sale de un nivel aceptable y causa da;o. Se da cuando el estado crea un riesgo
y recibe beneficios por él. Si el riesgo se materiali3a en un da;o0 el estado es responsable. #iene que
ser e1cepcional.
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cada que un traba/ador sufra da;o por operar equipos del patrono0 el patrono es
responsable.
- !silo de locos en la ciudad se escapa y mata a alguien. Estado es responsable porque creó
el riesgo.
- arceles si un prisionero muere0 el estado es responsable <duda=
ii. ehículos oficiales se aplica la norma general. Los carros son instrumentos peligrosos0 se presume
de entrada que el culpable es el del carro. Se presume que el Estado es responsable porque es
due;o del carro. En principio0 se considera que el uso del carro es un riesgo y el estado es
responsable si ese riesgo se concreta en un da;o.
b) Res#onsa%!l!a #or a;o es#e"!al: Es el da;o que se fundamenta en la colocación de las personas
en una situación de desigualdad frente a las cargas públicas. El da;o especial se da cuando una
persona sufre0 como resultado de una actividad administrativa lícita0 un efecto secundario o residual
<marginal= de la actuación administrativa. El da;o especial es un per/uicio que va m2s all2 de las cargas
públicas que todos los ciudadanos tienen que soportar como consecuencia de la vida en comunidad.
E/emplo &elincuente que se refugia en una casa a/ena y el e/ército en la persecución destruye
la casa. Hay una desigualdad ante las cargas públicas0 la sociedad recibe beneficio por la
eliminación del delincuente0 pero una persona paga el costo material de la operación.
&esigualdad ante la ley. &emanda indemni3ación por el da;o especial que tiene que ser
e1cesivo .
E/emplo boutique. !brir cale 49 días. Es una carga social que debe soportar. *ero si el tiempo
se e1tiende por 9 meses indemni3ación por culpa <el servicio funcionó retrasadamente=.
E/emplo *uente peatonal sobre la ircunvalar. Solucionó un problema social del barrio 'orichal0
pero los apartamentos que quedaron en frente sufrieron la pérdida del valor comercial. Los
due;os demandaron y el municipio tuvo que asumir la responsabilidad de la pérdida del valor.
E/emplo puente impide el acceso a un establecimiento de comercio. %ndemni3ar en las ventas e
ingresos.
E/emplo una persona obtiene una sentencia reivindicatoria de dominio contra unos invasores0 o
un statu quo de desalo/o. Las autoridades no lo hacen porque atenta contra el orden público.
Hay da;o especial no es conveniente desalo/ar la propiedad invadida y el Estado se la tiene que
pagar al propietario.
29
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E/emplo da;os derivados de normas legales. La ley es declarada inconstitucional0 mientras rigió
causó da;os. ULas personas pueden demandar al EstadoV. "M no0 porque la declaratoria de
inconstitucional no es retroactiva <contraria a la nulidad=. Los efectos que causó quedan
vigentes. Si la orte e1presamente le da efectos retroactivos a la declaratoria de
inconstitucionalidad0 si se puede demandar. <no se puede demandar al estado por un acto no
anulable=.
INTRODUCCI3N
30
31
- El mundo occidental est2 cambiando el esquema de intervención del estado. Hoy es m2s que todo
vigilante. Es el modelo que EE?? lleva aplicando desde hace 488 a;os mientras que >rancia ha
mane/ado un estado intervencionista como órgano vigilante y e/ecutor. El estado ahora cumple una
función 488N policiva. Es la nueva tendencia en derecho administrativo donde las instituciones que
m2s se han asimilado a ella son las anglosa/onas0 y en menor grado las francesas y colombianas
- on la nueva tendencia el estado se vuelve recaudador para lo esencial que debe cumplir
seguridad y /usticia. El estado se liberali3ó con el ob/eto de que los particulares se involucren en la
producción Suelo0 telecomunicaciones0 bancos0 etc. Es lo que se conoce como Cpaís de
propietariosD.
- La aplicación e importancia del derecho administrativo depende de la intervención del estado Esta
afirmación no es v2lida porque sería como sostener que al de/ar de ser el estado un su/eto activo de
la producción0 entonces desaparecería0 mientras que permanece pero como 2rbitro. El estado de/a
de ser un su/eto m2s del mercado para ser quien fi/e las reglas y políticas públicas y cumpla la
vigilancia. &esaparece como prestador de servicios pero no como e/ecutor de regulación0 control y
vigilancia. #ambién varía la responsabilidad del estado el estado va a regular el mercado0 de esa
regulación económica depende el desarrollo de cada sector. *uede estimular o desestimular.
- La financiación estatal se cumple por dos vías <4= Servicios y bienes y <A= impuestos.
- El estado abandona ciertas actividades pero reasume otras que eran de los particulares0 como el
servicio público de transporte municipal0 esto con el ob/etivo de que los particulares creen bienes y
servicios <producción=.
- !hora las empresas estatales se mueven ba/o la competencia y la libertad de empresa. El estado se
dio cuenta que no puede mane/ar el país ba/o el esquema del sistema económico anterior0 el
sistema actual ha permitido aumentar el acceso a ciertos bienes y servicios. En este nuevo esquema
en que el estado no interviene0 ya no es un actor y si lo es0 ya no tiene normas privilegiadas sino
que se tiene que someter a las normas de los particulares.
- El estado ahora cumple tres funciones sobre un mismo servicio pero ya no lo presta vigilancia0
control y regulación o políticas.
Rela"!)n el ere"7o am!n!strat!/o "on las em-s ramas el ere"7o
- olombia es un estado social de derecho y en esa medida nos encontramos ante un estado y
administración que se encuentran sometidos a la ley <al derecho=. Las autoridades públicas y
administrativas sólo pueden hacer lo que les est2 permitido
- La administración debe estar sometida a la ley aún si tiene muy buenas intenciones. Lo loable del
fin lo califica la ley al determinar el campo de acción del estado en cada uno de sus entes.
32
33
- *rincipio de legalidad en olombia Hay dos tesis para la interpretación de este derecho.
4= orte constitucional ree que la constitución afecta todo la normatividad /urídica y por eso es
necesario que cada norma se confronte con la constitución.
A= onse/o de Estado y orte Suprema de usticia ada norma debe responder a la norma
superior. Entonces no es posible confrontar las normas en particular con la constitución sino con
la norma inmediatamente superior0 y si la respeta no importa que no cumpla con la constitución.
33
34
ii. >uncional Qa no es sólo un órgano del estado quien reali3a la actividad0 sino que
se crean una serie de funciones al interior de la entidad. Se da al interior del
mismo órgano y para el con/unto de funciones se crean dependencias internas en
la entidad.
4. &escentrali3ación
a. #erritorial La persona /urídica del estado se desprende de una función y se la entrega a
otra persona /urídica de car2cter territorial. &e la nación a algún ente territorial.
b. *or servicios La persona /urídica <nación=0 ya no transfiere la competencia a un ente
territorial sino que crea una nueva persona /urídica del orden nacional y le transfiere
alguna de sus competencias para que cumpla esas funciones que tiene el estado.
E/emplo establecimientos públicos0 empresas industriales y comerciales del estado0
como el Sena0 el %,>0 #elecom0 Seguro Social0 etc.
c. *or colaboración La persona /urídica del estado le transfiere a los particulares0 entidades
con o sin 2nimo de lucro0 algunas funciones. E/emplo 2mara de omercio que tiene la
función del registro mercantil0 la >ederación (acional de afeteros0 las concesiones de
los puertos0 las sociedades portuarias.
34
35
Estado
Ejecutivo Legislativo
i!culadas
%eccio!al
Local
35
36
Estru"tura el Estao
- En principio el estado est2 organi3ado en tres ramas y varios órganos autónomos que se pueden
poner en la mayoría de los casos en la rama e/ecutiva.
- La rama eje"ut!/a es lo que conocemos como administración pública0 sin decir que el concepto de
administración pública sea aplicable solamente a la rama e/ecutiva. La labor reali3ada por la
administración pública es reali3ada mayoritariamente por la rama e/ecutiva.
- La rama legislativa también reali3a funciones de la administración pública en virtud del principio de
autodeterminación del congreso que le entregó a éste la administración de sus recursos. Lo mismo
ocurre con la rama /udicial donde el conse/o superior de la /udicatura administra los recursos de dicha
rama.
- Las 0un"!ones am!n!strat!/as las encontramos hoy en día en todas las ramas del poder público
<4= nominación0 <A= poder disciplinario y <:= mane/o de recursos.
- *a"ulta e "ontrata"!)n & #ersonería jurí!"a: La personería /urídica en el caso de la nación0
radica en un solo órgano llamado CestadoD0 pero la capacidad de contratación no es m2s que una
manera de demostrar la desconcentración de la nación. uando los órganos que conforman la nación
no tienen personería /urídica0 son una manifestación de la figura /urídica llamada desconcentración.
- La personería /urídica es importante para el tema de la responsabilidad. uando tienen personería
/urídica se demanda a la entidad en sí y responde con su patrimonio0 cuando carecen de ella se
demanda a la CnaciónD a través de la entidad principal.
- La personería /urídica también da la posibilidad de tener patrimonio propio. Las que no tienen
personería /urídica sus ingresos provienen de los aportes de la nación.
- Clas!0!"a"!)n:
4. &esde el punto de vista organi3acional depende de si tienen o no personería /urídica.
a= entral uando el órgano esencialmente carece de personería /urídica hace parte de la
administración central. Se refiere a la persona /urídica CestadoD.
36
37
*residencia
icepresidencia
'inisterios
&epartamentos !dtivos &ependen de la persona /urídica
Superintendencias CnaciónD.
onse/os
omisiones
b= &escentrali3ada Las
Las entidades del estado que tienen personería /urídica.
A. &esde el punto
punto de vista
vista estructural
estructural &epende
&epende del
del grado de depend
dependencia
encia que
que tengan con
con el nivel
central0 pero el grado de dependencia no es cuantificable sino que es una decisión política. Las
adscritas se diferencian de las vinculadas en cuanto las primeras tienen mayor dependencia
presupuestal0 pero desde el punto de vista de control /er2rquico no hay diferencian.
a= *rinc
rincip
ipaales
les
b= !dscritas (ormalmente
(ormalmente dependen del presupuesto de la nación. #ienen mayor control pero
desde el punto de vista del principio de legalidad del presupuesto.
c= inculadas también
también dependen del presupuesto de la nación pero sus ingresos en mayor
medida son propios.
4. *res
*resid
iden
enci
cia
a El pres
presid
iden
ente
te es la supr
suprem
emaa auto
autori
rida
dadd admi
admini
nist
stra
rati
tiva
va00 /efe
/efe de estad
estadoo y /efe
/efe de
gobierno.
- aracterísticas
a= &istinción
&istinción con el departam
departamento
ento administr
administrativo
ativo presidenci
presidenciaa de la república.
república.
b= >unciones
>unciones en el artículo
artículo 475 de
de la onstitución.
onstitución.
c= El órgano Cpreside
CpresidenciaD
nciaD tiene
tiene preeminencia
preeminencia sobre
sobre las dem2s
dem2s ramas del del poder público
público porque
porque es
/efe de estado y representa al estado como tal.
d= Esa preeminencia
preeminencia se ve marcada
marcada por
por las competencias
competencias #iene
#iene la iniciativa
iniciativa presupuestal
presupuestal00 tiene la
mayor cantidad de recursos0 representa al estado0
e= >unciones
>unciones del presiden
presidente
te con relación
relación a la rama /udicial
/udicial !A84 *.
*.
f= >unciones
>unciones del
del presiden
presidente
te con
con relación
relación al congres
congreso
o !A88
!A88 *.
g= >unciones
>unciones del
del preside
presidente
nte según la doctrina
doctrina
37
38
- Es una institución de reciente implementación. Se estableció en 4554 sin funciones. La única
función constitucional del vicepresidente es reempla3ar al presidente0 las dem2s funciones que
e/erce dependen de la voluntad del presidente.
- omo figura de la administración pública tiene relevancia en la medida en que el presidente le
otorgue funciones. El presidente le puede dar0 esencialmente0 las que le corresponden a él0 las
que el presidente es titular.
:. 'ini
'inist
ster
erio
ios
s
@. &epartamentos administrativos
Ent!aes as"r!tas
4. Superintende
Superintendencias
ncias &escentrali3
&escentrali3ación
ación por servicios
servicios
- Son órganos de la administración que esencialmente cumplen funciones de car2cter técnico que le
corresponden al presidente de la república.
- La superintendencia de servicios públicos tiene origen constitucional0 pero todas tienen origen
constitucional en la medida en que las facultades del presidente representan cada una0 una
38
39
superintende
superintendencia0
ncia0 es decir0 las facultades
facultades de las superintend
superintendencias
encias se ven refle/adas
refle/adas en el artículo
artículo
475 *
- #ienen origen en la reforma de 4567 y son una figura del derecho administrativo francés. ,uscan
principalmente0 e/ercer las funciones de inspección y vigilancia que se le otorgan al presidente de la
república. igilar los negocios que reali3an los particulares y que son claves para el desarrollo social
- La superintendencia cumple con dos aspectos <4= %nspección0 vigilancia y control sobre actividades
que desarrollan los particulares por su libre iniciativa <bancaria=0 y <A= %nspección0 vigilancia y
control en las actividades estatales que les son entregadas a los particulares <servicios públicos=.
- Las superintendencias son 44. la ley no determinó si tienen o no personería /urídico y por tanto se
encuentran con o sin ella.
- Uóm
Uómoo se orga
organi3
ni3an
an las
las supe
superin
rinte
tend
nden
encia
ciasV
sV "M la leyley no es rígi
rígidda en la estru
struct
ctur
ura.
a. Las
Las
superintendencias tendr2n la estructura que la norma que las reglamenta les dé.
A. Estable
Establecimi
cimient
entos
os público
públicos
s
- #ienen origen en la reforma administrativa de 4567. La ley @75 los define como entidades que
cumplen servicios públicos.
- aracterísticas
a= #ien
#ienen
en pers
persononer
eríaía /uríd
/urídica
ica..
b= #ienen
#ienen autono
autonomía
mía financ
financiera
iera y adminis
administra
trativa
tiva
c= #ienen
#ienen patr
patrimon
imonio io propio
propio e inde
indepen
pendie
diente
nte..
d= Son esencialme
esencialmentente de creación
creación legal
legal !l congreso
congreso le corresponde
corresponde determi
determinar
nar la estructura
estructura de la
administración pública y por tanto0 le corresponde la creación de establecimientos públicos.
e= umplen
umplen funciones
funciones esencialmen
esencialmente te administrati
administrativas.
vas.
f= !utodeterm
!utodeterminación
inación hasta
hasta donde
donde lo
lo permita
permita la norma de susu creción.
creción.
- Su dirección est20
est20 normalmente0 en cabe3a de dos órganos <4= gerente0 director o presidente0
según lo denomine la norma de creación0 y <A= /unta directiva o conse/o.
:. ?nidade
?nidadess adminis
administrat
trativa
ivass especia
especiales
les..
39
40
- (acieron como respuesta a la necesidad de agili3ación administrativa0 principalmente ante la
imposibilidad de contratación de los ministerios porque no tenían personería /urídica.
- La Ley 78 les permitió a todas las entidades públicas contratar sin personería /urídica.
@. omisiones0 conse/os0 etc
- #ambién se encuentran mencionadas en la ley @750 artículo 740 pero esencialmente se rigen por la
norma de creación que las regula porque sobre este tema el legislador no tiene freno o contrapeso
sobre lo que tiene que ser una E%E.
- Se encuentran cumpliendo todo tipo de funciones.
- (o sólo cumplen funciones industriales y comerciales0 a veces se les asignan funciones de los
establecimientos públicos.
- >orma de organi3ación <4= &irector o presidente0 <A= conse/o o /unta.
- Siempre son de origen legal.
- *ueden haber E%E con autori3ación legal para crear otras E%E. E/emplo La Licorera del alle
A. Empresas de Economía 'i1ta
40
41
c= "egiones
d= *rovincias
e= #erritorios indígenas
f= &istritos
A. Greas metropolitanas >igura de organi3ación de la administración descentrali3ada local o seccional0
posiblemente tienen personería /urídica pero no reciben recursos por derecho legal o constitucional del
presupuesto nacional.
@. UEntes descentrali3ados locales o seccionalesV *or e/emplo E%E de origen municipal como E'!L%.
De#artamento
- (ormas
4. !rtículos A5T a :48 de la onstitución.
A. ódigo de régimen departamental. &ecreto Ley 4AAA de 4576 "ecopilación de las normas vigentes.
:. Ley 64T de A888 &eroga algunos aspectos del decreto.
- >unciones <artículo A57 *=. Los departamentos fueron golpeados por la onstitución de 4554
porque perdieron funciones0 recursos y competencias con respecto a los municipios. En la constitución
no hay funciones concretas.
41
42
- !sambleas
Est2n conformadas por un número de diputados que van de 44 a :4. En los antiguos territorios
nacionales est2n conformadas por T diputados. El número de diputados depende de la categori3ación
del departamento.
Las asambleas en olombia0 a pesar de ser órganos colegiados0 hacen parte de la rama e/ecutiva y
son órganos de car2cter administrativo con funciones administrativas.
(aturale3a /urídica de la asamblea Ente de car2cter administrativo.
>unciones ordenar el presupuesto y cumplen funciones administrativas y de control político. !ntes
tenían funciones de planeación y e/ecución.
Los diputados sí son funcionarios públicos del orden departamental y tienen remuneración como tal
La asamblea sesiona 6 meses al a;o.
E1iste un régimen de inhabilidades e incompatibilidades para ser diputado.
ada asamblea e1pide su reglamento interno de cómo se forma una ordenan3a.
- obernador
Es el representante legal del departamento. Elegido para un período de cuatro a;os según el acto
legislativo 8A de A88A.
El gobernador es esencialmente el /efe de la administración departamental <típica e1presión de la
descentrali3ación= y agente del presidente <figura típica de desconcentración. Es subalterno del
presidente=0 <4= en materia de orden público0 <A= de e/ecución de políticas económicas y <:= derivadas
según los convencios o contratos que establece con la nación0 como la e1pedición de pasaportes.
>unciones !rtículo :89 *.
Mun!"!#!o
- (ormas
- reación La creación de los municipios según el artículo 49 de la ley 64T de A888 y el artículo :88
inciso 6 de la constitución0 es una facultad de la asamblea.
42
43
- >unciones Sobrepasa a las funciones del departamento. !rtículo :44 *. La ley 4:6 de 455@0 artículo
:Y numeral 90 reglamentó las funciones. Se encarga de la e/ecución de políticas públicas especiales.
- )rganos
1. once/os
2. !lcaldes
3. *ersonerías
4. ontralorías &ependiendo de la categoría <especial0 primera y segunda= o de la naturale3a.
5. Entidades descentrali3adas del municipio.
6. #res instituciones
a. omunas onforman el 2rea urbana del municipios. umplen funciones de car2cter
administrativo.
b. orregimientos Grea rural. umplen funciones de car2cter administrativo.
c. %nspección de policía umplen funciones de car2cter policivo. ela por el cumplimiento de las
funciones de policía que se encuentran en el ódigo (acional de *olítica. onvivencia.
ategorías de municipios
4. Especiales
A. *rimera categoría
:. Segunda categoría
@. #ercera categoría
9. uarta categoría
6. Buinta categoría
T. Se1ta categoría.
once/os municipales
#ienen de T a A4 miembros.
Los conce/ales no se consideran funcionaros del régimen municipal y reciben honorarios. Est2n
sometidos a las inhabilidades e incompatibilidades de los funcionarios públicos.
ada conce/o e1pide su reglamento interno de cómo se forman los acuerdos.
Re(!ones: (o tienen un marco legal específico en la medida en que la Ley de -rdenamiento #erritorial
no ha sido e1pedida.
43
44
Rama ju!"!al: Esencialmente desconcentrada territorial 0 porque hay tribunales y /ueces en
departamentos y municipios0 y funcional o por servicios 0 porque est2n especiali3ados.
1. urisdicción ordinaria ompuesta por la orte Suprema de usticia desconcentrada en los #ribunales
Superiores de &istrito0 los ueces de ircuito y los ueces 'unicipales.
2. urisdicción administrativa ompuesta por el onse/o de Estado desconcentrado en los #ribunales de
lo ontencioso !dministrativo.
3. urisdicción constitucional ompuesta por la orte onstitucional desconcentrada en todos los entes
/urisdiccionales.
4. onse/o Superior de la udicatura umple funciones administrativas y disciplinarias.
EL ACTO ADMINISTRATIVO
- Esta definición nos lleva a que cualquier pronunciamiento de la administración se clasifique como acto
administrativo.
- Los académicos y la doctrina e1tran/era limitan est2 definición ya que es muy abierta e incluiría actos
de car2cter general y de car2cter particular
44
45
a= !ctos de car2cter particular 'anifestaciones de voluntad de la administración tendientes a
producir efectos /urídicos de car2cter particular o concreto. ! través de estos actos se reconoce0
niega o reforma un determinado derecho.
b= !ctos de car2cter general efectos erga omnes0 aquellos que no deciden una relación /urídica
concreta. !ctos que est2n dirigidos a toda la comunidad y cuyo su/eto es determinable. E/emplos
!cuerdos0 ordenan3as0 resoluciones0 circulares0 etc.
- Sólo est2n definidos los decretos reglamentarios del presidente0 los acuerdos del conce/o y las
ordenan3as. Los dem2s son innominados porque la ley no les ha dado una definición clara. Salvo los
definidos no se dice qué se debe hacer por medio de los dem2s actos administrativos. En estos casos
/udicialemente no se mira el nombre del acto sino la competencia. %mporta quien e1pide pero no por
medio de qué acto.
c= *ara la doctrina e1tran/era sólo serían actos administrativos los de car2cter particular. En realidad0
lo importante es que el su/eto sea determinado o determinable para que el acto sea
administrativo. En olombia0 la distinción de acto particular y general no tiene sentido0 porque
ambos son actos administrativos y por tanto la definición dada al principio es correcta.
c. !ctos definitivos Son aquellos contra los cuales no procede recurso alguno.
*ueden coincidir con el principal0 en algunos casos. El acto principal es definitivo cuando correo el
tiempo y no se interpone recursos quedando en firme.
Es el último acto que e1pide la administración contra el cual no procede vía gubernativa. E/emplo
!cto de insubsistencia.
45
46
b. !ctos comple/os Son los e1pedidos con la intervención de varias autoridades administrativas.
E/emplo La intervención de una Empresa de Servicios *úblicos por parte de la SuperServicios
necesito concepto previo y favorable de la comisión de regulación del sector y de la &(*. Si no se
cumple con la confluencia de las tres voluntades el acto sería nulo. E/emplo *royecto de
presupuesto0 iniciativa del alcalde y aprobación del conce/o.
:. !ctos e1ternos e internos
a. !ctos e1ternos Son los que producen efectos /urídicos para afuera. (ormalmente son los
principales R definitivos.
b. !ctos internos Son los que se producen al interior de la autoridad administrativa. E/emplo !ctos
preparatorios.
a. !ctos declaratorios o de autori3ación0 son aquellos que reconocen una situación de hecho
pree1istente. E/emplo licencia0 pensión0 cédula.. Son retroactivos.
b. !ctos constitutivos o de concesión o atribución Son aquellos que otorgan o generan una situación
de derecho. E/emplo marca. (o son retroactivos.
7. !ctos punitivos Son los actos sancionatorio. En estos casos la administración en e/ercicio de su
competencia termina imponiéndole al particular una sanción de car2cter administrativo. E/emplo
46
47
multa. #ienen una característica fundamental y es que normalmente se le deben aplicar los principios
del derecho penal. La consecuencia /urídica es que por lo general0 se le deber2 aplicar todas las
garantías del procedimiento0 de lo contrario se cae la sanción por violación al debido proceso.
,=u!'nes e%en a#l!"ar el CCA en las a"tua"!ones am!n!strat!/as "M El campo de aplicación del
código es supletivo. Si hay norma especial se aplica la especial. El código se aplica salvo que e1ista un
procedimiento especial que sustituya las normas generales del código. Se aplica0 en principio0 a todas las
autoridades públicas sin importar si su naturale3a es /udicial0 administrativa o legislativa0 siempre y
cuando sean actuaciones administrativas y no haya norma especial para aplicar.
- La aplicación de los par2metros establecidos en el código dependen del tipo de acto0 de la naturale3a
del procedimiento0 pero no de la voluntad del funcionario.
Pr!n"!#!os:
4. Economía
A. eleridad
:. *rincipio de eficacia onsiste en que la actuación administrativa debe propender por que se
produ3ca un resultado efectivo o en concreto. En virtud de este principio0 la administración pública
debe velar porque sus procesos terminen en decisiones negativas o positivas pero no en fallos
inhibitorios. &ecisiones que definan el fondo del asunto0 a favor o en contra0 pero no inhibitorias.
Este principio no implica que las decisiones sean favorables.
@. %mparcialidad Bue las actuaciones deben ser adoptadas sin sesgo de ningún tipo y respondiendo
a las normas de derecho.
9. *ublicidad #iene dos aristas
a= !cceso a actuaciones *osibilidad que tienen los particulares de tener acceso a
cualquier actuación administrativa siempre que no estén cubiertas por la reserva.
b= omunicación de las decisiones Bue se le comunique a los afectados o particulares las
decisiones que la administración toma0 sean positivas o negativas.
6. ontradicción Este principio permite al particular u obliga a la administración a que0 antes de
adoptarse una decisión0 el particular pueda presentar pruebas y contradecir en términos generales
los fundamentos que tenga la administración. &ebatir la argumentación de la administración. &ebe
47
48
presentarse una audiencia donde se presenten las pruebas y los argumentos en contra de la
administración0 especialmente si e1iste la posibilidad de una sanción.
,Cu-no se e%e someter el #art!"ular a las eta#as el #ro"e!m!ento "M uando e1ista la
posibilidad de que se presente una sanción0 una afectación de derechos o la potencialidad de afectación
de derechos. Las etapas no se dan en todos los procesos0 se agotan dependiendo de la naturale3a del
asunto
,")mo se !n!"!a la a"tua"!)n e la am!n!stra"!)n "M Según el código hay cuatro formas. Las tres
primeras son a petición del particular y la cuarta es la misma administración.
4. En e/ercicio del derecho de petición de interés general
Lo que busca el peticionario es que se resuelva una situación /urídica concreta de car2cter
sub/etivo.
E1isten tres modalidades
a= #ípico *etición del particular a la administración para que resuelva una situación /urídica
concreta de car2cter sub/etivo. E/emplo "econocer la pensión de /ubilación.
b= &erecho de petición de información
enérico *osibilidad de acceder en primer término0 a los documentos que regulan la
administración pública. !cceder a las normas de la entidad. E/emplo ómo se hace un
acuerdo municipal en ali.
Específico #ener información concreta sobre un tr2mite. on copias de documentos o
actuaciones concretas y específicas E/emplo Licitación de la calle 1.
onsulta Solicitar a la administración que absuelva una duda. Las consultas o
manifestaciones no obligan. E/emplo omo la administración interpreta el artículo 1.
:. -brando en cumplimiento de un deber legal Es el particular el que inicia la actuación de car2cter
administrativo. Le presenta la solicitud a la administración para que inicie el procedimiento ya no
porque tenga interés general o particular0 sino porque la ley le impone al particular la reali3ación
de la conducta. E/emplo declaración de impuestos.
48
49
- Uómo se presentaV "M &e manera verbal o por escrito <a9=
- "equisitos Son e1tensivos al derecho de petición de interés particular y deben cumplirse de manera
clara0 concreta y específica. &e la claridad de la petición depende la respuesta de la administración.
1. Bue se designe la autoridad pública a la cual va dirigidoI
2. (ombre del solicitante yMo apoderadoI
3. &irección de notificación o comunicación y teléfonoI
4. -b/eto de la petición
5. "a3ones de la petición
6. >irma
- #érmino para responder !6. El término es de 49 días. El incumplimiento del término es causal de
mala conducta0 falta disciplinaria grave y es tutelable.
49
50
Normas "omunes a toas las 0ormas e !n!"!a"!)n el tr-m!te e a"tua"!)n am!n!strat!/a:
Pr!n"!#!os
4. *or cada actuación administrativa debe abrirse o establecerse un e1pediente. on esto se
preserva el derecho de publicidad0 para saber donde se encuentra toda la documentación del
tr2mite0 adem2s de que permite e/ercer el derecho de contradicción y así saber en qué tipos de
documentos se va a basar la administración para tomar su decisión final o definitiva. La
administración debe conservar los actos y documentos incluso una ve3 terminado el procedimiento
administrativo. <a A5=
A. arantía de imparcialidad (orma común a la iniciación y al tr2mite del procedimiento. Se aplican
las causales de recusación del código civil y establece unas causales particulares de recusación
<4= Haber pertenecido a las KKKKKKK y <A= haber sido recomendado. <a :8=
:. &eber de darle respuesta &eber de decidir el tema propuesto dentro de los términos establecidos
en la norma. <a :4=
@. #r2mite interno de las peticiones En teoría debe e1istir un tr2mite interno para la toma de
decisiones. *or eso cada ente debe tener un reglamento interno de cómo se tramitan las
decisiones. &icho manual de procedimiento debe ser público. E/emplo circular única de la
superbancaria. <a :A=
9. >alta de competencia &ebe hacerse cuando el funcionario público que recibe la petición no es
competente para decidir0 bien porque hay falta de competencia al interior de la entidad o porque
hay falta de competencia de la entidad. El funcionario incompetente que recibe la petición debe
remitirla obligatoriamente al funcionario competente y debe informarle al peticionario que su
derecho de petición lo est2 resolviendo otro funcionario. on el envío de la petición al funcionario
competente se interrumpen los términos. <a ::=
6. *r2ctica o decreto de pruebas Si se necesitan mayores elementos de /uicio o probatorios para
tomar una decisión0 se deben decretar de oficio. ! petición de parte cuando el particular cree que
con ese requisito la administración puede adoptar una decisión de fondo. Las pruebas se pueden
allegar en cualquier momento0 aun si se ha surtido la etapa probatoria0 porque en administrativo
no hay preclusión de etapas procesales. %ncluso se pueden pedir pruebas después de haberse
tomado la decisión principal. <recursos= <a :@=
T. !dopción de decisiones omo se e1pide la manifestación de voluntad por parte de la
administración. Hay que motivar o sustentar la decisión en forma sumaria0 teniendo en cuenta el
elemento probatorio y los pronunciamientos de las partes. La decisión se toma sobre todos los
temas planteados durante el procedimiento y no sólo sobre el derecho de petición o consulta
iniciales. La contradicción e1ige sustentación breve o sin solemnidades. La /urisprudencia del &E
ha sido muy e1igente en el tema de la fundamentación de la manifestación de la voluntad de la
administración. Si el particular no sabe el fundamento0 así sea de manera sumaria0 se queda sin
herramientas para e/ercer el derecho de contradicción en la vía gubernativa. <a :9=
50
51
7. &iscrecionalidad "eitera que la discrecionalidad no es arbitrariedad porque la decisión discrecional
debe respetar los principios y fines de la administración y del estado. <a :6=
5. &emora del tr2mite o en la adopción de la decisión S% el funcionario no cumple con los términos
es causal de mala conducta <sanción=0 sin per/uicio de los silencios administrativos negativos. <a
:T=
48. aducidad de las acciones La administración tiene tres a;os para imponer sanciones salvo que
e1istan normas especiales. E/emplo en materia fiscal la acción no caduca.
4. E1presa *or regla general la manifestación debe ser e1presa como consecuencia de las cuatro
formas de iniciar el tr2mite administrativo0 se produce un acto concreto que decide. En el caso de
los actos e1presos de la administración0 siempre hay que agotar la vía gubernativa.
A. *resunta En la medida en que la administración no siempre se manifiesta de manera e1presa0 la
ley reconoce al transcurso del tiempo una consecuencia /urídica llamada silencio administrativo.
S!len"!o am!n!strat!/o: Es una decisión t2cita que puede ser negativo o positivo.
4. Silencio administrativo negativo <a @8=0 por regla general0 siempre que transcurre el tiempo y la
administración no se pronuncia se presume que la respuesta es negativa. El término es de :
meses en el procedimiento y de A meses para los recursos.
El silencio administrativo es un beneficio para el peticionario por que éste puede obrar por no
esperar la respuesta de la administración y <4= presentar el recurso0 <A= presentar la demanda0 ya
que la ley le da al particular la opción de no seguir ante la administración0 <:= esperar o <@=
presentar una tutela.
La ocurrencia del silencio administrativo no e1ime a la administración del deber de responder la
petición. (o e1tingue la competencia del funcionario que est2 considerando la decisión.
En caso de consulta no aplica el silencio administrativo.
uando se escoge la opción de demandar0 la competencia del funcionario público se e1tingue. En
el silencio administrativo negativo no se presenta la caducidad de la acción /udicial porque la
competencia no se e1tingue.
El particular tiene el beneficio de no agotar la vía gubernativa e ir directamente a la /urisdicción.
A. Silencio administrativo positivo E1cepcionalmente0 el transcurso del tiempo es reconocido por la
ley colombiana como una respuesta positiva. <Ta @4=
Not!0!"a"!)n< #u%l!"a"!)n o "omun!"a"!)n el a"to e4#reso: La decisión e1presa <ya e1iste el acto
como tal= debe ser comunicada0 notificada o publicada0 dependiendo de la naturale3a del acto
administrativo y de las partes que se encuentren involucradas. <a @:=. La notificación0 publicación y
comunicación son las formas como los particulares se enteran de las decisiones administrativas y por
51
52
tanto deben cumplirse estrictamente. El &E ha dicho que no surte efectos el acto administrativo que ha
sido mal publicado0 mal notificado o mal comunicado.
4. *ublicación
uando sean actos administrativos de car2cter general0 es decir0 el que e1presa una situación
/urídica abstracta que no decide una petición concreta. on esta publicación se presume que los
ciudadanos conocen el acto. uando una norma no dice cuando entra en vigencia0 entre dos
meses después de publicada <vacancia legal=. Se publica en el diario oficial o en la gaceta si la
entidad tiene.
Si la decisión afecta a terceros y los terceros no hicieron parte del procedimiento administrativo0
para la e1pedición del acto también deber2 surtirse la publicación.
A. (otificación &eben notificarse todos los actos de car2cter particular que pongan fin a la actuación
administrativa. <%nc. : a@:=
Vía (u%ernat!/a
- La vía gubernativa es el lapso entre la notificación y la decisión final0 es decir0 desde el acto principal y
el acto definitivo. Son los recursos que proceden contra el acto principal.
- La firme3a del acto administrativo es el término a partir del cual la administración puede e/ecutar el
acto.
- Lo que se ataca es la oponibilidad porque puede que el acto esté conforme a derecho.
- Uu2ndo no proceden recursosV "M El artículo @5 establece cuando no proceden recursos0 es decir0 no
e1iste vía gubernativa y por tanto el acto est2 en firme cuando se notifica o publica. (o proceden
52
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recursos contra <4= los actos administrativos de car2cter general y <A= los actos administrativos de
tr2mite0 preparatorio o de e/ecución.
- Uu2les son los recursos que proceden en la vía gubernativaV !rtículo 980 son tres recursos
1. Los recursos para que sean estudiados0 deben presentarse dentro de los 9 días siguientes a la
notificación.
2. Los recursos siempre se presentan ante el funcionario que profirió la decisión <apelación y
reposición= para que mande el e1pediente ante el superior /er2rquico que es el que decide
<apelación=.
3. El recurso de reposición y que/a no son obligatorios0 no agotan la vía gubernativa.
4. El recurso debe presentarse personalmente acto formal0 hacer la manifestación de que se
presentó personalmente. La presentación personal es la constancia formal que se debe reali3ar.
5. Si en el acto administrativo que se est2 notificando0 el particular reconoce parte de la obligación0
debe proceder a pagar lo que reconoce.
6. el recurso debe presentarse por el directamente afectado o por abogado.
- *ruebas &entro de la vía gubernativa se pueden solicitar y practicar cualquier tipo de pruebas
siempre que sean conducentes y pertinentes .
- #érmino para decidir el recurso A meses0 sino opera el silencio administrativo negativo <regla
general=.
- (otificación &e conformidad con los a @@ y @9 de !.
,=u' es la 0!rme+a e los a"tos am!n!strat!/os "M Los actos administrativos est2n en firme
cuando
4. uando contra ellos no proceden recursos <actos de car2cter general=
A. uando los recursos interpuestos se hayan decidido
:. uando no se interpongan los recursos.
53
54
/urisdicción administrativa
E4"e#"!)n e #'r!a e 0uer+a eje"ut!/a a 6T. Si la autoridad pretende hacer e1igible un acto que
ha perdido la fuer3a e/ecutiva0 se presenta la e1cepción y el funcionario tiene 49 días para pronunciarse.
Se tramita como un derecho de petición
Pr!n"!#!o e eje"ut!/!a & e eje"utor!ea el a"to: >acultad e1orbitante de e/ecutar su propio
acto y de que el acto sirve como título e/ecutivo para tomar las medidas necesarias para su e/ecución
Re/o"ator!a !re"ta: Es la posibilidad que se le otorga a la administración para revisar su propio acto.
- "equisitos
- (o es un recurso porque el acto administrativo ya est2 en firme y se pudo o no haber agotado la vía
gubernativa.
- La revocatoria directa no revive los términos para presentar acciones.
- Es un privilegio m2s de la administración que de los particulares.
- -portunidad para solicitar la revocatoria directa Se puede pedir o e/ercer en cualquier momento.
- !ctos particulares Los actos de car2cter particular y concreto que otorgan derechos no podr2n ser
revocados por la autoridad administrativa sin el consentimiento del particular0 salvo que se hicieran
con actos fraudulentos. &icho consentimiento tiene que ser previo y escrito.
Contrata"!)n Am!n!strat!/a
54
55
El estatuto de contratación pública vigente es la Ley 78 de 455: que derogó el &ecreto Ley AAA de 457:.
-tro antecedente es el &ecreto Ley 498 de 45T6.
!ntes de e1pedida la Ley 78 de 455: el único que podía celebrar contratos era el presidente de la república
<comprometía a la persona /urídica nación=. &e ahí que se crearan unos fondos y ?nidades !dministrativas
Especiales con personería /urídica. ada entidad del nivel central que no tenía personería /urídica creaba una
?!E con *.
El asunto no se había cambiado antes porque se discutía si la capacidad de contratación e1clusiva del
presidente se podía delegar en un ministerio o director de departamento administrativo. La onstitución de
4554 facilitó las cosas ya que sólo a partir de ésta se establece0 desde el punto de vista constitucional0 la
posibilidad de delegación.
55
56
entidad o empresa estatal. Las /untas
directivas no tienen facultades de en la contratación. Eran cocontratantes y
contratación ni pueden dictarse su estatuto hacían estatutos también.
de contratación.
En términos generales0 las entidades estatales no requieren personería /urídica para contratar y
adicionalmente no se requiere que pertene3can a la rama e/ecutiva del poder público. <artículo A0 Ley 78=.
! raí3 de que en la constitución de 4554 se le entregó a las dem2s ramas del poder público y a los
órganos autónomos la potestad de autoadministración0 todas las ramas del poder público deben regirse
por el estatuto de la ley 78.
Son su/etos #odo el estado. La ley 78 le es aplicable a todo el estado en materia de contratación sin
importar la rama o si tienen o no personería /urídica.
4. #odo el poder e/ecutivo se entiende como entidad estatal0 tenga o no personería /urídica <literal 40
nYa=
A. %nvolucra a los dem2s órganos del estado <literal 40 nYb=.
onclusión UBué entidades deben aplicar el estatuto de contratación en sus actuacionesV #odas cuando
cumplan funciones administrativas. En principio la ley 78 se le aplica a todas las entidades del estado
colombiano cuando cumplen funciones administrativas y estén e/ecutando acciones de car2cter
contractual.
E1cepciones
4. E%E y EE' cuando reali3an actividades que les son propias. E/emplo ,anco estatal que abre cuenta
corriente.
Son contratantes todos los órganos y entidades del estado sin importar si tengan personería /urídica y los
órganos que administran la rama legislativa y /udicial0 los órganos autónomos y la rama e/ecutiva.
Ser/!ores #$%l!"os
56
57
!"#%?L- Ao. &E L! &E>%(%%-( &E E(#%&!&ES0 SE"%&-"ES Q SE"%%-S *?,L%-S. *ara los
solos efectos de esta ley
Ao. Se denominan servidores públicos
a= Las personas naturales que prestan sus servicios dependientes a los organismos y entidades de
que trata este artículo0 con e1cepción de las asociaciones y fundaciones de participación mi1ta en las
cuales dicha denominación se predicar2 e1clusivamente de sus representantes legales y de los
funcionarios de los niveles directivo0 asesor o e/ecutivo o sus equivalentes en quienes se delegue la
celebración de contratos en representación de aquéllas.
b= Los miembros de las corporaciones públicas que tengan capacidad para celebrar contratos en
representación de éstas.
Contrat!stas
,=u!'nes #ueen "ele%rar "ontratos "on las ent!aes el estao
Según el artículo 6 de la ley 780 todas las personas <natural y /urídica=0 y trae una novedad que son los
consorcios y las uniones temporales
!"#%?L- 6o. &E L! !*!%&!& *!"! -(#"!#!". *ueden celebrar contratos con las entidades
estatales las personas consideradas legalmente capaces en las disposiciones vigentes. #ambién
podr2n celebrar contratos con las entidades estatales0 los consorcios y uniones temporales.
Los consorcios y las uniones temporales son figuras esencialmente del derecho privado e1tran/ero. En
olombia no se encuentran en la ley privada son figuras atípicas. Han sido recogidas fundamentalmente
por normas del derecho público.
57
58
En el contrato se especifican las acciones de
(o es necesario porque en caso de cada uno de los miembros porque el
A incumplimiento responden todos incumplimiento afecta al miembro en particular
solidariamente. y no es solidario. uando se distribuyen cargas0
actividades y responsabilidades estamos ante
una ?nión #emporal
"esponsabilidad solidaria en materia
"esponsabilidad solidaria en todos los patrimonial. En sanciones por incumplimiento
puntos *atrimonial y sanciones por
incumplimiento. responde la parte encargada de la e/ecución de
la actividad incumplida.
Uómo se constituyen los consorcios y uniones temporalesV
Se constituyen a través de documentos privados que no requieren autenticación ni
"M est2n su/etos a inscripción en ningún registro público
'otivos para conformar un consorcio o unión temporal
?nir fuer3as para hacer un proyecto comple/o por las diferentes actividades que se
4
requieren.
Los dos contratistas se unen para aumentar su nivel de competitividad en la licitación
completando los requisitos técnicos0 económicos y /urídicos cuando alguno falte.
A E/emplo Los contratos con el estado requieren un flu/o de ca/a alto por parte del
contratista.
S!em#re hay solidaridad entre el contratista y el estado tanto por el ódigo ivil como por el estatuto de
contratación.
!"#%?L- To. &E L-S -(S-"%-S Q ?(%-(ES #E'*-"!LES. *ara los efectos de esta ley se
entiende por
4. onsorcio cuando dos o m2s personas en forma con/unta presentan una misma propuesta para la
ad/udicación0 celebración y e/ecución de un contrato0 respondiendo solidariamente de todas y cada
una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia0 las actuaciones0
hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato0 afectar2n a todos
los miembros que lo conforman.
A. ?nión #emporal cuando dos o m2s personas en forma con/unta presentan una misma propuesta
para la ad/udicación0 celebración y e/ecución de un contrato0 respondiendo solidariamente por el
cumplimiento total de la propuesta y del ob/eto contratado0 pero las sanciones por el incumplimiento
de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato se impondr2n de acuerdo con la
participación en la e/ecución de cada uno de los miembros de la unión temporal.
In7a%!l!aes e In"om#at!%!l!aes
La capacidad /urídica para celebrar contratos con el estado est2 regulada por los artículos 6 y T de la ley
78. En principio0 pueden celebrar contratos con entidades estatales cualquier persona natural o /urídica y
los consorcios y uniones temporales. *ero0 e1isten algunas limitaciones para la celebración de los
contratos estatales que se conocen como inhabilidades e incompatibilidades .
58
59
En las normas de contratación la diferencia entre inhabilidades e incompatibilidades no trae
consecuencias /urídicas distintas0 siempre la sanción es la misma. *or lo tanto0 en la pr2ctica esta
distinción carecería de sentido.
Las sanciones consisten desde la prohibición absoluta de volver a contratar con el estado hasta sanciones
de orden fiscal o penal.
La ley 78 trae unas inhabilidades e incompatibilidades específicas pero pueden e1istir otras por fuera que
son las generales que est2n en la onstitución y la ley.
4. %nhabilidades Es la imposibilidad de acceder a celebrar contratos estatales.
'enores de edad
aducidad Limitada en el tiempo por cuanto dure la sanción. Es decir0 tiene que estar vigente
para aplicarla.
Sanción penal Limitada en el tiempo por cuanto dure la pena.
A. %ncompatibilidades Se presentan cuando una persona se encuentra en una situación /urídica que le
impide reali3ar otra actividad.
E/emplo ontratos interadministrativos. Estos contratos son los que celebran dos entidades
públicas. omo que el alcalde de ali celebre un contrato con el de Qumbo para la construcción
del puente de la T8.
A. En principio0 alguien como director de una entidad no puede contratar con su misma entidad0 pero si
se trata de bienes y servicios que la entidad del estado suministra a la comunidad en general o de
manera est2ndar o masiva0 la incompatibilidad no se aplica.
! diferencia del &ecreto AAA0 La ley 78 reconcentró la responsabilidad y la dirección del proceso de
contratación en cabe3a del director de la entidad estatal contratante.
El único que dispone sobre el procedimiento contractual y sobre la ad/udicación y funcionamiento del
contrato es el director de la entidad estatal.
El control no se ha eliminado sino que ya no es previo o preliminar. Las /untas directivas0
procuraduría0 contraloría y dem2s órganos que antes intervenían ya no tienen ningún tipo de
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60
in/erencia en la dirección del procedimiento contractual. !ntes todos estos órganos tenían un
porcenta/e de participación y responsabilidad en la dirección <procedimiento y e/ecución= del contrato.
!hora los controles son posteriores y el único responsable es el director
dir ector de la entidad.
Lo único que pueden hacer los órganos mencionados es e/ercer su control fiscal y disciplinario y la
facultad de libre nombramiento y remoción0 es decir0 e/ercer sus funciones propias pero no en el
proceso de contratación porque el control es posterior.
El proceso de dirección sólo lo e/erce el director0 pero esto no inhibe las actividades de control aunque
éste ya no es previo sino posterior.
El control previo que e1istía en olombia desapareció con la Ley 78
Es el director de la entidad el que concentra todas las facultades de contratación. Esta concentración
es en cuanto al procedimiento de contratación o selección del contratista pero no inhibe las facultades
de los órganos procuraduría0 contraloría0 conse/os administrativos0 superior /er2rquico.
La desaparición del control previo tuvo su antecedente en la corrupción con/unta de los auditores y
los contratantes.
>acultades de delegación
El artículo 4A trae facultades que le permiten al superior /er2rquico de la entidad delegar0 pero la
procuraduría ha considerado que el superior /er2rquico mantiene ciertas facultades como la de
dirección. La simple delegación no implica el paso de todas las facultades sino que hay unas que se
mantienen en cabe3a del superior /er2rquico delegante.
!"#%?L- 4A. &E L! &ELE!%)( *!"! -(#"!#!". Los /efes y los representantes legales de
las entidades estatales podr2n delegar total o parcialmente la competencia para celebrar contratos
60
61
y desco
desconce
ncent
ntra
rarr la real
reali3
i3aci
ación
ón de licit
licitac
acion
iones
es o concu
concurs
rsos
os en los servi
servido
dore
ress públ
público
icoss que
que
desempe;en cargos del nivel directivo o e/ecutivo o en sus equivalentes.
Prerro(at!/as e la am!n!stra"!)n 5
'edios que puede usar la administración en el contrato
La dirección del contrato y las cl2usulas e1orbitantes son las que hacen que el contrato estatal genere
unas diferencias sustanciales con los contratos civiles y mercantiles porque en el contrato estatal no se
parte de la igualdad de los contratantes. La ley reconoce que hay una parte superior <entidad estatal= en
ra3ón de los fines que persigue y por eso dirige el contrato y puede tomar decisiones unilaterales por su
propio mérito.
4= &irecció
&irecciónn eneral
eneral del ontrato
ontrato Est2 en cabe3a
cabe3a de la entida
entidadd estatal
estatal en forma
forma general0
general0 y de forma
particular
particular en cabe3a
cabe3a del director de la entidad contratante
contratante <funcionario
<funcionario de mayor /erarquía=.
/erarquía=. El contrato
contrato
estatal no es contrato entre partes0 este es el primer gran quiebre a la hora de aplicar normas civiles y
comerciales en los contratos públicos.
La dirección del contrato se encuentra sometida
sometida a la ley <ley 78= y a la ley del contrato <términos
<términos de
referencia0 comunicaciones y contrato=0 si bien es cierto que la administración puede dirigir el contrato
no puede hacerlo de la manera que se le anto/e. Se somete a las normas /urídicas y al contrato
mismo. La dirección es un acto reglado no arbitrario.
A= l2usulas
l2usulas e1orbitantes
e1orbitantes Son prerroga
prerrogativas
tivas que se otorgan
otorgan a una de las partes del
del contrato0 en este
este caso a
la entidad estatal.
Las cl2usulas e1orbitantes antes eran de obligatoria inclusión y si no se pactaban eran t2citamente
aplicadas de pleno derecho. on la ley 780 de los contratos estatales se pueden e1cluir algunas
cl2usulas e1orbitantes y se considera que si no se incluyen no se presume que se hayan hecho en la
medida en que la ley 78 no define la cl2usula de Csu/eción a las leyes y tribunales nacionalesD
entonces ha entrado en desuso aunque se puede pactar. La renuncia a la reclamación diplom2tica
consistía en que el contratista e1tran/ero no podía ir a las autoridades diplom2ticas de su país para
presentar reclamaciones a las entidades contratantes colombianas a través de su gobierno.
Las cl2usulas e1orbitantes hacen referencia a actos reglados.
#odas las cl2usulas e1orbitantes son de car2cter restrictivo.
a. %nterp
%nterpret
retaci
ación
ón ?nilat
?nilatera
erall del ont
ontrato
rato
aracterísticas
aracterísticas o elementos
1
ARTICULO
ARTICULO 14. De Los Medios Que Pueden Utilizar Las ntidades statales Para l Cu!"li!iento Del O#$eto Contra%tual. Para
el %u!"li!iento de los &ines de la %ontrata%i'n( las entidades estatales
estatales al %ele#rar un %ontrato)
1o. Tendr*n
Tendr*n la dire%%i'n +eneral , la res"onsa#ilidad de e$er%er el %ontrol , i+ilan%ia de la e$e%u%i'n del %ontrato. n %onse%uen%ia(
%on el e%lusio o#$eto de eitar la "araliza%i'n o la a&e%ta%i'n +rae de los seri%ios "/#li%os a su %ar+o , ase+urar la in!ediata(
%ontinua , ade%uada "resta%i'n( "odr*n( en los %asos "reistos en el nu!eral 0o. de este art%ulo( inter"retar los do%u!entos
%ontra%t
%ontra%tuale
ualess , las esti"ula%
esti"ula%iones
iones en ellos %onenidas(
%onenidas( introdu%i
introdu%irr !odi&i%a%
!odi&i%a%iones
iones a lo %ontratad
%ontratado
o ,( %uando
%uando las %ondi%ione
%ondi%ioness
"arti%ulares de la "resta%i'n
"resta%i'n as lo ei$an( ter!inar unilateral!ente
unilateral!ente el
el %ontrato %ele#rado.
%ele#rado.
0o. Pa%tar*n
Pa%tar*n las %l*usulas
%l*usulas e%e"%ionale
e%e"%ionaless al dere%2o
dere%2o %o!/n de ter!ina%i
ter!ina%i'n(
'n( inter"re
inter"reta%i
ta%i'n
'n , !odi&i%a
!odi&i%a%i'n
%i'n unilatera
unilaterales(
les( de
so!eti!iento a las le,es na%ionales , de %adu%idad en los %ontratos 3ue ten+an "or o#$eto el e$er%i%io de una a%tiidad 3ue
%onstitu,a !ono"olio estatal( la "resta%i'n de seri%ios "/#li%os o la e"lota%i'n , %on%esi'n de #ienes del stado( as %o!o en los
%ontratos de o#ra. n los %ontratos de e"lota%i'n , %on%esi'n de #ienes del stado se in%luir* la %l*usula de reersi'n.
61
62
i. \sta
\sta sólo
sólo se
se da en con
contr
trat
atos
os en e/ecución 0 es decir0 que estén vigentes no liquidados o terminados.
uando hay liquidaciones parciales0 la interpretación no opera sobre lo parcialmente liquidado.
ii. Bue e1e1istan discrepancias entre el contratista y la administración en cuanto a una cl2usula
contractual. Bue lo que entiendan contratista y contratante sea distinto.
iii. La discre
discrepan
pancia
cia tiene
tiene que
que ser
ser de tal orde
ordenn que paralice el
el contrato.
iv. Bue no e1ista acuerdo entre
entre las partes la administración debe oír al contratista para determinar el
desacuerdo.
v. La interp
interpret
retació
aciónn unilate
unilateral
ral debe
debe darse
darse a travé
travéss de un acto motivad. -torgando
motivad. -torgando defensa0 recursos0
etc.
!"#%?L- 49. &E L! %(#E"*"E#!%)( ?(%L!#E"!L. Si durante la e/ecución del contrato surgen
discrepancias entre las partes sobre la interpretación de algunas de sus estipulaciones que puedan
conducir a la parali3ación o a la afectación grave del servicio público que se pretende satisfacer
con
con el ob/e
ob/eto
to contr
contrat
atad
ado0
o0 la entid
entidad
ad esta
estata
tal0l0 si no se logr
lograa acue
acuerd
rdo0
o0 inte
interp
rpre
reta
tar2
r2 en acto
acto
administrativo debidamente motivado0 las estipulaciones o cl2usulas ob/eto de la diferencia.
b. 'odific
'odificació
aciónn ?nilate
?nilateral
ral del ontrato
ontrato En la modificac
modificación
ión se va a modific
modificar0
ar0 suprimir
suprimir o adicion
adicionar
ar el
ob/eto del contrato u otra obra distinta <obras0 servicios0 suministros del ob/eto contratado=. La
administración puede modificar el contrato0 pero si el ob/eto contratado se modifica en un A8N
<aumento
<aumento o disminución=
disminución= el contratista
contratista puede renunciar a continuar
continuar la e/ecución.
e/ecución. La modificación
modificación no
es gratuita0 el contratista tiene derecho a remuneración. omparte casi todos los elementos de la
interpretación
i.ont
ontra
rato
to vige
vigent
ntee
ii.Bue e1ista
e1ista ries
riesgo
go de paral
parali3a
i3ación
ción del
del contra
contrato
to
iii.Bue no
no e1ista
e1ista o haya intentado
intentado acuerd
acuerdoo con el contratis
contratista
ta
iv. Se debe
debe dar con una acto acto motiva
motivado
do
v. Se busca modifica
modificar0r0 suprimir
suprimir o adicionar
adicionar obras o el ob/eto
ob/eto del contrato.
contrato. La
La modificación
modificación puede
puede
consistir en aumento o disminución del ob/eto del contrato o en otra obra distinta.
vi. Bue
Bue e1is
e1ista
ta disc
discre
repa
panci
ncia.
a.
!"#%?L- 46. &E L! '-&%>%!%-( ?(%L!#E"!L. Si durante la e/ecución del contrato y para
evitar la parali3ación o la afectación grave del servicio público que se deba satisfacer con él0 fuere
necesario introducir variaciones en el contrato y previamente las partes no llegan al acuerdo
respectivo0 la entidad en acto administrativo debidamente motivado0 lo modificar2 mediante la
supresión o adición de obras0 traba/os0 suministros o servicios.
Si las modificaciones alteran el valor del contrato en un veinte por ciento <A8N= o m2s del valor
inicial0 el contratista podr2 renunciar a la continuación de la e/ecución. En este evento0 se
ordenar2
ordenar2 la liquidación
liquidación del contrato
contrato y la entidad adoptar2 de manera
manera inmediata las medidas
medidas que
fueren necesarias para garanti3ar la terminación del ob/eto del mismo.
c. #erminación
#erminación ?nilatera
?nilaterall del ontrato
ontrato La terminaci
terminación
ón no es una sanción sino
sino que lo que
que se pretende
pretende es
la preservación del servicio público. !nteriormente0 con el decreto AAA0 las causales <A0:y@= eran
sancionadas con caducidad. ! diferencia de las dos cl2usulas anteriores0 la ley no trae los elementos
sino que enumera las causales de
de terminación
i. *or e1ige
e1igencia
nciass de orden
orden público
público o del
del servicio
servicio públic
públicoo
ii. *or
*or muerte
muerte del
del cont
contra
ratis
tista
ta
62
63
iii. *or interdicción /udicial
iv. *or liquidación obligatoria
v. *or cesación de pagos0 concurso de acreedores o embargo /udicial.
63
64
continúe inmediatamente la e/ecución del ob/eto contratado0 bien sea a través del garante o de
otro contratista0 a quien a su ve3 se le podr2 declarar la caducidad0 cuando a ello hubiere lugar.
Si se declara la caducidad no habr2 lugar a indemni3ación para el contratista0 quien se har2
acreedor a las sanciones e inhabilidades previstas en esta ley.
La declaratoria de caducidad ser2 constitutiva del siniestro de incumplimiento.
e. Su/eción a leyes y tribunales nacionales o renuncia a reclamación diplom2tica Esta figura no est2
desarrollada en la ley 78 sino en el decreto AAA. onsiste en que los contratistas e1tran/eros se
comprometen a someterse a tribunales colombianos y renuncian a reclamaciones diplom2ticas. Esta
figura consistía en que el contratista e1tran/ero no podía ir a las autoridades diplom2ticas de su país
para presentar reclamaciones a las entidades contratantes colombianas a través de su gobierno.
La ley 78 no define esta cl2usula0 sólo la nombra en el numeral AY del artículo 4@.
!"#%?L- 45. &E L! "EE"S%-(. En los contratos de e1plotación o concesión de bienes estatales
se pactar2 que0 al finali3ar el término de la e1plotación o concesión0 los elementos y bienes
directamente afectados a la misma pasen a ser propiedad de la entidad contratante0 sin que por
ello ésta deba efectuar compensación alguna.
"eciprocidad onsiste en que si un e1tran/ero viene a olombia se le aplicar2n las mismas normas y
requisitos que a los nacionales0 sólo si en el país e1tran/ero se le hace el mismo trato.
64
65
e1igidos a los nacionales colombianos0 siempre y cuando en sus respectivos países los
proponentes de bienes y servicios de origen colombiano gocen de iguales oportunidades. El
obierno (acional establecer2 los mecanismos para asegurar el cumplimiento de la reciprocidad
prevista en este par2grafo.
#ratamiento y *referencia de las -fertas (acionales Esta norma ha sufrido un ba/ón en su intensidad
pues antes se debía preferir al contratista nacional en condiciones competitivas de calidad y precios
restringiendo al e1tran/ero. !hora sí puede escoger pero se le da preferencia a los nacionales.
!"#%?L- A4. &EL #"!#!'%E(#- Q *"E>E"E(%! &E L!S ->E"#!S (!%-(!LES. Las entidades
estatales garanti3ar2n la participación de los oferentes de bienes y servicios de origen nacional0 en
condiciones competitivas de calidad0 oportunidad y precio0 sin per/uicio del procedimiento de
selección ob/etiva que se utilice y siempre y cuando e1ista oferta de origen nacional.
uando se trate de la e/ecución de proyectos de inversión se dispondr2 la desagregación
tecnológica.
En los contratos de empréstito y dem2s formas de financiamiento0 distintos de los créditos de
proveedores0 se buscar2 que no se e1i/a el empleo o la adquisición de bienes o la prestación de
servicios de procedencia e1tran/era específica0 o que a ello se condicione el otorgamiento. !sí
mismo0 se buscar2 incorporar condiciones que garanticen la participación de oferentes de bienes y
servicios de origen nacional.
En igualdad de condiciones para contratar0 se preferir2 la oferta de bienes y servicios de origen
nacional.
*ara los oferentes e1tran/eros que se encuentren en igualdad de condiciones0 se preferir2 aquél
que contenga mayor incorporación de recursos humanos nacionales0 mayor componente nacional
y me/ores condiciones para la transferencia tecnológica.
El onse/o Superior de omercio E1terior determinar2 el régimen vigente para las importaciones
de las entidades estatales.
*!"!"!>- 4o. El obierno (acional determinar2 qué debe entenderse por bienes y servicios de
origen nacional y de origen e1tran/ero y por desagregación tecnológica. orresponde también al
obierno (acional dise;ar mecanismos que faciliten el conocimiento oportuno tanto de la oferta
de bienes y servicios de origen nacional0 como de la demanda de las entidades estatales.
*!"!"!>- Ao. El obierno (acional reglamentar2 el componente nacional al que deben
someterse las entidades estatales0 para garanti3ar la participación de las ofertas de bienes y
servicios de origen nacional.
'ultas La ley 78 no las define y no e1iste otra norma que lo haga0 pero e1isten unas menciones como
cuando habla del "egistro +nico de *roponentes diciendo que en él se deben registrar las sanciones y
multas de los contratantes.
Esta falta de definición llevó a que en principio de la vigencia de la ley 78 algunos contratistas di/eran
que las multas habían desaparecido y que ya no eran aplicables por la administración. En el &erecho
ivil las multas no se pueden cobrar directamente por el acreedor sino que las pone el /ue3. Se decía
entonces que como no era una cl2usula e1orbitante no se podían cobrar multas.
La tesis del &E es que la administración si puede imponer multas pero que no es una cl2usula
e1orbitante y que sí puede ser e/ercida directamente por la administración. La /urisprudencia dice que
en el contrato se debe establecer las cl2usulas por multa. Si no se hacen no se pueden poner. En el
contrato se debe establecer el monto de las multas.
65
66
#iene origen en la ley 78 de 455: ya que en el decreto AAA cada entidad tenía su propio registro.
Este registro es la obligación que tienen las personas que pretendan contratar con el estado de inscribirse
en la 2mara de omercio del domicilio del contratista0 como posible contratista.
En el registro se hace una inscripción y luego una clasificación en una de las tres actividades <4=
proveedor0 <A= constructor y <:= consultor. !l interior de estas tres actividades hay cientos de subgrupos.
Se debe definir la actividad y el grupo y la calificación es la que se reali3a sobre la e1periencia0 capacidad
técnica y capacidad financiera. Estas tres actividades las reali3a el mismo interesado0 se inscribe0 se
clasifica y se califica. El formulario se llena ba/o la gravedad de /uramento y la calificación puede ser
impugnada por terceros.
El "?* se requiere para todos los contratos estatales con las siguientes e1cepciones (o se requiere de
este registro0 ni de calificación ni clasificación0 en los casos de <4= contratación de urgenciaI <A=
contratación de menor cuantíaI <:= contratación para el desarrollo directo de actividades científicas o
tecnológicasI <@= contratos de prestación de servicios y <9= contratos de concesión de cualquier índole y
cuando se trate de <6= adquisición de bienes cuyo precio se encuentre regulado por el obierno (acional.
El "?* es impugnable o sea que cualquier persona puede impugnar el registro si este no tiene un ob/eto
acorde a la finalidad del contrato y también cuando el estado financiero de la persona /urídica no
concuerda con lo que registró. La impugnación se puede dar en cualquier momento. Se puede impugnar
dentro del proceso de selección por uno de los aspirantes o por la entidad contratante. La impugnación se
eleva ante la 2mara de omercio. En la pr2ctica0 si el contrato ya est2 ad/udicado toca demandar a la
administración para la indemni3ación <aspirante=.
En el "?* se registran por parte del contratista los contratos que haya reali3ado pero las multas se hacen
oficiosamente por la 2mara de omercio.
El registro se debe renovar cada a;o porque se vence.
La misma persona se clasifica en el grupo y da su e1periencia y su estado financiero. Se autoevalúa y en
el caso de la * se pone su ob/eto y la capacidad de contratación de acuerdo a su presupuesto.
En teoría0 el contratista se puede inscribir en las tres actividades. El problema se presenta con las
personas /urídicas porque la capacidad est2 delimitada por el ob/eto social que es único. (o basta estar
inscrito en el "?* para celebrar el contrato sino que también hay que tener capacidad /urídica y ésta la da
el ob/eto social. El "?* no habilita en cuanto al ob/eto. El ob/eto es único con varias actividades que
deben ser relacionadas con el ob/eto. La persona /urídica para presentarse a contratista debe tener
capacidad suficiente en el ob/eto social para la actividad en la que se clasifique.
La norma que regula es el &ecreto 5A de 4557 que aunque fue derogado por el decreto :860 éste no ha
entrado en vigencia.
!"#%?L- AA. &E L-S "E%S#"-S &E *"-*-(E(#ES. #odas las personas naturales o /urídicas
que aspiren a celebrar con las entidades estatales0 contratos de obra0 consultoría0 suministro y
compraventa de bienes muebles0 se inscribir2n en la 2mara de omercio de su /urisdicción y
deber2n estar clasificadas y calificadas de conformidad con lo previsto en este artículo.
El obierno (acional adoptar2 un formulario único y determinar2 los documentos estrictamente
indispensables que las 2maras de omercio podr2n e1igir para reali3ar la inscripción. !sí mismo0
adoptar2 el formato de certificación que deber2n utili3ar las 2maras de omercio.
on base en los formularios y en los documentos presentados0 las 2maras de omercio
conformar2n un registro especial de inscritos clasificados por especialidades0 grupos o clases de
acuerdo con la naturale3a de los bienes o servicios ofrecidos0 y e1pedir2n las certificaciones o
informaciones que en relación con el mismo se les solicite.
La certificación servir2 de prueba de la e1istencia y representación del contratista y de las
facultades de su representante legal e incluir2 la información relacionada con la clasificación y
calificación del inscrito.
66
67
En relación con los contratos e/ecutados incluir2 la cuantía0 e1presada en términos de valor
actuali3ado0 y los respectivos pla3os y adiciones. En la certificación constar2n0 igualmente0 los
datos e informaciones sobre cumplimiento en contratos anteriores0 e1periencia0 capacidad técnica
y administrativa0 relación de equipo y su disponibilidad0 multas y sanciones impuestas y el término
de su duración.
(o se requerir2 de este registro0 ni de calificación ni clasificación0 en los casos de contratación de
urgencia a que se refiere el artículo @A de esta leyI contratación de menor cuantía a que se refiere
el artículo A@ de esta leyI contratación para el desarrollo directo de actividades científicas o
tecnológicasI contratos de prestación de servicios y contratos de concesión de cualquier índole y
cuando se trate de adquisición de bienes cuyo precio se encuentre regulado por el obierno
(acional.
El registro de proponentes ser2 público y por tanto cualquier persona puede solicitar que se le
e1pidan certificaciones sobre las inscripciones0 calificaciones y clasificaciones que contenga.
67
68
&/,E%,% #E
%ELE #EL
,/(%(
2 ,?(
;L(< ;ao" del
10= del '"esu'uesto +e!o" 10= del '"
>ue la +ao" cua!t:a. e
68
Pro"esos e sele""!)n el "ontrat!sta 6
5 L!"!ta"!)n #$%l!"a
a. ondiciones técnicas La entidad debe tener en claro que quiere hacer y no esperar la oferta0
e1ceptuando en el caso de la consultoría aunque tiene requisitos.
b. ondiciones financieras E1plorar el mercado para determinar si el presupuesto que tiene le alcan3a
para desarrollar la actividad. &eterminar cuando le va a costar la obra0 consultoría o compra. on el
ertificado de &isponibilidad *resupuestal la administración aparta los recursos que va a destinar a la
actividad. El &* es lo que le e1presa al funcionario que tiene recursos para hacer compromisos. (o
basta tener presupuesto sino que es necesario reservarlo a través del &* antes de abrir la licitación.
2
ARTICULO 04. DL PRICIPIO D TRA5PARCIA. n irtud de este "rin%i"io)
1o. La es%o+en%ia del %ontratista se e&e%tuar* sie!"re a tra6s de li%ita%i'n o %on%urso "/#li%os ( salo en los si+uientes %asos en los
3ue se "odr* %ontratar dire%ta!ente)
a7 Menor %uanta. 5e entender* "or !enor %uanta los alores 3ue a %ontinua%i'n se rela%ionan( deter!inados en &un%i'n de los
"resu"uestos anuales de las entidades a las 3ue se a"li%a la "resente le,( e"resados en salarios !ni!os le+ales !ensuales.
69
c. ondiciones /urídicas en las que va a contratar
A. !pertura de la licitación pública ?na ve3 reali3ado el estudio0 el director de la entidad contratante e1pide
un acto administrativo donde abre la licitación pública estableciendo el ob/eto0 el presupuesto0 etc.
:. ?na ve3 hecha la apertura0 la entidad debe reali3ar hasta tres publicaciones en diarios de amplia
circulación regional0 nacional o local dependiendo del tipo de contrato0 cuantía y características de la
licitación. &ura hasta A8 días.
@. *repliegos o pretérminos de referencia (o son de origen legal <ley 78= sino que el decreto A4T8 de A88A
creó la figura de los prepliegos. Se obliga a la entidad pública antes de tener los términos de referencia
definitivos0 a sacar borradores de los que tienen para que los particulares puedan criticarlos.
5. !dendas Esta figura puede darse o no producto de la audiencia. Las adendas son modificaciones al
pliego o término de referencia que ya est2 en circulación. El pliego dice como se deben surtir estas
modificaciones y se deben publicar de igual forma que el pliego. <en este punto todavía no hay oferta ni
calificaciones0 sólo actuación estatal y críticas de los particulares=. Se pueden hacer adendas hasta la
fecha de cierre de la licitación.
48. >echa de cierre de la licitación !quí los interesados deben presentar su oferta cumpliendo los requisitos
del pliego.
44. Evaluación Es un acto público que se hace en audiencia pública o se fi/a en un documento público. La
entidad pública contratante toma las ofertas y las evalúa de conformidad a las reglas ob/etivas que
est2n dentro del pliego </urídicas0 técnicas0 financieras0 etc.=. Se califican las ofertas y se les pone el
punta/e dependiendo de lo que determina el pliego.
70
4A. orren cinco días para presentar observaciones a la evaluación Los proponentes0 los terceros.
4:. !udiencia pública de ad/udicación En este acto la administración hace unas consideraciones sobre las
observaciones que se han presentado <réplica=. La entidad pública resuelve las observaciones y procede
a entregar los punta/es definitivos. En la ley 78 la audiencia pública era opcional y dependía de si la
pedía la contraloría pero el decreto A4T8 la volvió obligatoria <artículo :=.
4@. E1pedición del acto o resolución de ad/udicación o declaratoria de desierta El acto de ad/udicación es
irrevocable y obliga tanto al particular como a la administración. Se escoge el ofrecimiento m2s
favorable de conformidad al artículo A5 de la ley 78 y del artículo @ del decreto A4T8. El criterio de
favorabilidad no depende del funcionario de turno sino de las reglas ob/etivas pla3madas en los
términos de referencia.
o !rtículo @Y0 &ecreto A4T8 &el deber de selección ob/etiva . En desarrollo de lo previsto en el artículo
A5 de la Ley 78 de 455: y en relación con los procesos de selección0 los factores de escogencia y
calificación que estable3can las entidades en los pliegos de condiciones o términos de referencia0
tendr2n en cuenta los siguientes criterios
4. La capacidad /urídica y las condiciones de e1periencia0 capacidad administrativa0 operacional y
financiera del oferente ser2n ob/eto de verificación de cumplimiento pero no de calificación0 sin
per/uicio de lo previsto en el numeral @Y del presente artículo.
A. La oferta m2s favorable ser2 aquella que0 teniendo en cuenta los factores técnicos y económicos de
escogencia y la ponderación matem2tica precisa y detallada de los mismos0 contenida en los pliegos
de condiciones o términos de referencia0 resulte ser la m2s venta/osa para la entidad0 sin que la
favorabilidad la constituyan factores diferentes a los contenidos en dichos documentos y siempre que
la misma resulte coherente con la consulta de precios o condiciones del mercado0 de conformidad con
lo establecido en el artículo 6 del presente decreto.
49. ?na ve3 reali3ada la ad/udicación viene la firma del contrato normalmente en los pliegos hay una
minuta de contrato que obedece al pliego en sí y al contrato. El contrato es de adhesión0 la dirección la
tiene la administración.
46. Qa firmado el contrato viene la etapa de perfeccionamiento del contrato Se da en cuatro pasos
a. *ublicación del contrato en el diario oficial si la entidad es del orden nacional0 o en la gaceta del
municipio o departamento si es orden municipal o departamental.
b. "egistro presupuestal Es el acto mediante el cual la administración garanti3a que tiene recursos
dentro del presupuesto para pagarle al contratista y que esos recursos no se van a destinar a otra
cosa. &epende del ertificado de &isponibilidad *resupuestal. on el registro la administración
compromete de manera definitiva los recursos. Es el compromiso definitivo del presupuesto.
c. onstitución de póli3as
d. !probación
4T. ! partir de este instante el contratista puede empe3ar a e/ecutar el contrato.
6 Contrata"!)n D!re"ta
71
Es la e1cepción a la licitación pública. Se puede contratar directamente en los siguientes casos
4. 'enor cuantía
A. Empréstito
:. ontratos interadministrativos e1cepto los de seguros.
@. Servicios profesionales
9. venta o !rrendamiento de inmuebles "equieren avalúo previo del !gustín oda33i.
6. &eclaración de desierta la licitación o concurso cuando después de haberse agotado el procedimiento
de selección <4= las ofertas no obtuvieron el punta/e mínimo o <A= no hubo oferentes.
T. uando no e1iste pluralidad de oferentes cuando solo hay un proveedor.
7. !ctividades comerciales e industriales de las E%E
5. ?rgencia
48. etc.
La regla general es la licitación pública pero e1isten otros procesos de selección de contratista. La ley 78
sólo contempla la licitación y la contratación directa como procesos de selección.
La le& >? e 58 en su artículo :Y estableció que todos los contratos deben ad/udicarse previo el
tr2mite de licitación previa0 pero el segundo literal e1presa algunas e1cepciones en las que se puede
contratar directamente. La primera de ellas0 y la m2s importante0 es la menor cuantía. %gualmente
establece como se determina la menor cuantía.
En la ley 780 para determinar cuales son los contratos de menor cuantía se tienen en cuenta dos
aspectos <4= el presupuesto de la entidad contratante y <A= el valor del contrato no en si mismo sino
amarrado a la entidad.
E1istía antes el De"reto > e 59 <est2 derogado= que regulaba la contratación directa. \ste
decreto estableció escalas al interior del presupuesto <artículo :=
4. 'enor cuantía &ebe solicitarse al menos dos coti3aciones.
A. uantía inferior al 48N del presupuesto de la entidad ontratación directa tomando los precios del
mercado sin ofertas previas. (o es necesario suscribir contrato sino que se hace por medio de orden
de servicio.
:. -rden de servicio.
!hora rige el De"reto 65? e 6??6 que surge como respuesta al abuso de las figuras anteriores. \ste
generali3a pr2cticamente la licitación pública. Hay cuatro opciones
4. Licitación pública mayor cuantía.
A. 'inilicitación <mayor cuantía= ontratos superiores al 48N del presupuesto de la entidad y la mayor
cuantía.
72
'e/oró la publicación y transparencia en el proceso de selección del contratista ya que deben
hacerse términos de referencia0 publicación en la p2gina ^eb0 y hacerse evaluación directa.
Es una modalidad de contratación directa.
:. ontratación directa <menor cuantía= ontratos inferiores al 48N del presupuesto0 hay que hacer dos
coti3aciones.
@. ontratación directa <propiamente dicha= En las causales distintas a menor cuantía o por materia.
!"#%?L- :5. &E L! >-"'! &EL -(#"!#- ES#!#!L. Los contratos que celebren las entidades
estatales constar2n por escrito y no requerir2n ser elevados a escritura pública0 con e1cepción de aquellos
que impliquen mutación del dominio o imposición de grav2menes y servidumbres sobre bienes inmuebles
y0 en general0 aquellos que conforme a las normas legales vigentes deban cumplir con dicha formalidad.
Las entidades estatales establecer2n las medidas que demande la preservación0 inmutabilidad y seguridad
de los originales de los contratos estatales.
El contrato estatal debe constar por escrito y no es necesario escritura pública e1ceptuando los siguientes
casos
URENCIA MANI*IESTA
73
!"#%?L- @A Ley 78 &E L! ?"E(%! '!(%>%ES#!. E1iste urgencia manifiesta cuando la continuidad
del servicio e1ige el suministro de bienes0 o la prestación de servicios0 o la e/ecución de obras en el
inmediato futuroI cuando se presenten situaciones relacionadas con los estados de e1cepciónI cuando se
trate de con/urar situaciones e1cepcionales relacionadas con hechos de calamidad o constitutivos de
fuer3a mayor o desastre que demanden actuaciones inmediatas y0 en general0 cuando se trate de
situaciones similares que imposibiliten acudir a los procedimientos de selección o concurso públicos.
La urgencia manifiesta se declarar2 mediante acto administrativo motivado.
*!"!"!>-. on el fin de atender las necesidades y los gastos propios de la urgencia manifiesta0 se
podr2n hacer los traslados presupuestales internos que se requieran dentro del presupuesto del
organismo o entidad estatal correspondiente.
CONTRATOS ESTATALES
La ley 78 no es una ley de contratos sino una ley de procedimiento porque no establece una serie de
principios a los cuales deban someterse los contratos. El fondo del contrato como tal no lo regula
integralmente.
!"#%?L- :A. &E L-S -(#"!#-S ES#!#!LES. Son "ontratos estatales todos los actos /urídicos
generadores de obligaciones que celebren las entidades a que se refiere el presente estatuto0 previstos en
el derecho privado o en disposiciones especiales0 o derivados del e/ercicio de la autonomía de la voluntad0
así como los que0 a título enunciativo0 se definen a continuación
4= ontrato de obra Son contratos de obra los que celebren las entidades estatales para la construcción0
mantenimiento0 instalación y0 en general0 para la reali3ación de cualquier otro traba/o material sobre
bienes inmuebles0 cualquiera que sea la modalidad de e/ecución y pago.
En los contratos de obra que hayan sido celebrados como resultado de un proceso de licitación o
concurso públicos0 la interventoría deber2 ser contratada con una persona independiente de la
entidad contratante y del contratista0 quien responder2 por los hechos y omisiones que le fueren
imputables en los términos previstos en el artículo 9: del presente estatuto.
A= ontrato de onsultoría Son contratos de consultoría los que celebren las entidades estatales
referidos a los estudios necesarios para la e/ecución de proyectos de inversión0 estudios de
diagnóstico0 prefactibilidad o factibilidad para programas o proyectos específicos0 así como a las
asesorías técnicas de coordinación0 control y supervisión. <es un contrato de prestación de servicios
pero con un ob/eto claro y específico=
Son también contratos de consultoría los que tienen por ob/eto la interventoría0 asesoría0 gerencia de
obra o de proyectos0 dirección0 programación y la e/ecución de dise;os0 planos0 anteproyectos y
proyectos.
(inguna orden del interventor de una obra podr2 darse verbalmente. Es obligatorio para el
interventor entregar por escrito sus ordenes o sugerencias y ellas deben enmarcarse dentro de los
términos del respectivo contrato.
74
:= ontrato de prestación de servicios Son contratos de prestación de servicios los que celebren las
entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la administración o funcionamiento
de la entidad. Estos contratos sólo podr2n celebrarse con personas naturales cuando dichas
actividades no puedan reali3arse con personal de planta o requieran conocimientos especiali3ados.
En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales y se celebrar2n por el
término estrictamente indispensable.
@= ontrato de concesión Son contratos de concesión los que celebran las entidades estatales con el
ob/eto de otorgar a una persona llamada concesionario la prestación0 operación0 e1plotación0
organi3ación o gestión0 total o parcial0 de un servicio público0 o la construcción0 e1plotación o
conservación total o parcial0 de una obra o bien destinados al servicio o uso público0 así como todas
aquellas actividades necesarias para la adecuada prestación o funcionamiento de la obra o servicio
por cuenta y riesgo del concesionario y ba/o la vigilancia y control de la entidad concedente0 a cambio
de una remuneración que puede consistir en derechos0 tarifas0 tasas0 valori3ación0 o en la
participación que se le otorgue en la e1plotación del bien0 o en una suma periódica0 única o
porcentual y0 en general0 en cualquier otra modalidad de contraprestación que las partes acuerden.
9= Encargos >iduciarios y >iducia *ública Las entidades estatales sólo podr2n celebrar contratos de
fiducia pública0 cuando así lo autorice la ley0 la !samblea &epartamental o el once/o 'unicipal0
según el caso.
Los encargos fiduciarios que celebren las entidades estatales con las sociedades fiduciarias autori3adas
por la Superintendencia ,ancaria0 tendr2n por ob/eto la administración o el mane/o de los recursos
vinculados a los contratos que tales entidades celebren. Lo anterior sin per/uicio de lo previsto en el
numeral A8 del artículo A9 de esta ley.
Los encargos fiduciarios y los contratos de fiducia pública sólo podr2n celebrarse por las entidades
estatales con estricta su/eción a lo dispuesto en el presente estatuto0 únicamente para ob/etos y con
pla3os precisamente determinados En ningún caso las entidades públicas fideicomitentes podr2n
delegar en las sociedades fiduciarias la ad/udicación de los contratos que se celebren en desarrollo del
encargo o de la fiducia pública0 ni pactar su remuneración con cargo a los rendimientos del
fideicomiso0 salvo que éstos se encuentren presupuestados.
Los encargos fiduciarios y los contratos de fiducia mercantil que a la fecha de promulgación de ésta
ley hayan sido suscritos por las entidades estatales0 continuar2n vigentes en los términos convenidos
con las sociedades fiduciarias.
La selección de la sociedad fiduciaria a contratar0 sea pública o privada0 se har2 con rigurosa
observancia del procedimiento de licitación o concurso previsto en esta ley.
6= ontratos especiales Son los relacionados con las telecomunicaciones <a:::9= Las entidades que
prestan servicios de telecomunicaciones tienen un régimen especial en el que pueden e1pedirse su
propio estatuto de contratación.
a. #elecomunicaciones
b. Larga distancia
c."adiodifusión sonora
o !"#%?L- :7. &EL "E%'E( ES*E%!L *!"! L!S E(#%&!&ES ES#!#!LES B?E *"ES#!( EL
SE"%%- &E #ELE-'?(%!%-(ES. Las entidades estatales que tengan por ob/eto la prestación de
75
servicios y actividades de telecomunicaciones0 en los contratos que celebren para la adquisición y
suministro de equipos0 construcción0 instalación y mantenimiento de redes y de los sitios donde se
ubiquen0 no estar2n su/etos a los procedimientos de selección previstos en esta ley.
Los estatutos internos de estas entidades determinar2n las cl2usulas e1cepcionales que podr2n pactar
en los contratos0 de acuerdo con la naturale3a propia de cada uno de ellos0 así como los
procedimientos y las cuantías a los cuales deben su/etarse para su celebración.
Los procedimientos que en cumplimiento de lo previsto en este artículo adopten las mencionadas
entidades estatales0 deber2n desarrollar los principios de selección ob/etiva0 transparencia0 economía y
responsabilidad establecidos en esta ley.
La ley 78 remite a las normas civiles y mercantiles para el desarrollo y cumplimiento del contrato
!"#%?L- @8. &EL -(#E(%&- &EL -(#"!#- ES#!#!L. Las estipulaciones de los contratos ser2n las
que de acuerdo con las normas civiles0 comerciales y las previstas en esta ley0 correspondan a su esencia
y naturale3a.
Las entidades podr2n celebrar los contratos y acuerdos que permitan la autonomía de la voluntad y
requieran el cumplimiento de los fines estatales.
En los contratos que celebren las entidades estatales podr2n incluirse las modalidades0 condiciones y0 en
general0 las cl2usulas o estipulaciones que las partes consideren necesarias y convenientes0 siempre que
no sean contrarias a la onstitución0 la ley0 el orden público y a los principios y finalidades de esta ley y a
los de la buena administración.
CONTRATACI3N PBLICA
aducidad es cuando la admón. puede dar por terminado un contrato cuando el particular ha incumplido0
pero la admón. es la única que puede hacerlo <Estado=.
Las procuradurías cuando contraten algún tipo de servicio0 bien y dem2s queda sometido a la Ley 78.
- !l igual que la &efensoría0 >iscalía0 omisión (acional de #.
- ! las ramas del poder público para recibir servicios de los particulares.
E1iste un con/unto de normas que le son aplicables a las Emp. %ndustriales y omerciales del Estado0 que
emergen de la Ley 78 como son las incompatibilidades e inhabilidades.
*ero cuando se encuentre en igualdad el ofrecimiento de ese producto a nivel nacional0 no se aplicaría ni la
Ley ni la e1cepción0 ni nada0 se le da el tratamiento como en el sector privado.
77
! todos los directores de los entes estatales0 con la ley 780 tienen la facultad de contratar y comprometer
la entidad.
La responsabilidad era difusa pero se acaba con ella para concentrar la responsabilidad en el director de cada
entidad0 es decir0 en cabe3a de una sola persona.
&esaparecen la multitud de órganos opinando a cerca de un contrato estatal.
La personería en cuanto a la contratación0 no es igual con respecto a la personería /urídica0 pues e1isten
entes que no la tienen y pueden contratar0 siempre y cuando las normas legales se lo permitan.
E/. 'inistro.
-btención de utilidades que el Estado garanti3a0 colaboran con ellos y cumplen una función social.
'antenimiento de la utilidad para el contratista
*or el hecho de ser contratista este no tiene mayores cargos que los que se establecen. Si
se le imponen mas cargos se somete el Estado a una sanción porque el particular tiene
derecho a establecer una ecuación del contrato0 en donde mantenga sus preceptos.
&eberes y derechos de las entidades publicas de la contratación. !rt. @ ley 78 de 455:
-bligaciones
78
4. E1igencia de cumplimiento idóneo del ob/eto contratado0 no sólo al contratista sino también
los garantes <compa;ías de seguros=
A. !delantar las gestiones necesarias para el cobro pecuniario.
:. Solicitar la actuali3ación de precios. En los contratos de tracto sucesivo el valor del dinero
puede salirse de los m2rgenes establecidos debido a la inflación. Esto es lo que se conoce
como la tesis Cequilibrio financiero del contratoD
@. "evisión periódica de que lo contratado si cumple con las e1igencias del producto.
9. La administración debe someterse cuando adquiera bienes a las normas de calidad y normas
técnicas obligatorias. (o todas las normas técnicas son obligatorias.
6. !delantar las gestiones que permitan adelantar el contrato.
T. Sin per/uicio del llamamiento de garantía0 se pide al contratista el pago de per/uicios. Si la
entidad estatal es la due;a de la obra0 esta paga y tiene derecho a repetir ese pago contra el
particular.
!rt. @
ontratista
4. E1igencia de e/ecución idónea0 es decir que cumpla con el ob/eto tratado.
A. ompa;ías de Seguros0 son un garante.
En los contratos de tracto sucesivo puede darse una inflación muy alta0 entonces no estaba prevista esa
cantidad en el contrato Equilibrio financiero del contrato.
Se recomienda revisar que la cosa durante su vida útil sea lo idóneo y con la calidad que se
comprometió.
!rt. 9
La admón. debe someterse a las normas de calidad y técnicas oficialmente obligatorias.
Art. F: Ca#a"!a e las #ersonas #ara "ontratar. Ser-n !n"a#a"es #ara "ele%rar "ontratos "on la
am!n!stra"!)n las #ersonas 1ue las m!smas !s#os!"!ones el ere"7o "!/!l & "omer"!al
e"laren !n"a#a"es.
Los consorcios es cuando dos o m2s personas en forma con/unta presentan una misma propuesta
para la ad/udicación0 celebración y e/ecución de un contrato0 respondiendo solidariamente de todas y
cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. omo consecuencia de ello0 las
actuaciones0 hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato0
afectar2n a todos los miembros que lo conforman.
La unión temporal consiste en que dos o m2s personas en forma con/unta presentan una misma
propuesta para la ad/udicación0 celebración y e/ecución de un contrato0 respondiendo solidariamente
por el cumplimiento total de la propuesta y del ob/eto del contrato0 pero las sanciones por el
incumplimiento de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato se impondr2n dé acuerdo
con la participación en la e/ecución de cada uno de los miembros de la unión temporal.
79
Son figuras /urídicas consagradas en el !rt. T de la ley 78 de 455:. En ambas no se genera una nueva
persona /urídica0 pero ambas tienen responsabilidad solidaria.
sancionatoria.
(o es un contrato de construcciones
Estas no se parecen al subcontrato0 ya que este es cuando el ministerio de transporte celebra un contrato con
construcciones equis P0 y este subcontrata una serie de personas para el desarrollo de la obra. En la unión
temporal no es un contrato con construcciones equis P0 sino por e/emplo con el ministerio de transporte0 por
e/emplo0 o el ministerio de transporte y consorcio. El subcontratista nada tiene que ver con estos dos.
80
7. Las sociedades distintas a las !nónimas abiertas0 en las cuales el representante legal o cualquiera de
sus socios tenga parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el
representante legal o cualquiera de los socios de una sociedad que formalmente haya presentado
propuesta para una misma licitación o concurso. *ara éstos efectos el gobierno nacional determinar2
qué debe entenderse por sociedades anónimas abiertas.
5. Los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado la caducidad0 así como las
sociedades de personas de las que aquellos formen parte con posterioridad a dicha declaratoria
durante el término de 9 a;os a partir de la e/ecutoria del acto que la declare.
48. 'iembros de la /unta0 conse/o directivo o servidores públicos solo quienes desempe;aron
funciones directivas0 asesoras o e/ecutivas se e1tiende por un término de un a;o contado a partir
de la fecha del retiro.
44. *ersonas que tengan un grado de parentesco con servidores públicos de niveles directivos0 servidores
públicos y personas que e/er3an el control interno de la entidad contratante.
4A. Las corporaciones0 asociaciones0 fundaciones y las sociedades anónimas que no tengan el car2cter de
abiertas0 así como las limitadas y dem2s sociedades de personas en las que el servidor público0 en los
niveles directivo0 asesor o e/ecutivo0 o el miembro de la /unta o conse/o directivo0 cónyuge0
compa;ero <a=0 tengan participación o desempe;en cargos de dirección o mane/o con la entidad
respectiva.
E1cepción no quedan cobi/adas por las anteriores causales las personas que contraten por obligación
legal o lo hagan para usar los bienes o servicios que las entidades ofre3can al público en condiciones
comunes a quienes los soliciten0 ni las personas /urídicas sin 2nimo de lucro cuyos representantes legales
hagan parte de las /untas o conse/os directivos en virtud de su cargo o por mandato legal o estatutario.
!rt. 5 *revé que si con posterioridad a la licitación0 concurso o celebración del contrato llegare a sobrevivir
inhabilidad o incompatibilidad0 el contratista deber2 ceder el contrato0 previa autori3ación escrita de la
entidad contratante y si ello no fuere posible0 renunciar a su e/ecución.
- Si la inhabilidad o incompatibilidad sobreviene es del proponente0 se entender2 que renuncia a la
participación en el proceso de selección y a los derechos surgidos del mismo.
- Si sobreviene en uno de los miembros del consorcio o unión temporal0 éste ceder2 su participación a un
tercero0 previa autori3ación escrita de la entidad0 sin que en ningún caso pueda haber cesión entre
quienes integran el consorcio o unión temporal.
!rt. 44 Ley 78 de 455:. Establece a quien tiene el mane/o de la dirección de las licitaciones. La dirección de
los procesos de contratación la e/erce el director de la entidad publica contratante y este puede delegar dicha
función como la aprobación del pliego0 establecer las condiciones técnicas0 etc.0 *ero0 el único responsable
del resultado de la condición y del bien contratado es el director de al entidad pública0 no el delegatario.
!rt. 4: e1presa que los contratos que celebren las entidades estatales se regir2 por las disposiciones
comerciales y civiles pertinentes0 salvo en las materias particularmente reguladas por la misma ley.
&esde el punto de vista /urídico aplicable0 a los contratos estatales se les aplica un régimen mi1to0
conformado por las disposiciones del derecho civil y comercial0 en lo no regulado especialmente para ellos.
En cuanto a los litigios que sur/an de los contratos estatales0 ellos han sido e1cluidos de la /urisdicción
común0 para entregar su conocimiento a la /urisdicción especial de lo ontenciosos !dministrativo.
81
*"%(%*%-S &E L! -(#"!#!%)( ES#!#!L
4. Pr!n"!#!o e trans#aren"!a: consiste en que la actividad contractual0 debe
reali3arse de manera pública e imparcial0 a fin de garanti3ar la igualdad de oportunidades en el acceso a la
contratación. !rt. A@
A. Pr!n"!#!o e e"onomía: busca imprimir agilidad al proceso de contratación
pública0 para lo cual se suprimen tr2mites0 requisitos y autori3aciones innecesarios que entraban0 encarecen y
dilatan dicho proceso. !rt. A9
:. Pr!n"!#!o e res#onsa%!l!a: relacionado con el principio de transparencia.
,usca garanti3ar la moralidad0 la rectitud y la diligencia en la actividad contractual de la administración. !rt.
A6
@. Pr!n"!#!o e la e"ua"!)n "ontra"tual o el e1u!l!%r!o e"on)m!"o
0!nan"!ero el "ontrato: consiste en que en los contratos estatales se mantendr2 la igualdad o equivalencia
entre los derechos y obligaciones surgidos al momento de proponer o de contratar . !rt. AT
La ruptura del equilibrio económico de los contratos del Estado puede presentarse en varias circunstancias a
saber
In"um#l!m!ento el "ontrato: el incumplimiento de las obligaciones y deberes que corresponden a
una de las partes puede traer como consecuencia un mayor costo del contrato para la obra0 adquiriendo
esta ultima el derecho a recuperar el equilibrio inicial <problema de responsabilidad contractual por
incumplimiento.
La teoría el 7e"7o el #rín"!#e: se presenta cuando el equilibrio económico del contrato se rompe en
virtud del e/ercicio0 por parte de la entidad pública contratante0 de alguno de sus poderes o prerrogativasI
es decir0 cuando la entidad pública <el príncipe= agrava por un hecho suyo las condiciones de e/ecución
del contrato0 caso en el cual es obligado a indemni3ar al contratista.
Teoría e la !m#re/!s!)n: consiste en que cuando se rompe el equilibrio económico del contrato por
causa de un hecho e1cepcional e imprevisible0 independiente del contrato y de la voluntad de las partes0
que impide la e/ecución de aquel hasta el punto que ella se tornaría imposible0 la persona pública
contratante debe pagar una indemni3ación al contratista que le permita a este último continuar la
e/ecución. E guerra0 crisis económicas0 congelación de precios.
Las suje"!ones mater!ales !m#re/!stas: son aquellas dificultades materiales que se presentan
estrechamente relacionadas con la e/ecución del contrato0 y que aunque pudieran ser previsibles por la
administración aparecen de manera imprevista para el contratista0 haciendo m2s difícil y gravosa la
e/ecución. E condiciones del terreno en que se va a reali3ar una obra pública0 que no coinciden con los
estudios de suelos entregados al contratista y que por su naturale3a implican un mayor costo de la obra.
9. Pr!n"!#!o e !nter#reta"!)n e la "ontrata"!)n estatal: consiste en que la
interpretación de las normas sobre contratos estatales0 relativas a procedimientos de selección y escogencia
de contratistas0 y en la de las cl2usulas y estipulaciones de los contratos0 se tendr2n en consideraciones los
fines y los principios de que trata el estatuto0 los mandatos de la buena fe y la igualdad y equilibrio entre
prestaciones y derechos que caracteri3a a los contratos conmutativos. !rt. A7
6. Pr!n"!#!o e la sele""!)n o%jet!/a: consiste en que la escogencia del
contratista debe hacerse a favor de aquel que hace el ofrecimiento m2s favorable a la entidad y a los fines
que ella busca0 sin tener en consideraciones factores de afecto o de interés y en general0 cualquier clase de
motivación sub/etiva. !rt. A5
ELE,"!%)( &E L-S -(#"!#-S
"equisitos para la celebración0 perfeccionamiento y e/ecución
82
Los contratos se perfeccionan cuando se logre acuerdo sobre el ob/eto0 la contraprestación y éste acuerdo
se eleve por escrito0 salvo las e1cepciones legales.
*or regla general0 para la e1istencia /urídica de un contrato estatal sólo se requiere el acuerdo de
voluntades0 como se e1ige por principio para los contratos privados0 aunque formali3ado dicho acuerdo con la
solemnidad del escrito con las e1cepciones legales.
La celebración de los contratos por parte de entidades estatales est2 sometida a una serie de requisitos0 tales
como
!. !utori3ación legal la celebración de contratos por parte de la nación requiere autori3ación previa del
congreso0 o aprobación posterior cuando por ra3ones de evidente necesidad nacional el presidente de
la republica hubiere celebrado contratos o convenios sin aquella autori3ación.
,. "egistro previo de los proponentes todas las personas naturales o /uridicas que aspiren a celebrar
con las entidades estatales contratos de obra0 consultoría0 suministro y compraventa de bienes
muebles0 deben inscribirse en la c2mara de comercio de su /urisdicción y deber2n estar clasificadas y
calificadas en ese registro.
. Selección o escogencia del contratista cuando la administración decide celebrar un contrato
determinado0 debe proceder0 logicamnete0 a escoger la persona natural o /uridica con la cual
celebrar2 el contrato. Si el contrato es de aquellos para los cuales se e1ige el registro previo de
proponentes0 el contratista ser2 escogido entre las persoans inscritas0 clasificadas y calificadas. En los
dem2s casos0 el contratista podr2 ser escogido con mayor libertad por parte de la administración sin
olvidar el principio de selección ob/etiva.
*ara esta escogencia del contratista e1isten tres mecanismos
La garantía consiste en una póli3a e1pedida por uan compa;ía de seguros legalmente autori3ada para
funcionar en olombia o en una garantía bancaria y se entender2 vigente hasta la liquidación del
contrato garanti3ado y la prolongación de sus efectos0 de tal manera que0 trat2ndose de póli3a0 no
e1pirar2 por falta de pago de la prima o por revocatoria unilateral. Esa garantía no es obligatoria para
los contratos de empréstito0 interadministrativos y en los de seguros. &ecreto 6T5 de 455@.
85
. &isponibilidad y registro presupuestales la disponibilidad presupuestal se traduce en el registro
presupuestal del contrato0 que consiste en que el funcionario encargado de controlar la e/ecución del
presupuesto de la entidad comprueba que en dicho presupuesto e1iste partida a la cual puede ser
imputado el gasto que ocasiona el contrato0 y que esa partida est2 libre de compromiso en cuantía
suficiente para atender la obligación originada en el contrato0 en la respectiva vigencia fiscal0
quedando así la suma correspondiente reservada para ese gasto.
H. *ublicación del contrato perfeccionado el contrato se solicitar2 su publicación en el diario oficial o en
la gaceta oficial correspondiente a la respectiva entidad territorial o0 a falta de dicho medio0 por algún
mecanismo determinado en forma general por la autoridad administrativa territorial que permita a los
habitantes conocer su contenido.
OETO:
Solucionar conflictos de interés social que se suscitan entre el administrado y el estado0 solucionado a través
de un tercero neutral.
-tra característica del estado de derecho es que todas las leyes y poderes deben estar institucionali3ados
para el respeto y garantía de los derechos fundamentales y el derecho internacional humanitario.
86
ESTADO SOCIAL DE DERECHO.
Esta impregnado del componente social y debe ser capa3 de solucionar las necesidades b2sicas e
insatisfechas de la sociedad.
Se(ur!a so"!al !nte(ral: (o solamente la solución de las necesidades b2sicas insatisfechas sino también
la prestación de servicios públicos que garanticen una calidad de vida digna.
Re!str!%u"!)n so"!al el !n(reso: %gualdad sustancial y material0 que la rique3a la rique3a no se
concentre en una sola parte de la población.
LO=UE DE CONSTITUCIONALIDAD.
Pre-m%ulo: #iene poder vinculante0 es decir0 que todo el suelo a1iológico de valores y principios tienen el
mismo poder normativo que el resto de la constitución.
Parte o(m-t!"a: ontiene los derechos fundamentales y las garantías civiles y políticas.
Parte or(-n!"a: La estructura del poder /urídico0 político y económico del país.
Trataos: #ratados de derechos fundamentales y de derecho internacional humanitario ratificados por
olombia.
87
PODERES ESPECIALES DE LA URISDICCION CONTENCIOSA.
Son poderes especiales por que controlan las actuaciones de la administración.
5. Poer e !nter#reta"!)n: &ebe interpretar las normas que se deban aplicar a los conflictos que
sur/an entre el estado y los administrados.
6. Poer e e"!s!)n eje"utor!a: Es aquel que le asigna a sus decisiones car2cter de cosa /u3gada0 y
por tanto poder e/ecutorio.
8. Poer e e"!s!)n #re/!a: cuando agotan vía gubernativa.
uando la petición es negada por la autoridad0 llega la vía gubernativa por medio de recursos
Or!nar!os
"eposición Es facultativo0 autónomo e independiente.
!pelación Es obligatorio cuando procede0 autónomo e independiente.
Bue/a >acultativo y procede cuando se niega la apelación.
E4traor!nar!os
"evocatoria directa.
Los recursos se interponen para que se aclare0 revoque o modifique0 la administración debe resolver los
recursos y es posible que lo niegue o acepte. Estos no proceden contra actos administrativos generales0 de
tr2mite0 es decir0 los que se desarrollan previamente a una decisión y los de e/ecución.
La vía gubernativa debe ser agotada por toda persona que se vea afectada por una decisión de car2cter
particular y concreta.
A""!)n e les!/!a: *or medio de la cual la administración pretende ante el aparato /urisdiccional que se
declare la nulidad de su acto ya que no puede revocarlo por su propia cuenta.
Las decisiones que profiera la /urisdicción contenciosa administrativa tienen dos tipos de efectos
4. E1 #unc #iene efectos al pasado0 se considera como si nunca hubiera e1istido.
A. E1 (unc #iene efectos hacia el futuro.
En la acción de cumplimiento se da algo parecido que se llama renuencia0 la acción de cumplimiento busca
hacer efectivo el cumplimiento de un acto administrativo general o una ley0 si después de 48 días no contesta
la administración se entiende conferida la renuencia.
"enuencia 'ecanismo mediante el cual se pide a la administración que cumpla con un acto administrativo0
este es un derecho de petición especial para hacer cumplir una norma o ley.
88
"evocatoria directa *or ra3ones de legalidad0 violan los derechos fundamentales.
"evocatoria de los actos administrativos de car2cter particular (o los puede revocar la administración sin el
consentimiento del titular. Si no obtiene la autori3ación la /urisdicción tiene la acción de lesividad.
&erogatoria >acultad de la administración de de/ar sin efectos sus actos0 por ra3on de oportunidad y
conveniencia. *uede ser a petición de parte o de oficio.
NO CADUCIDAD DE LA CCI3N.
Es el instituto mediante el cual la ley sanciona la no utili3ación del derecho que tiene todo administrado de
acceder a la /urisdicción contenciosa administrativo para que le diriman determinada pretensión0 esto
garanti3a la estabilidad y seguridad del ordenamiento /urídico. La caducidad es diferente a la prescripción0 ya
que la caducidad se refiere a los aspectos procesales y la prescripción a los derechos sustantivos.
La caducidad de la acción da lugar al recha3o de plano de la demanda0 si el /ue3 la admite se interpone
recurso de reposición y si ya va ha salir sentencia se declara la caducidad y se produce un fallo inhibitorio.
T'rm!nos e la "au"!a.
E1isten algunas acciones que no tienen término de caducidad0 como las acciones constitucionales <acción de
tutela y de cumplimiento=.
La acción de simple nulidad no tiene caducidad0 ya que lo que busca es la conservación del ordenamiento
/urídico superior0 esta acción tiene algunas e1cepciones como lo son la acción electoral0 la cual caduca a los
A8 días de e1pedida la credencialI los actos administrativos que se profieren antes de la celebración sol
contrato estatal0 tienen un termino de caducidad de :8 días.
La acción de nulidad y restablecimiento del derecho caduca a los @ meses del día siguiente a la publicación0
notificación o e/ecución del acto.
La acción de reparación directa0 toda persona que tenga interés podr2 demandar la reparación directa del
da;o cuando provenga de la acción0 omisión0 hecho0 operación administrativa u ocupación temporal de
bienes0 esta acción tiene A a;os de caducidad contados a partir de la ocurrencia del hecho o desde que se
tenga conocimiento.
La acción de repetición caduca en A a;os.
La acción contractual0 se puede pedir su e1istencia o nulidad y tiene 9 a;os para pedir la caducidadI las
partes del contrato estatal son los contratantes0 los contratistas y el ministerio público0 adem2s cualquier
persona que acredite interés.
89
Según el ódigo ivil e1isten dos clases de capacidad la capacidad de goce y la capacidad de e/ercicio. La
capacidad de goce0 en el derecho procesal se llama capacidad /urídica y en el derecho procesal administrativo
capacidad para ser parte.
La capacidad de e/ercicio se llama capacidad de obrar en el derecho procesal y capacidad procesal en el
derecho procesal administrativo.
Ca#a"!a #ara ser #arte: Es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones de car2cter procesal.
Ca#a"!a #ro"esal: Es la aptitud para reali3ar por si actos procesales.
#-&! *E"S-(! #%E(E !*!%&!& *!"! SE" *!"#E *E"- (- #-&! *E"S-(! #%E(E !*!%&!&
*"-ES!L.
Le(!t!ma"!)n en la "ausa: Es la aptitud para ser parte en un proceso concreto y determinado0 esta est2
dada en la definición de todas las acciones.
(o toda persona con capacidad procesal puede ser parte en un proceso0 sino únicamente las que se
encuentren en relación con la pretensión0 esto es un requisito procesal0 ya que para que el órgano /udicial
revise la pretensión es necesario que el demandante tenga legitimación.
Legitimación en la causa por activa uando la prensión es deducida por persona legitimada.
Legitimación en la causa por pasiva cuando se dirige a la persona legitimada para satisfacer esa obligación.
E1isten algunas acciones que requieren que la legitimación en la causa por activa la tenga la persona que
goce de los derechos civiles0 es decir que sea mayor de edad y que no le han quitado sus derechos.
Las entidades públicas adquieren la legitimación en la causa por activa o por pasiva al ser demandadas o
demandantes0 representadas siempre por el /efe o director de 2rea.
SILENCIO ADMINISTRATIVO.
Es una ficción legal por medio de la cual la ley asume que transcurrido cierto tiempo la administración debe
haber dado una respuesta en sentido positivo o negativo.
S!len"!o am!n!strat!/o ne(at!/o: <sustantivo= #ranscurridos : meses contados a partir de la presentación
de una petición sin que se haya notificado la decisión que la resuelva0 se produce una ficción legal en la que
hay un acto administrativo presunto de car2cter negativo. Entonces0 el administrado debe interponer los
recursos de reposición y en subsidio apelación para agotar la vía gubernativa.
En las situaciones en que las autoridades administrativas que configuraron el silencio administrativo negativo
no tienen superior /er2rquico0 no se puede interponer apelación. omo el recurso de reposición no es
obligatorio0 el administrado tiene la facultad de ir directamente a la /urisdicción a demandar el acto presunto.
90
S!len"!o am!n!strat!/o ne(at!/o: <procesal= %nterpuestos los recursos de apelación y reposición0 si pasan
A meses sin haber sido resueltos0 se presume que esos recursos fueron negados y se entiende agotada la vía
gubernativa.
S!len"!o am!n!strat!/o #os!t!/o: Se considera positivo cuando una ley previa así lo ha estipulado. *ara
probar el silencio administrativo es necesario acudir ante la notaria con la petición inicial sellada0 con el fin de
verificar el término y de esta manera protocoli3arlo por escritura pública.
>actor territorial Se determina el /ue3 competente de acuerdo el lugar donde sucedieron los hechos.
*or la cuantía
>actor de cone1idad Es importante por que puede en un momento dada verse involucrada una entidad
pública o privada.
*or ra3ón de la materia
La consulta procede en dos casos
4. uando la condena sea igual o mayor a :88 S''L
A. uando en asuntos laborales la entidad pública no tuvo quien la defendiera.
PRUEAS
Las características del estado de derecho <tridivisión de poderes0 principio de legalidad0 legalidad de la
administración y garantías civiles y derechos fundamentales= establecieron un esquema para que el poder
controlara al poder en virtud de un sistema de pesos y contrapesos y así evitar la concentración y el
abuso de poder.
En 4T750 los franceses di/eron que era necesario crear una /urisdicción que controlara el abuso del poder
de la rama e/ecutiva o administración pública0 ba/o los principios de legalidad y de libertad.
91
ino la &eclaración de &erechos del hombre y del ciudadano cuyo pre2mbulo propugnaba por la garantía
al ciudadano de los derechos de propiedad0 igualdad0 libertad y resistencia a la opresión. %gualmente0 en
4TT6 EE?? establecía los mismos derechos y la búsqueda de una felicidad de orden económico
fundamentada en el traba/o y la disciplina.
- La /udicatura no es elegida popularmente y este hecho es fuente de críticas por parte del
gobierno porque no sería legítimo. EL /ue3 se legitima con las sentencias0 que sean oportunas0
equitativas y /ustas.
- La /urisdicción tiene una medida que es la institución denominada "om#eten"!a. La
competencia se institucionali3a para que se reparta equitativamente el traba/o de los /ueces.
- #odo /ue3 tiene /urisdicción pero no competencia. La competencia la da la ley0 el /ue3 la
adquiere.
- La am!n!stra"!)n e just!"!a es función pública0 es una e1presión de la soberanía0 de un
poder constituido </udicial= aprobado por el constituyente primario. (o es un servicio público
porque éstos pueden ser prestados por particulares. En el caso de la administración de /usticia
solo hay unos casos e1cepcionales en los que los particulares pueden hacerlo arbitra/e y
conciliación.
ur!s!""!ones:
92
5. ur!s!""!)n "onst!tu"!onal
a. orte onstitucional A@4.
%. ueces cuando fallan tutelas <control constitucional=.
". ueces administrativos cuando se somete a su consideración la constitucionalidad de unos
actos administrativos de orden nacional <control constitucional=.
6. ur!s!""!)n or!nar!a: Laboral0 civil0 penal.
a. orte Suprema de usticia <unifica /urisdicción=.
%. #ribunales superiores de distrito.
". ueces de circuito
. ueces municipales.
8. ur!s!""!)n #enal m!l!tar: !ctos cometidos en e/ercicio del servicio.
9. ue"es e #a+: &irime conflictos peque;os.
. ur!s!""!)n !ní(ena: "espetando el fuero indígena. Ley 75 de 4557.
a. onse/o de estado
%. #ribunales contencioso administrativos.
". ueces administrativos.
Consejo e Estao
5. Sala plena
93
e. Sección quinta procesos electorales que comprende nulidad de elecciones por fraude o
inhabilidad0 y pérdida de investidura.
f. %mpugnación de acciones constitucionales
8. Sala de consulta y servicio civil.
- onoce la sala de lo contencioso administrativo0 todas las secciones se reparten los procesos.
- Im#u(na"!)n e tutela: onoce la sección que siga en orden a la que dictó la providencia.
El &E conoce de acciones de tutela en primera instancia contra los magistrados de los
tribunales. *or e/emplo por demora en procesos0 violación del debido proceso0 entonces la
segunda instancia la conoce la sección que le sigue a la que dictó la decisión en primera.
- Tutela "ontra a"tua"!ones el CDE: onoce la sección que sigue en orden a la que se
demanda.
- Tutela "ontra la sala #lena e la "or#ora"!)n o la sala #lena e lo "onten"!oso
am!n!strat!/o: onoce y decide la sala de la sección a la que pertene3ca el magistrado que
le corresponde el reparto.
Control "onst!tu"!onal
4. (ulidad
A. (ulidad y restablecimiento del derecho
94
:. "eparación directa
@. ontractuales
9. onstitucionales
6. Electoral.
#odo el control que e/ercen las autoridades es para llegar a la tutela ju!"!al e0e"t!/a de los derechos
artículos AA7 AA5 cn.
- Tutela ju!"!al e0e"t!/a: Es la obligación que tiene el estado de derecho de impartir /usticia
cuando los particulares le han sometido a su consideración un litigio0 en este caso0 entre el
administrado y la administración.
- Est2 proscrita la posibilidad de dictar 0allos !n7!%!tor!os <se deben evitar al m21imo= porque
un fallo inhibitario es la negación de la tutela /udicial efectia a que est2 obligado el estado de
derecho.
o Solo hay casos e1cepcionales en los cuales se pueden presentar fallos inhibitorios0 cuando
el /ue3 administrativo no tenga otra salida.
o UPor 1u' se an 0allos !n7!%!tor!osV "M *orque los abogados han desconocido
presupuestos de valide3 y eficacia en el proceso. E/emplo proponer acción de nulidad y
restablecimiento del derecho pasados los @ meses y haber sido admitida la demanda
cuando lega al fallo0 el /ue3 se inhibe de fallar de fondo porque no tiene competencia.
o Ver senten"!a CGFFF e 5F.
- #ambién tienen efectos e4 nun( aunque la corte en la parte resolutiva puede decir que
tenga efectos retroactivos.
- El proceso contencioso administrativo tiene autonomía pero no es una autonomía plena. U*or
quéV "M *orque algunos aspectos que no est2n regulados en el ! se remiten para su
aplicación en el proceso al *.
96
e. Costas: <&ecreto AA7A de 4575 R !:5A*= uando el /ue3 constata que hubo mala fe
o temeridad en la actuación o en los recursos.
0. Conena !n (enere: <!4TA! a 4:T 4T7*= Se llamaba Cen abstractoD. (o e1iste
en el proceso civil. En el procedimiento administrativo0 cuando al /ue3 administrativo le
plantean el pago del lucro cesante0 no se prueba pero el /ue3 cree que si hubo lugar a
él.
n. Rem!s!)n (eneral: <A6T!=
4= Es ro(aa: En las acciones de nulidad y nulidad y restablecimiento del derecho se debe e1presar las
normas violadas y el concepto de la violación. La demanda debe tener un ac2pite para ello.
- Las acciones de nulidad y nulidad y restablecimiento del derecho est2n instituidas para que el
acto pierda la presunción de legalidad que le acompa;a.
- #odo acto administrativo se presume legal mientras no se suspenda temporalmente por la
/urisdicción de lo contencioso administrativo o sea anulado.
- El ac2pite del concepto de la violación est2 dirigido a convencer al /ue3 que el acto no es legal.
97
- En las acciones de reparación directa y acciones contractuales no es obligatorio poner el
concepto de la violación0 pero se pone.
- Con"e#to e la /!ola"!)n: Es una e1plicación ra3onada de por qué se consideran violadas
esas normas. Es la relación de las normas superiores que el demandante considera que han
sido violadas. (o es repetir nuevamente las normas. Es una interpretación ra3onada.
- !lgunos doctrinantes dicen que el car2cter rogado de la administración choca con el principio
de !ura no/!t "ur!a Cdadme los hechos que yo te daré el derechoD ya que el demandante solo
tiene que aportar los hechos que le corresponden y al /ue3 e1aminar el derecho.
En un estado social de derecho que se garantice el acceso a la /usticia y a la tutela /udicial
efectiva no es coherente que se le e1i/a a las personas las normas violadas y el concepto
de la violación que el /ue3 tiene que aportar
%uria (ovit uria es aplicable en acciones de restablecimiento del derecho0
reparación directa y regímenes de responsabilidad0 y contractuales.
Si bien es cierto que el iura novit curia no se aplica e acciones de nulidad y nulidad y
restablecimiento0 el /ue3 estar2 en la obligación de aplicarla en las tres anteriores.
E/emplo &espués de que se declare la insubsistencia como ilegal0 pido el restablecimiento
del derecho O !quí el /ue3 no est2 supeditado a lo que dice el demandante en las normas
violadas porque el /ue3 es libre de determinar de que me/or forma restablece el derecho. El
restablecimiento del derecho se hace con base en el principio de iura novit curia0 a me/or le
pare3a.
%ura novit curia en reparación directa El abogado no tiene que preocuparse por determinar
cual es el régimen aplicable. El puede decir que es falla del servicio y el /ue3 determinar
que es riesgo e1cepcional.
!cciones contractuales El /ue3 de acuerdo a %( tiene la obligación o la facultad de aplicar
las normas que considera convenientes.
A= Es !n1u!s!t!/a es decir0 que inquiere.
- El /ue3 no es un convidado de piedra0 tiene un papel activo0 libertad probatoria0 es decir0 las
partes le proponen pruebas pero el /ue3 tiene la facultad de decretar las que estime
pertinentes0 conducentes0 útiles y necesarias.
a. *ertinentes que tienen que ver con el tema.
%. onducentes que la ley ha dicho que es la idónea o adecuada. E/ *rueba de dominio
O certificado de tradición.
:= Es aut)noma: La /urisdicción contencioso administrativa es autónoma pero esa autonomía no es plena
porque remite al civil.
@= Es !nstrumental: La /urisdicción de lo contencioso administrativo es un instrumento para garanti3ar la
/usticia material0 obligatoria y libre.
9= Es es"r!ta: #odos los actos se reali3an de manera escrita.
98
O%jeto e la jur!s!""!)n "onten"!oso am!n!strat!/a
!rtículo 7: La /urisdicción de lo contencioso administrativo /u3ga los actos administrativos0 los hechos0 las
omisiones0 las operaciones administrativas y los contratos administrativos y privados con cl2usula de
caducidad de las entidades públicas y de las personas privadas que e/er3an funciones administrativas0 de
conformidad con este estatuto.
O%jeto:
99
ii.
A"tos am!n!strat!/os !n!/!uales: !ta;e a una situación particular0 una sola relación
/urídica. E/emplo &eclaratoria de insubsistencia de una persona.
iii. A"tos #olít!"os o e (o%!erno: !quellos que dicta el presidente como /efe de estado en el
mane/o de las relaciones internacionales. E/emplo En 459A el gobierno colombiano por
medio de una nota le di/o al gobierno de ene3uela que el islote de los mon/es le pertenecía
a ene3uela. Entonces0 se demandó el acto0 la nota que le daba soberanía a ene3uela.
iv. A"tos !s"!#l!nar!os: Son actos administrativos los actos que se configuran con base en la
ley T:@ sobre sanciones. uando un funcionario público comete una falta disciplinaria y el
/ue3 lo sanciona disciplinariamente.
o Hay unas sanciones disciplinarias que las profiere el conse/o superior de la /udicatura0
sala disciplinaria contra los funcionarios /udiciales O Estas no son demandables ante la
! porque se consideran que son actos /urisdiccionales que hacen tr2nsito a cosa
/u3gada.
o Entonces0 en la rama /udicial hay funcionarios O los /u3ga el conse/o superior de la
/udicatura0 y empleados cuyas sanciones si se pueden demandar ante la !
v. A"tos san"!onator!os: Son los que profiere la administración en uso de su poder de policía
administrativa. !quellas actuaciones de la administración encaminadas a garanti3ar el
cumplimiento efica3 y efectivo de lo que se denomina el orden público O seguridad0
salubridad y tranquilidad. Esos actos administrativos que e1pida la administración en los que
se sancione el no cumplimiento de obligaciones que tengan que ver con el orden público son
demandables ante la !. E/emplo Supersalud. E*S que se e1ceden en el número de
afiliados.
vi. A"tos e "ontrol 0!s"al: Son demandables ante la ! y son aquellos que profiere la
contraloría departamental0 municipal y nacional en procesos de responsabilidad fiscal.
E/emplo #esorero que incurre en malos mane/os. Estos actos se denominan actos
sancionatorios de control fiscal.
vii. A"tos am!n!strat!/os #reG"ontra"tuales: Son demandables ante la !. *or e/emplo
acto de apertura de licitación0 acto de declaratoria de desierta de la licitación0 acto de
ad/udicación.
100
c. Om!s!ones: La omisión es un de/ar de hacer o actuar. *or e/emplo el silencio administrativo.
*or e/emplo que a E'S%"! le corresponde cuidar los 2rboles0 no lo hace0 se cae y produce un
da;o.
d. O#era"!ones am!n!strat!/as: Son un comple/o que comprende un acto administrativo y una
actividad material de cumplimiento de ese acto. E/emplo. Edificación que amena3a ruina al ser
demolida produce un da;o.
e. Contratos am!n!strat!/os: #odo lo relativo al os contratos estatales es control de la !
incluidos los e/ecutivos. <aT9.Ley 78M5:=. *or e/emplo EL acta de liquidación establece quien
debe a quien y cuanto0 es un título e/ecutivo y se adelanta un proceso e/ecutivo contractual.
o &entro del procedimiento contractual se producen unos actos administrativos que la ley
llamaba Cactos separables del contratoD ahora se denominan Cactos precontractualesD
que son aquellos que preceden a la celebración del contrato. Son actos administrativos
que se demandan por nulidad o nulidad y restablecimiento del derecho y se diferencian
en el tema de la caducidad que es de :8 días calendario. E/emplo apertura0 ad/udicación
y declaratoria de desierta de la licitación.
(o debe haber procesos interminables por eso se dice que el proceso es teleol)(!"o <busca un fin=0 el
proceso administrativo va encaminado a concluir un procedimiento administrativo. Q el proceso /urisdiccional
va a la conclusión de una sentencia que estima o desestima las pretensiones. &epende de si yo presento
como litigante una demanda0 un proyecto de sentencia y si la contesto le digo al /ue3 lo que quiero que
e1pida en la sentencia. - siendo /ueces leo la demanda y la contestación con an2lisis Cse forma una idea para
ver las pruebasD.
*asos
4. e0!n!r el #ro%lema as#!ra"!ones. Uómo lo definoV "MM lo estudio por todos los perfiles. E/. Se
contrae a definir si el se;or tiene derecho a la pensión de ve/e3 se debe escribir el problema a definir.
A. (enerar o#"!ones. Qo como /ue3 miro la demanda0 la contestación0 y las pruebas. y yo genero opciones
<adelanto= e/. La administración me esta negando una pensión0 entonces yo hago un derecho de petición
que depende al caso en concreto. El derecho da muchas posibilidades de defensa y ataque.
:. #r!or!+ar o#"!ones. La primera opción que se le debe venir a la cabe3a a los abogados es el poder y los
honorarios. Los abogados no nos podemos comprometer a ganar un proceso0 tenemos obligaciones de
medio no de resultado.
@. anal!+ar & ele(!r. onsecuencialmente0 se le debe decir cuales son las consecuencias al cliente de iniciar
ese proceso.
9. eje"utar. *resentar la demanda o contestación. !doptar como regla precedente el articulo A:8 ( Cel
/ue3 solo esta sometido al imperio de la leyD.
Q en consecuencia ordena not!0!"ar para que el proceso sea efica30 notificación al demandado0 representante
legal y aquellas personas que de alguna manera se van a ver cobi/ados en esa sentencia. E/. 'uere un policía
y de/a a una esposa y A amantes0 como la policía esta e1cluida de la ley 488 se suspende la pensión mientras
se determina a quien se le va a dar0 el /ue3 conforma un litis consorcio necesario para estar todos en la cama.
Q todas las partes contestan obviamente.
Se ordena 0!jar en l!sta el negocio o el proceso por 48 días h2biles. E/emplo 'ónica alindo y otros s.
a/anal. !ntes de la admisión se le da un número de radicación A8868:T. Entonces0 yo me/or en fi/ación en
lista me fi/o en el número.
U*ara que fi/o en listaV "MM para que conteste0 para llamamiento en garantía0 denuncie el pleito y dem2s.
>i/a unos (astos el #ro"eso.
uando en las demandas de nulidad simple y reestablecimiento del derecho0 puedo poner en la demanda o
por escrito separado la sus#ens!)n #ro/!s!onal el a"to am!n!strat!/o. U*or qué procedeV "MM porque
procede del cote/o del proceso administrativo que se demanda porque puede contradecir las normas
constitucionales0 eso tiene que ser a primera vista0 que sea palpable. Si tiene que hacer un an2lisis lógico no
procede la suspensión. Si acepta la suspensión provisional se suspende mientras se decide de fondo la
sentencia Cno se anulaD.
Contesta"!)n e la emana. &espués de la fi/ación en lista0 en la contestación se debe
5. contestar cada uno de los hechos0 e/emplo
Hecho 4 apruebo
Hecho A no es cierto y pasó esto
Hecho : parcialmente cierto por
Hecho @ niego totalmente porque no es cierto.
6. y en las pretensiones se niega o acepta las pretensiones <obviamente siempre se niegan=.
8. en la acción de nulidad y reestablecimiento del derecho pongo el "on"e#to e la /!ola"!)n.
9. #lanteo e4"e#"!ones0 las e1cepciones son la proposición de hechos impeditivos o e1ceptivos
encaminados a enervar la pretensión e/. >alta de derecho sustantivo0 hay hechos que no son e1cepción
Cyo como abogado miro cual le satisfaga al /ue3D. En el contencioso administrativo no hay e1cepciones
previas0 hay hechos que no son e1cepción. Sean previas o de fondo se deciden en la sentencia.
. llamam!ento en (arantía en la contestación también puedo llamar en garantía <intervención de
terceros=. !rticulo 9A y SS código de procedimiento civil. !rticulo 9@ y 9T *. Se solicita al /ue3 que
convoque aquella persona o entidad que por alguna ra3ón legal o contractual satisfaga las condenas
103
impuestas en caso de una sentencia condenatoria. E/. "equisitos que deben aportarse para el caso de
las aseguradoras póli3a0 e1istencia y representación0 contrato de seguro. Ley 6T7MA884 se pueden
llamar en garantía para no hacer repetición.
Prue%as. omo el /ue3 ya tiene los argumentos del demandado y el demandante se da pruebas. &e :8 a 68
días. "ara ve3 se cumplen estos términos por la congestión.
UBué se decreta en ese autoV "MM
o pruebas de la parte demandante.
o *ruebas documentales.
o %nspección /udicial.
o *ruebas presénciales.
o #estimoniales.
o *ruebas de la parte demandada.
o *ruebas de los terceros intervinientes.
o *ruebas de oficio por parte del /ue3. !rticulo A85 *.
Luego se #ra"t!"an las #rue%as garanti3ando el derecho de contradicción e inmediación <que el /ue3 este
presente en las pruebas0 casi nunca se cumple por falta de tiempo=.
Ale(atos e "on"lus!)n. *racticadas las pruebas viene un periodo de 48 días h2biles de alegatos de
conclusión. Es un an2lisis de las pruebas.
&emandante.
&emandado.
#erceros.
'inisterio publico.
Luego el au1iliar pasa al despacho del /ue3 o magistrado para fallo. !rticulo 465 ..! el /ue3 lo estudia y se
puede dar cuenta de que falta una prueba fundamental y de oficio la decreta y practica. Q luego dicta
sentencia que estima o desestima las pretensiones.
!bsolutoria
Sentencia ondenatoria
&eclarativa
Estimación o desestimación
PRESUPUESTOS PROCESALES
El inicio de la acción contenciosa administrativa se da con la emana pero debe cumplirse unos
requisitos procedimentales y sustanciales previos ala presentación de la demanda que apuntan a
garanti3ar la valide3 y eficacia del proceso.
104
Val!e+: *ara que no hayan nulidades.
106
9. Dere"7o 0!s"al & ere"7o tr!%utar!o: El término de caducidad es de 9 meses
contados a partir del día siguiente a la publicación0 notificación del acto que decide el
recurso de reconsideración.
. A"tos rela"!onaos "on la le& e re0orma a(rar!a: Sin per/uicio de lo dispuesto
en la ley agraria0 la acción de nulidad y restablecimiento del derecho contra los actos de
ad/udicación de baldíos proferidos por el %nstituto olombiano de la "eforma !graria0
%ncora0 caducar2 en os 62 a;os contados desde el día siguiente al de su publicación0
cuando ella sea necesaria0 o desde su e/ecutoria0 en los dem2s casos. *ara los terceros0
el término de caducidad se contar2 a partir del día siguiente de la inscripción del acto
en la correspondiente oficina de instrumentos públicos.
F. A""!)n e re/!s!on e e4t!n"!)n e om!n!o: La acción de revisión contra los
actos de e1tinción del dominio agrario o contra las resoluciones que decidan de fondo
los procedimientos de clarificación0 deslinde y recuperación de los baldíos deber2
interponerse dentro de los 1u!n"e 52 ías contados a partir del día siguiente de su
e/ecutoria. *ara los terceros0 el término de caducidad ser2 de tre!nta 8?2 ías y se
contar2 a partir del día siguiente a la inscripción del acto en la correspondiente oficina
de instrumentos públicos.
. A""!)n ele"toral: La acción electoral caducar2 en /e!nte 6?2 ías contados a
partir del siguiente a aquél en el cual se notifique legalmente el acto por medio del cual
se declara la elección o se haya e1pedido el nombramiento de cuya nulidad se trata.
>rente a los actos de confirmación0 el término de caducidad de la acción se contar2 a
partir del día siguiente a la fecha en la cual se confirme la designación o nombramiento.
>. A""!)n e re#ara"!)n !re"ta: La de reparación directa caducar2 al vencimiento
del pla3o de os 62 a;os0 contados a partir del día siguiente del acaecimiento del
hecho0 omisión u operación administrativa o de ocurrida la ocupación temporal o
permanente del inmueble de propiedad a/ena por causa de traba/o público o por
cualquiera otra causa.
e= La nul!a a%soluta el "ontrato podr2 ser alegada por las partes
contratantes0 por el 'inisterio *úblico o cualquier persona interesada0 dentro de los dos
<A= a;os siguientes a su perfeccionamiento. Si el término de vigencia del contrato fuere
superior a dos <A= a;os0 el término de caducidad ser2 igual al de su vigencia0 sin que en
ningún caso e1ceda de cinco <9= a;os contados a partir de su perfeccionamiento. En
e/ercicio de esta acción se dar2 estricto cumplimiento al artículo AA de la ley Cpor la cual
se adoptan como legislación permanente algunas normas del &ecreto A694 de 45540 se
modifican algunas del ódigo de *rocedimiento ivil0 se derogan otras de la Ley A: de
4554 y del &ecreto AAT5 de 45750 se modifican y e1piden normas del ódigo
108
ontencioso !dministrativo y se dictan otras disposiciones sobre descongestión0
eficiencia y acceso a la /usticiaD0 y
f= La nul!a relat!/a el "ontrato0 deber2 ser alegada por las partes dentro
de los dos <A= a;os0 contados a partir de su perfeccionamiento.
- ,En 1u' "ons!ste "M Según Hernando &evis Echandía0 en materia ontencioso
!dministrativo0 la legitimación en la causa se refiere a la relación sustancial que se
pretende que e1iste entre las partes del proceso y el interés sustancial en litigio o que es
el ob/eto de la decisión reclamada.
- En "uanto a las #artes:
- Cara"teríst!"as:
109
8. Es #ersonal< su%jet!/a & "on"reta: #odo aquel que sea parte o intervenga en un
proceso debe tener legitimación en la causa0 respecto a las pretensiones o las
e1cepciones.
9. D!0eren"!a entre le(!t!mat!o a "ausam & le(!t!mat!o a #ro"essum: (o
se debe confundir la legitimación en la causa con la capacidad general y especial de
las partes de reali3ar ciertos actos procesales. La falta de esta capacidad trae
consigo la nulidad del proceso0 mientras que la falta de legitimación solo impide que
se falle de fondo.
- Clases:
- Ca#a"!a #ro"esal #ara ser #arte. Según Hernando &evis Echandía0 la capacidad
para ser parte en un proceso /udicial es la misma capacidad que para ser parte en
cualquier relación /urídica sustancial0 o sea0 ser su/eto de derecho y obligaciones0 o
capacidad /urídica en general0 la cual se encuentra reglamentada en el #itulo 4o. &el
Libro % del ódigo ivil.
- D!0eren"!a o"tr!nal: *ara uan !ngel *alacio Hincapié0 la capacidad para ser parte en
un proceso es la misma Legitimación en la causa y como ya vimos estos conceptos son
distintos y por eso nos apegamos a la tesis de &evis Echandía.
- Caso
111
*ara hacer una demanda se tiene en cuenta
1. Com#eten"!a el jue+ que el líbelo se formule ante el /ue3 competente. apacidad que le da la ley al
ue3 para decidir determinados asuntos. Es la medida de la /urisdicción0 es la emanación de la soberanía.
Este presupuesto incluye
!. Bue la demanda se formule ante la /urisdicción administrativa.
!!. Bue se formule ante el órgano competente de la citada /urisdicción.
2. Ca#a"!a jurí!"a & #ro"esal #ara "om#are"er en ju!"!o la emanaa: Bue la persona
demandada tenga capacidad /urídica y procesal para comparecer en /uicio.
112
Re1u!s!tos e la emana: &emanda en forma <!rt 4:T !=
!"# 4:T.ontenido de la demanda. #oda demanda ante la /urisdicción administrativa deber2 dirigirse al
tribunal competente y contendr2
4. La designación de las partes y de sus representantes.
A. Lo que se demanda.
:. Los hechos u omisiones que sirvan de fundamento de la acción.
@. Los fundamentos de derecho de las pretensiones. uando se trate de la impugnación de un acto
administrativo deber2n indicarse las normas violadas y e1plicarse el concepto de su violación.
9. La petición de pruebas que el demandante pretende hacer valer.
6. La estimación ra3onada de la cuantía0 cuando sea necesaria para determinar la competencia.
En la a""!)n e S!m#le Nul!a se pretende e1cluir una determinado acto del ordenamiento /urídico
por considerarse ilegal. En est2 acción el ue3 est2 supeditado a las normas del demandante0 del
demandado y al concepto de la violación. En este caso no funciona el %?"! (-%# ?"%!.
113
a. Bue se declare a la (ación administrativa y e1tracontractualmente responsable por un hecho0
omisión u operación administrativa que causó per/uicios al administrado <art 58 ( y 76 !=.
b. omo consecuencia de la anterior declaración0 que se condene a indemni3ar los per/uicios que
se ocasionaron0 tanto materiales <da;o emergente y lucro cesante= como morales0 fisiológicos
y sicológicos.
En esta acción si se aplica el principio %?"! (-%# ?"%!
4. Los 7e"7os u om!s!ones 1ue s!r/an e 0unamento e la a""!)n: Es la causa petendi0 los hechos
en que se fundamenta la pretensión de tal manera que se tenga la posibilidad de probarlos. Buién aduce
los hechos tiene la carga de la prueba0 de acuerdo al artículo 4TT del *.
El "on"e#to e la /!ola"!)n es aquel ac2pite donde se e1presa claramente las ra3ones o causas que
se aducen para declarar la nulidad del acto administrativo.
@= Des"ono"!m!ento e au!en"!a & e e0ensa: iolación del debido proceso que tiene un ha3 de
garantías comprendidas en el artículo A5.
115
9= *alsa mot!/a"!)n: #odos los actos administrativos deben estar debidamente motivados.
o 'otivación "elación de ra3ones que han inducido a la administración a dictar ese acto
administrativo.
o #iene unas especies
a. !usencia de motivos.
b. %nterpretación inadecuada de motivos.
c. &efectuosa calificación de motivos.
o (o es obligatoria la inclusión de la motivación trat2ndose del e/ercicio de la facultad
discrecional0 para remover empleos de libre nombramiento y remoción0 de conformidad con el
inciso final del artículo 40 del !.
o UBuién dice si un cargo es de libre nombramiento y remociónV "M La ley y el manual de
funciones.
o uando se declara la insubsistencia de empleados de carrera si se deben motivar los actos0
cuando han sido calificados negativamente en el a;o anterior.
E/emplo
>echa retiro A noviembre A889 >echa demanda A febrero de A886
Salario Z988.888
116
Salario Z988.888 @ meses O ZA.888.888
*rima servicio Z988.8884A8M:68 O Z466.666
esantía Z988.8884A8M:68 O Z466.666
*rima navidad Z988.8884A8M:68 O Z466.666
Cuantía Q F.9.
o (o se incluyen intereses0 frutos ni inde1ación <figura que se inventó la /urisprudencia por ra3ones
de equidad para actuali3ar a valor presente=. " O <"H= $ndice finalM índice inicial
o La estimación ra3onada de la cuantía se debe revisar en la admisión de la demanda y se ordena
corregir si est2 mal hecha. Si no se hace la corrección y llega la sentencia0 se puede decretar la
ineptitud de la demanda0 igualmente se puede e1cepcionar por esa ra3ón.
El /ue3 tiene que mirar que estén cumplidos para poder fallar de fondo.
4. Legitimación en la causa
A. %nterés sustantivo
:. *retensiones claras si se piden contradictoriamente puede dar lugar a sentencias inhibitorias.
@. (o cosa /u3gada.
9. (o desistimiento
6. (o perención 6 meses sin actuar.
Son de car2cter especial en ra3ón de que tienen un proceso especial. Son una especie de la acción de nulidad
simple.
52 Nul!a e "artas e naturale+a
!rtículo AA4.
El proceso de nulidad de cartas de naturale3a se refiere a aquellas personas que han adquirido la
na"!onal!a "olom%!ana #or ao#"!)n y para que sean considerados como nacionales deben
pedir una carta de naturale3a.
Cual1u!er persona puede pedir la nulidad de las cartas de naturale3a una ve3 e1pedidas por el
gobierno <presidente y minrele1t=0 por las causales contenidas en la ley @: de 455: <ley AA bis de
45:6=.
Cau"!a: 48 a;os.
117
!rtículo AA:.
Son contenciosos ob/etivos de nulidad que se tramitan ba/o el #r!n"!#!o e "eler!a.
,usca que aquellas personas elegidas o nombradas y confirmadas cumplan con los siguientes
requisitos
!!!. Re1u!s!to e ele(!%!l!a: Bue esa persona que fue elegida no esté incursa en ninguna clase
de inhabilidades.
- Las actas de escrutinio de los /urados de votación y de toda corporación electoral son
nulas en los siguientes casos
5. uando se haya e/ercido /!olen"!a contra los escrutadores o destruido o me3clado
con otras las papeletas de votación0 o éstas se hayan destruido por causa de
violencia.
118
6. uando apare3ca que el registro es 0also o apócrifo0 o falsos o apócrifos los
elementos que hayan servido para su formación.
8. uando apare3ca que las actas han sufrido altera"!ones sustanciales en lo escrito0
después de firmadas por los miembros de la corporación que las e1piden.
9. uando los votos emitidos en la respectiva elección se computen con /!ola"!)n del
sistema del cuociente electoral adoptado en la onstitución *olítica y leyes de la
"epública.
. uando se computen votos a favor de candidatos que no re$nen las calidades
constitucionales o legales para ser electos.
F. uando los /urados de votación o los miembros de las comisiones escrutadoras sean
")n&u(es o parientes de los candidatos de elección popular en el segundo grado
de consanguinidad o afinidad o en el primero civil. En este evento no se anular2 el
acta de escrutinio sino los votos del candidato o los candidatos en cuya elección o
escrutinio se haya violado esta disposición.
Los procesos electorales son técnicamente muy rigurosos. La %ase o fundamento de las
irregularidades en las elecciones se verifican desde las mesas e /ota"!)n. *or eso hay un código
electoral. En cada mesa de votación hay hasta dos testigos electorales. Si no de/an por escrito
registrada la irregularidad0 es muy difícil que la acción prospere.
La ('nes!s e la re"lama"!)n es la irregularidad de la mesa electoral0 de/ada por escrito por el
testigo electoral.
119
o con desconocimiento del derecho de audiencias y defensa0 o mediante falsa motivación0 o con
desviación de las atribuciones propias del funcionario o corporación que los profirió.
#ambién puede pedirse que se declare la nulidad de las circulares de servicio y de los actos de
certificación y registro.
Cara"teríst!"as:
1. T!tular!a e la a""!)n: UBuiénes est2n legitimadosV "M #odas las personas naturales y /urídicas0
nacionales o e1tran/eras.
2. No se re1u!ere estar as!st!o e a%o(ao porque es una acción popular de conformidad con el
artículo A7 del decreto ley 456 de 45T4. (o requiere derecho de postulación igual que las acciones
constitucionales.
4. No se aplica la #eren"!)n.
5. *or ser acción popular0 no se le a#l!"an las figuras de transacción0 allanamiento0 conciliación. *orque
lo que se busca es la garantía del ordenamiento superior.
9. A"tos (enerales & a%stra"tos: *or regla general la acción de nulidad simple procede contra actos
generales0 impersonales y abstractos. *ero0 hay casos especiales en que procede contra actos de
contenido particular y concreto.
10. Casos es#e"!ales en los 1ue #ro"ee la a""!)n e nul!a #ara a"tos #art!"ulares &
"on"retos:
a. A"tos ele"torales concretos Entrega de credenciales que acreditan como congresista0 por
e/emplo. *rocede la acción de nulidad para demandar la credencial.
%. A"tos "ontent!/os e "artas e naturale+a.
120
c. A"tos e #atentes: El acto administrativo que e1pide la superintendencia de industria y
comercio. Es individual y concreto a favor del inventor0 pero de acuerdo al código de comercio
puede ser anulado.
d. A"tos e "ert!0!"aos e !%ujos & moelos !nustr!ales: se tramita ante la
superintendencia de industria y comercio también. ódigo de comercio a 978.
e. A"tos e "ert!0!"a"!)n e mar"a. ódigo de comercio a 956.
f. Resolu"!)n e aju!"a"!)n e %alíos: e1pedidas por el %ncora0 en liquidación0 actual
%(-&E". !TA0 ley de reforma agraria0 ley 468 de 455@.
g. !ctos por medio de los cuales se e1pide0 modifica o cancela un permiso0 autori3ación0
concesión o l!"en"!a am%!ental de una actividad que afecte o pueda afectar el medio
ambiente.
h. Senten"!a "G59F e 6??6 se puede e/ercer la acción de nulidad contra cualquier acto
/urídico de contenido particular o concreto siempre que no se busque el restablecimiento del
derecho. E/emplo a/anal niega una pensión a 11. P1 de/a vencer el término de los @ meses
para la acción de restablecimiento del derecho. Luego demanda porque solo busca la nulidad
<aunque hay /urisprudencia que dice que la nulidad simple del acto autom2ticamente
restablece el derecho O por eso el &E no acata esta sentencia0 por su car2cter de
especialidad=
13. Com#eten"!a:
121
a. El Consejo e Estao0 en sala plena0 en $n!"a !nstan"!a0 de acuerdo al artículo A:T JA0
conoce de las a""!ones e nul!a #or !n"onst!tu"!onal!a de decretos e1pedidos por el
gobierno nacional <decretos nacionales= <a4A7.4.:!=.
- &e los de nul!a e los a"tos am!n!strat!/os e4#e!os #or las autor!aes el
oren na"!onal o por las personas o entidades de derecho privado cuando cumplan
funciones administrativas del mismo orden.
- &e los de nul!a e ele""!ones del *residente y vicepresidente de la "epública0
senadores0 representantes a la c2mara0 así como de los de nulidad de las elecciones o
nombramientos hechos por el *residente de la "epública0 el ongreso0 las 2maras0 la
orte Suprema de usticia0 la orte onstitucional0 el onse/o Superior de la udicatura0
la >iscalía eneral de la (ación0 la *rocuraduría eneral de la (ación0 la ontraloría
eneral de la "epública0 el obierno (acional o por cualquier autoridad0 funcionario0
corporación o entidad descentrali3ada0 del orden nacional.
b. Tr!%unales "onten"!oso am!n!strat!/o onocen en $n!"a !nstan"!a0 de los procesos de
nulidad de a4:9.
J9 &e las observaciones que formula el gobernador del departamento acerca de la
constitucionalidad y legalidad de los a"ueros mun!"!#ales0 y sobre las ob/eciones0
por los mismos motivos0 a los proyectos de ordenan3as.
J6 &e las observaciones que los gobernadores formulen a los a"tos e los
al"ales0 por ra3ones de inconstitucionalidad o ilegalidad.
JT &e las ob/eciones que formulen los alcaldes a los #ro&e"tos e a"ueros
mun!"!#ales0 por ser contrarias al ordenamiento /urídico superior.
Esta competencia se da porque los acuerdos municipales una ve3 aprobados por el
conce/o pasan a sanción por el alcalde y éste debe enviarlo a control de tutela al
gobernador. \ste puede ob/etar acuerdos y ordenan3as por inconstitucionalidad0
ilegalidad o inconveniencia. Q si encuentra alguna debe enviarlos al tribunal
contencioso administrativo dentro de los A8 días siguientes ya que él no puede
declarar la nulidad.
c. Tr!%unales "onten"!oso am!n!strat!/o: onocen en #r!mera !nstan"!a de los siguientes
asuntos de nulidad a4:A
122
J5 &e los de nul!a e los a"tos am!n!strat!/os de las entidades terr!tor!ales &
es"entral!+aas e "ar-"ter e#artamental0 distrital o municipal que deban
someterse para su valide3 a la aprobación de autoridad superior0 o que hayan sido dictados
en virtud de delegación de funciones hecha por la misma.
J44 &e las a""!ones e nul!a contra las resoluciones de aju!"a"!)n e %alíos.
ACCI3N CONTRACTUAL <*retensiones=
5. De"lara"!)n e e4!sten"!a el "ontrato:
Se han dado pasos precontractuales para la celebración del contrato pero no se perfeccionó. *or
e/emplo hubo acuerdo en cuanto al ob/eto y la contraprestación <perfección= pero no se eleva a escrito
o no se firma.
uando procede re#ara"!)n !re"ta: Si no hubo voluntad de la administración0 se pide reparación
directa por indemni3ación de per/uicios. (o hubo contrato y hay enriquecimiento sin causal.
ur!s#ruen"!a: Si se han cumplido todos los pasos para llegar inequívocamente a la firma del
contrato pero por alguna ra3ón no se firma0 entonces se demanda por acción contractual.
S! 7u%o solo #resta"!)n e ser/!"!os< se demanda por reparación directa. *or e/emplo Suministro
de medicamentos hasta por el valor del contrato0 pero se siguen suministrando. La administración dice
que no se firmó. Hay enriquecimiento sin causa por los servicios que prestó el proveedor y se
demanda indemni3ación de per/uicios.
Es solicitada por los cocontratantes0 el ministerio público o cualquier tercero con interés directo.
Las causales est2n contenidas en la ley Ley 780 código de comercio y código civil.
8. De"lara"!)n e !n"um#l!m!ento
uando alguna de las partes descono3ca0 retarde o de/e de e/ecutar las obligaciones que debe
cumplir.
9. Re/!s!)n "ontra"tual
*ara que el /ue3 aclare estipulaciones ambiguas o confusas dentro del contrato y también para que se
adecuen las circunstancias a unas situaciones sobrevivientes que se desconocían al suscribir el
contrato. *articularmente para restablecer el equilibrio contractual o ecuación contractual que consiste
en que el contratista debe obtener su ganancia prevista en la celebración del contrato y que por
circunstancias no previstas se va a per/udicar.
Esto0 sin per/uicio para que la administración use o no la clausula e1orbitante de interpretación
unilateral inflación desmesurada0 impuestos0 al3a de precios0 caso fortuito0 fuer3a mayor.
!cción contractual de nulidad porque no son actos separables. #ambién se debe demandar la nulidad
y el contrato al que le es inherente.
ACCI3N EECUTIVA CONTRACTUAL
124
(o est2 consagrada en el artículo TT del ! sino que se consagró en el artículo T9 de la le& >? e
58 como una acción independiente.
El /ue3 est2 en la obligación de convocar au!en"!a e "on"!l!a"!)n para que las partes diriman sus
conflictos en las acciones de controversias contractuales <aT9=.
La /urisdicción de lo contencioso administrativo es competente para conocer de las controversias
contractuales y se aplica el principio de que el /ue3 competente para conocer la acción conoce también
la e/ecución.
Ent!aes estatales 0a"ultaas #ara "ontratar: !rtículo A0 ley 78. on personería /urídica pero
algunas no tienen * y solo est2n facultadas para contratar por el legislador. E/emplo ontraloría no
tiene * que es un requisito para contraer derechos y obligaciones0 pero est2n facultadas para
contratar. En otras acciones se vincula al ente del que haga parte. ontraloría nacion.
Demana: >undamental es la forma como se debe aportar el contrato estatal. &ebe ce;irse a lo que
e1ige el derecho probatorio.
Las demandas e/ecutivas contractuales se deben presentar antes e la l!1u!a"!)n el "ontrato
porque el título e/ecutivo ya no sería el contrato sino el acta de liquidación.
A"ta e l!1u!a"!)n: !cuerdo bilateral que suscriben las partes y que determina quien le debe a
quien y cu2nto <es un a/uste final de cuentas=.
Título "om#lejo: uando requiere de varios actos o documentos. E/emplo contrato estatal. *or lo
general el título e/ecutivo de recaudación es comple/o.
URISDICCI3N COACTIVA:
*rerrogativa que tienen algunas entidades estatales para cobrar e/ecutivamente sus acreencias sin necesidad
de recurrir a una entidad especiali3ada como la &%!(. La rama /udicial tiene la /urisdicción coactiva
< /urisdicción contenciosa administrativa y /urisdicción ordinaria=. Hay que distinguir A cosas Si se emite un
título valor y tiene como relación negocial subyacente el contrato estatal la competencia es ante la
urisdicción -rdinariaI pero ser2 ante la urisdicción ontenciosa !dministrativa siempre y cuando las partes
sean las mismas en el contrato estatal.
La ley 4@AM5@ es la que hace relación a servicios públicos domiciliarios y la ley 675M8A dice que la /urisdicción
competente para resolver las controversias derivadas de servicios públicos es la urisdicción -rdinaria porque
lo atinente a las facturas públicas es un contrato de condiciones uniformes y es un contrato de adhesión.
ACCIONES COLECTIVAS
La agrupación de las dos acciones se llama acciones colectivas
126
*opulares
rupo
omo forma de agili3ar los derechos que no tenían garantías la onstitución trae el !rtículo 77 de la
constitución política de olombia
CLa ley regular2 las acciones populares para la protección de los derechos e intereses colectivos0 relacionados
con el patrimonio0 el espacio0 la seguridad y la salubridad públicos0 la moral administrativa0 el ambiente0 la
libre competencia económica y otros de similar naturale3a que se definen en ella.
#ambién regular2 las acciones originadas en los da;os ocasionados a un número plural de personas0 sin
per/uicio de las correspondientes acciones particulares.
!sí mismo0 definir2 los casos de responsabilidad civil ob/etiva por el da;o inferido a los derechos e intereses
colectivos.D
!ntes del artículo 77 de la onstitución0 e1istía a nivel legal el artículo 4889 del ódigo ivilI
Estas acciones de grupo son recogidas del derecho anglosa/ón donde las denominan Cclass actionD.
La ley que desarrolla este tema es la Ley @TA de 4557.
ACCIONES POPULARES:
Es el medio procesal para la protección de los derechos e intereses colectivos. Las acciones populares se
e/ercen para evitar el da;o contingente0 hacer cesar el peligro0 la amena3a0 la vulneración o agravio sobre los
derechos e intereses colectivos0 o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible.
(o es desistible por ser una acción constitucional. Hay un incentivo para el actor popular que es un
reconocimiento que hace el ue3 a éste que se ha interesado por la defensa de los derechos colectivosI
siempre y cuando la demanda resulte favorable.
Art 8 le& 96 e >: El emanante en una a""!)n #o#ular tenr- ere"7o a re"!%!r un
!n"ent!/o 1ue el jue+ 0!jar- entre 5? & 5? salar!os mín!mos mensuales. Cuano el a"tor sea una
ent!a #$%l!"a< el !n"ent!/o se est!nar- al 0ono e e0ensa e !ntereses "ole"t!/os.
127
Art 9?: En las a""!ones #o#ulares 1ue se (eneren en la /!ola"!)n el ere"7o "ole"t!/o a la
moral!a am!n!strat!/a< el emanante o emanantes tenr-n ere"7o a re"!%!r el 5 el
/alor 1ue re"u#ere la ent!a #$%l!"a en ra+)n a la a""!)n #o#ular. El jue+ s! se a "uenta 1ue se
est- a0e"tano un ere"7o 0unamental e%e arle el tr-m!te "orres#on!ente e tutela.
Los derechos colectivos est2n relacionados en el artículo @ de la Ley @TAM57. (o tienen una consideración
ta1ativa son enunciativos. *uede haber otros derechos colectivos
!rticulo @ ley @TAM4557 &erechos e intereses colectivos. Son derechos e intereses colectivos0 entre otros0 los
relacionados con
4. El goce de un ambiente sano0 de conformidad con lo establecido en la onstitución0 la ley y las
disposiciones reglamentariasI
A. La moralidad administrativaI
:. La e1istencia del equilibrio ecológico y el mane/o y aprovechamiento racional de los recursos
naturales para garanti3ar su desarrollo sostenible0 su conservación0 restauración0 o sustitución.
La conservación de las especies animales y vegetales0 la protección de 2reas de especial
importancia ecológica0 de los ecosistemas situados en las 3onas fronteri3as0 así como los
dem2s intereses de la comunidad relacionados con la preservación y restauración del medio
ambienteI
@. El goce del espacio público y la utili3ación y defensa de los bienes de uso públicoI
9. La defensa del patrimonio públicoI
6. La defensa del patrimonio cultural de la (aciónI
T. La seguridad y salubridad publicasI
7. El acceso a una infraestructura de servicios que garantice la salubridad públicaI
5. La libre competencia económicaI
48. EL acceso a los servicios públicos y a que su prestación sea eficiente y oportunaI
44. La prohibición de la fabricación0 importación0 posesión0 uso de armas químicas0 biológicas y
nucleares0 así como la introducción al territorio nacional de residuos nucleares o tó1icosI
4A. El derecho a la seguridad y prevención de desastres previsibles técnicamenteI
4:. La reali3ación de las construcciones0 edificaciones y desarrollos urbanos respetando las
disposiciones /urídicas0 de manera ordenada0 y dando prevalencia al beneficio de la calidad de
vida de los habitantesI
4@. Los derechos de los consumidores y usuarios.
%gualmente son derechos e intereses colectivos los definidos como tales en la onstitución0 las leyes
ordinarias y los tratados de &erecho %nternacional celebrados por olombia.
El tr2mite de las acciones populares se desarrollar2 con fundamento en los principios constitucionales y
especialmente en los de prevalencia del derecho sustancial0 publicidad0 economía0 celeridad y eficacia. Las
acciones populares preventivas se tramitar2n con preferencia a las dem2s que cono3ca el /ue3 componte0
e1cepto el recurso de habeas corpus0 la acción de tutela y la acción de cumplimiento. <leer SA49M55 y
965M8@=.
128
DERECHOS
Dere"7o a un am%!ente sano.
El ambiente es un tema fundamental que desarrolla la onstitución como acción colectiva0 también la
e1istencia del equilibrio ecológico y raciocinio de los recursos naturales.
?na acción popular es planteada para garanti3ar
la moralidad administrativa <aquella conducta acorde con los valores morales Rconducta transparente
y éticos=
y el patrimonio publico.
*or lo general se presentan acciones populares contra el patrimonio público y la moralidad administrativa
<son los m2s recurridos=.
El onse/o de Estado habla sobre el an2lisis ponderado del /ue3. E/emplo se presentó una acción popular
contra el irco de Espa;a0 se decía que A elefantes estaban en cautiverio y en condiciones precarias0 y que
esto da;aba el equilibrio ecológico. Se negaron las pretensiones porque se debe mirar el caso en concreto.
El o"e el es#a"!o #u%l!"o
Hay dos clases de bienes
&e uso público !quellos que pertenecen a la colectividad. E/p parques0 calles0 el espacio público0 etc.
<se pueden garanti3ar mediante la acción popular=.
,ienes >iscales Edificio de entidad publica.
*or lo general se viola el espacio público contra el patrimonio público en la contratación Ccontratación
indebidaD
Uomo se incurre en una contratación irregularV R. 'irando los aspectos penales0 civiles0 etc.
UBué conforma el patrimonio cultural de la naciónV R. Los que han sido declarados como tal. *ara saber si
un bien es patrimonio público se debe mirar el respectivo reglamento.
129
ARTICULO 8F. Los servicios públicos son inherentes a la finalidad social del Estado. Es deber del Estado
asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional.
Los servicios públicos estar2n sometidos al régimen /urídico que fi/e la ley0 podr2n ser prestados por el
Estado0 directa o indirectamente0 por comunidades organi3adas0 o por particulares. En todo caso0 el Estado
mantendr2 la regulación0 el control y la vigilancia de dichos servicios. Si por ra3ones de soberanía o de interés
social0 el Estado0 mediante ley aprobada por la mayoría de los miembros de una y otra c2mara0 por iniciativa
del obierno decide reservarse determinadas actividades estratégicas o servicios públicos0 deber2 indemni3ar
previa y plenamente a las personas que en virtud de dicha ley0 queden privadas del e/ercicio de una actividad
lícita.
ARTICULO 8FF. El bienestar general y el me/oramiento de la calidad de vida de la población son finalidades
sociales del Estado. Ser2 ob/etivo fundamental de su actividad la solución de las necesidades insatisfechas de
salud0 de educación0 de saneamiento ambiental y de agua potable.
*ara tales efectos0 en los planes y presupuestos de la (ación y de las entidades territoriales0 el gasto público
social tendr2 prioridad sobre cualquier otra asignación.
El tr2mite de la acción popular es especial0 basado en el principio de celeridad y eficacia para que sea lo mas
2gil0 Es esencialmente preventivo y e1cepcionalmente restitutorio0 Es un tramite preferencial. Las acciones
populares preventivas tienen prelación a las restitutorias.
ACCIONES DE RUPO
Son aquellas acciones interpuestas por un número plural o un con/unto de personas que reúnen condiciones
uniformes respecto de una misma causa que originó per/uicos individuales para dichas personas. La acción de
grupo se e/ercer2 e1clusivamente para obtener el reconocimiento y pago de indemni3ación de los per/uicios.
Estas acciones defienden intereses concretos de grupos concretos0 como los consumidores. *ara que proceda
la acción de grupo este estar2 integrado al menos por A8 personas. Se debe indemni3ar particularmente0 pero
también es posible indemni3ar el da;o general.
131
La responsabilidad requiere
4. De un a;o ant!jurí!"o <es aquel que no est2 obligado a soportar=. E/emplo *or mi casa
van a hacer un puente peatonal elevado que mira adentro de mi casa porque la comunidad lo
requiere0 pero esto me produce un da;o y requiere indemni3ación del Estado.
A. De la !m#uta"!)n a una autor!a #$%l!"a ba/o cualquier titulo de imputación.
TITULOS DE IMPUTACION.
Los siguientes son títulos de imputación a manera general
El a;o ant!jurí!"o Subyace a todos los títulos de imputación porque sin da;o no hay
nada0 es elemento indispensable para reclamar indemni3ación.
!ctividad falente0 precaria o irregular Ese da;o debe haber sido producto de la actividad de
una autoridad pública. Se debe probar la culpa o el dolo.
i. ulpa Es la violación al deber de cuidado y se puede presentar por negligencia0
impericia o violación de reglamentos.
ii. &olo %ntención manifiesta.
Rela"!)n o ne4o e "ausal!a relación entre el da;o y la actividad falente de la
autoridad publica.
asi todos los regimenes se tramitan a través de la falla del servicio0 y a partir de ésta se han
constituido otros regimenes
*robada !quella en la que el demandante est2 obligado a probar adem2s del da;o0 la
actividad falente y el ne1o de causalidad.
*resunta Es aquella en que solo se prueba el da;o y el ne1o de causalidad.
E/emplo ! partir de 455A el onse/o de Estado hablo sobre la carga din2mica de la prueba sobre
los actos médicos le1 artis :.
#odo acto medico es de car2cter presunto. El medico o la institución hospitalaria para e1onerarse de
responsabilidad en la falla del servicio presunta debe probar diligencia y cuidado. uando el da;o no
proviene de un acto medico como tal sino que proviene de la actividad administrativa de un hospital
por e/emplo ya no es falla presunta sino probada.
3
Lex Artis) l estado del arte de la !edi%ina( de %'!o aanzan sus "roto%olos 8%ontiene las a%%iones , "ro%edi!ientos "ara a%tuar
%on deter!inada en&er!edad.
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