CONTRATOS INFORMÁTICOS

Antes de entrar propiamente en los contratos informáticos, es necesario

conocer en qué consisten los contratos de acuerdo a lo establecido en el
Código civil.
1. CONVENCIÓN.- La convención, es el acuerdo de dos o más partes, que
tiene por objeto el constituir, modificar o extinguir relaciones de derecho de
carácter personal.
2. CONTRATO.- De acuerdo al Art. 450 del Código Civil: “Hay contrato cuando
dos o más personas se ponen de acuerdo para constituir, modificar o extinguir
entre sí una relación jurídica.
2.1. REQUISITOS DEL CONTRATO.- Los requisitos del contrato son:
- El consentimiento, mediante cuya exteriorización las partes expresan su
voluntad de contratar.
- El objeto, que tiene que ser posible de realizar y de existencia cierta, es decir,
dentro del comercio o actividad humana.
- La causa, el motivo por el cual las partes se ponen de acuerdo para contratar,
debe ser lícita, enmarcada dentro las leyes, la moral y las buenas costumbres.
- La forma, siempre que sea exigible. Hay ciertos tipos de contratos que en su
conformación requieren que se cumplan ciertas formalidades, las cuales están
establecidas por ley. Ej.: El contrato de anticresis debe ser efectuado mediante
escritura pública y no en documento privado.
2.2. DOCUMENTOS TRADICIONALES.- En sentido jurídico, documento es el
instrumento material que de manera escrita y/o gráfica exprese o incorpore
datos, hechos o narraciones con eficacia probatoria o de cualquier tipo de
relevancia jurídica.
2.3. DOCUMENTO PÚBLICO.- También llamado auténtico, es el extendido con
las solemnidades legales por un funcionario autorizado para darle fé pública.
Cuando el documento se otorga ante un notario público y se inscribe en un
protocolo, se llama escritura pública.
2.4. DOCUMENTO PRIVADO.- Es aquél que expresa la voluntad, contratos,
convenios entre particulares, que pueden o no tener la intervención de notario
público.
2.5. DOCUMENTO ELECTRÓNICO.- Es un conjunto de impulsos eléctricos
que recaen en un soporte de computadora y que sometidos a un adecuado
proceso, permiten su traducción a lenguaje natural a través de una pantalla o
impresora.
Comprueban, consignan electrónica, digital o magnéticamente un hecho, una
relación jurídica o una regulación de hechos preexistentes.
2.5.1. CARACTERÍSTICA DEL DOCUMENTO ELECTRÓNICO.- Solo pueden
ser leídos o conocidos por el hombre gracias a la intervención de sistemas o
dispositivos traductores que hacen comprensibles las señales digitales, tales
como los monitores, impresoras, scaners, etc.

2.6. LA FIRMA EN LOS CONTRATOS INFORMÁTICOS.- En los contratos

informáticos celebrados en forma convencional (sobre un papel), la firma es
tradicional, que consiste en la representación autógrafa propia y particular que
hace una persona, conteniendo las iniciales, el nombre, apellido o ambos para
dar fé de algo que se ha escrito en un documento; puede o no estar seguida de
una rúbrica.
Existen otros casos en los cuales los contratos informáticos son celebrados
por medios no tradicionales como los medios electrónicos, en ese caso la
aceptación se la puede realizar por medio de la firma digital, cuyas
características son particulares y se refire al nombre que se dá a cierto tipo de
firma electrónica basada en el uso de la criptografía, la más común es la
llamada criptografía asimétrica o de llave pública, cuyas características
veremos más adelante.
3. FUERZA DE LEY DE LOS CONTRATOS.- Los efectos que producen las
obligaciones como efecto de los contratos, han merecido especial atención del
legislador, quien les ha dado la misma fuerza que tienen otras obligaciones que
no emergen de la contratación, sino de la ley. Los contratos crean obligaciones
específicas entre las partes y surgen dentro el marco de la autonomía de la
voluntad. Es en ése sentido que el Art. 519 del Código Civil, señala: El contrato
tiene fuerza de ley entre las partes contratantes, no puede ser disuelto sino por
consentimiento mutuo o por las causas autorizadas por ley.
4. CONTRATOS INFORMÁTICOS.- Los contratos informáticos, surgen de
manera paralela a la comercialización de las computadoras, en un principio,
éstas se empleaban en el ámbito científico y militar y posteriormente fueron
introducidas en áreas comerciales, lo que originó su rápida difusión y el
nacimiento de una amplia gama de contratos informáticos; la conformación de
éstos contratos fueron realizados con notorias diferencias con relación a los
contratos tradicionales, por su grado de tecnicismos. A su vez, la elaboración
de estos contratos traían consigo una serie de riesgos informáticos, los cuales
se vinculan directamente a la incertidumbre existente debido a las
consecuencias de la posible realización de hechos y actos relacionados con los
bienes y servicios informáticos.
Los contratos informáticos son las transacciones de bienes y servicios
que se hacen con el uso de la tecnología informática. Tienen características
específicas y pertenecen a una nueva categoría contractual con referencia a lo
tecnológico y lo jurídico.
5. CARACTERES PARTICULARES DE LOS CONTRATOS INFORMÁTICOS.-
La existencia de sistemas destinados al tratamiento automatizado de la
información es el hecho técnico que da fundamento a los denominados
contratos informáticos; cuando se contratan por ejemplo bienes informáticos,
sea en conjunto o por separado, se debe ser explícito, de manera que cumplan
con la función instrumental para la que fueron diseñados de acuerdo con sus
respectivas especificaciones técnicas en el contexto de la finalidad concreta a
la cual se destinarán en el sistema informático al que serán integrados como
partes componentes.
Además de los contratos ya existentes y mencionados de manera explícita en
las diferentes legislaciones, existen también los contratos informáticos en los
que figuran la contratación de equipos, soporte lógico, desarrollo de sistemas,
etc., y sobre los cuales también surgen una serie de problemas que requieren
soluciones particulares que solo adquieren sentido cuando se los trata desde el
punto d vista de la informática.
A fin de evitar sorpresas desagradables, los contratos informáticos, deben
contener en forma explícita, los siguientes elementos generales:
- El objeto, relativo a la creación de derechos y obligaciones respecto de los
bienes y servicios informáticos.
- Duración, en relación al tiempo de vigencia de los derechos y obligaciones
transmitidos y/o adquiridos respecto de los bienes y servicios informáticos.
- Garantías contractuales, la obligación inherente a una persona de asegurar
a otra el goce de una cosa o derecho, de protegerla contra un daño o de
indemnizarla en caso de determinados supuestos. Estas cláusulas señalan la
manifestación de compromiso fundamentalmente de los proveedores.
- Responsabilidades, son las que determinan el accionar de las garantías,
como es el caso de la obligación de reparar el daño causado al contratante por
la falta de ejecución del compromiso adquirido en los contratos informáticos; las
responsabilidades más importantes son las referidas a la seguridad material del
equipo y aquello concerniente a los daños causados por el material o el
personal del proveedor.
6. SALVAGUARDAS CONTRACTUALES.- En todo contrato informático sobre
bienes y/o servicios se contemplan cláusulas referidas a aspectos importantes
como las definiciones, control, supervisión y acceso, asistencia y formación,
secreto y confidencialidad, entre otras cláusulas.
- Definiciones, el ambiente informático en muchas ocasiones se convierte en
fuente de ambigüedades debido a que su léxico está integrado por numerosos
vocablos de orden técnico, a los que comerciantes, juristas y aun los mismos
expertos en Informática llegan a atribuir contenidos diferentes, lo cual puede
traer como consecuencia que los derechos y obligaciones contractuales lleguen
a ser diversos de aquellos que las partes pensaron haber suscrito.
Es conveniente incorporar a los contratos cláusulas o anexos que precisen o
expliquen los términos técnicos fundamentales mediante definiciones simples,
concretas y completas.
- Control, supervisión y acceso: el usuario debe ejercer un estricto control y
supervisión en el funcionamiento del equipo informático que adquiera, por lo
que es conveniente un asesoramiento externo por parte de un experto en la
materia para que vigile el buen desarrollo de dichas actividades.
Por otra parte, es importante que el usuario le dé un buen mantenimiento a su
equipo y si en este proceso intervienen funcionarios del proveedor deberá tener
un control discreto sobre ellos a electo de prevenir una eventual actitud dolosa
que pudiera suscitarse, como el hecho de que los empleados del proveedor
pretexten mal funcionamiento del equipo y pretendan hacer creer al usuario
una necesaria reparación y su consiguiente aumento en el cobro de honorarios
o lleguen incluso al extremo de apropiarse de los programas creados por el
usuario
- Asistencia, los contratos de asistencia técnica al usuario de sistemas
informáticos son específicos, sin embargo, en algunos contratos informáticos
ya se prevé una cláusula especial sobre dicha asistencia técnica, la cual debe
ser periódica y oportuna. Este servicio lo puede ofrecer el proveedor o bien una
empresa que se encargue de ello, quedando al usuario la elección según las
circunstancias. .
 - Formación, se refiere a la capacitación que el proveedor dé al personal de la
empresa del usuario, en especial a quienes se vayan a encargar de manejar el
sistema.
- Restricción, de acceso al equipo y que se utiliza frecuentemente en los
contratos de mantenimiento para liberar al proveedor de toda garantía en caso
de intervención del usuario o de una tercera persona sobre el equipo
informático. Esta cláusula es limitativa de responsabilidad.
- Secreto y confidencialidad, consiste en el carácter confidencial que el
proveedor debe dar a la información de su cliente; si por el contrario, realiza o
permite su divulgación a un tercero. Es esencial que en una empresa
informática se sigan estos principios de secreto y confidencialidad para su buen
funcionamiento, seguridad y reputación.
- Cláusulas diversas, se refieren a un concepto en especial y que las partes
convienen en insertar en los contratos informáticos. Por citar algunas, tenemos
la cláusula de no solicitud de personal, en la que el cliente se compromete a no
contratar al personal del proveedor para que trabaje con él. Esta cláusula se
interpreta como una obligación de no hacer.

Salvaguardas contractuales

Definiciones Acceso Asistencia y Secreto y Restricciones

Control y formación confiden
supervisión
cialidad

Vocablos de Evitar Periódica, Principios Niveles de

orden técnico Asesoramient actitudes oportuna y que hacen acceso u
o externo de dolosas capacitación al operación de
un experto al personal funcionami equipos y
que opera ento, sistemas
los equipos seguridad
y
reputación

7. NATURALEZA JURÍDICA.- Aunque difíciles de encuadrar de manera

específica en nuestra legislación, la mayoría de los autores, han considerado
que algunas características respecto a su naturaleza jurídica de los contratos
informáticos.
7.1. SON DE TIPO COMPLEJO.- Surge de una serie de vínculos jurídicos, ya
que en ellos podemos encontrar diversos contratos, como compraventa de
hardware y de software, leasing, licencia de uso de software, alquiler, contrato
de servicios y mantenimiento.
 7.2. SON CONTRATOS ATÍPICOS.- Puesto que carecen de regulación propia
y usualmente no están regidos por una normatividad legal especial. En
términos generales se considera que este contrato se sujeta a los tradicionales
ya existentes y a las disposiciones generales establecidas en el código civil.
7.3. ES UN CONTRATO PRINCIPAL.- Porque no depende de otro contrato
que le sea precedente, es decir, tiene vida propia, en cambio puede suceder
que vaya acompañado por garantía, sean estas reales o personales.
7.4. ES ONEROSO.- Debido a que cada una de las partes sufre un
empobrecimiento, compensado por una ventaja. Además, como sucede con
otros contratos, este carácter pecuniario no significa necesariamente que exista
equivalencia económica en las prestaciones y casi siempre existe un
desequilibrio entre ambos.
7.5. ES CONSENSUAL.- Debe mediar el consentimiento libre y voluntario entre
las partes contratantes, sin embargo, en la práctica se celebra por escrito y
normalmente bajo la forma de celebración por adhesión, con cláusulas pre-
redactadas como los llamados contratos tipo.
Cabe mencionar que estos contratos son sui generis en cuanto involucran en
sus cláusulas múltiples normas legales de distintas áreas del Derecho como el
Civil, Administrativo, Mercantil, Propiedad Intelectual, Internacional Privado,
entre otras.

Naturaleza Jurídica

Complejos Atípicos Contrato Principal Oneroso Consensual

Surgen de Carecen de No depende de Tiene

una serie de Media el
regulación otro contrato, tiene carácter
vínculos consentimiento
propia vida propia pecuniario
jurídicos

En la mayoría de los
casos son contratos
de adhesión
8. RIESGOS INFORMÁTICOS.- Se refieren a la incertidumbre que generan los
contratos informáticos porque no hay confiabilidad de las partes y se presta a
fraudes o incumplimiento.
9. DIVERSIFICACIÓN CONTRACTUAL.- La nueva forma de contratación
(contratos informáticos), dio como resultado una diversificación contractual,
consistente en hacer una contratación por separado respecto de bienes y
servicios informáticos. Es menester mencionar que los contratos informáticos
han evolucionado con el avance tecnológico, pero el Derecho con respecto a
este tipo de contratación no ha evolucionado de la misma manera.
7. CONSECUENCIAS.- Esta nueva forma de contratación, generó un notorio
desequilibrio entre las partes contratantes en virtud al mayor y menor
conocimiento de los elementos técnicos en relación al proveedor; por otra
parte, los usuarios se obligan a aceptar las condiciones impuestas por el
proveedor en razón de sus necesidades de informatización.
Para evitar estos desequilibrios en cuanto a tecnicismos, oscuridad de
cláusulas, etc., es conveniente que el usuario se informe de los aspectos
técnicos elementales con el asesoramiento de expertos para analizar las
eventuales implicaciones que conllevan este tipo de contratos.
8. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES, Y SERVICIOS INFORMÁTICOS.
8.1. BIENES INFORMÁTICOS.- Son aquellos elementos que forman el
sistema: computador (Hardware) y todos los equipos que tienen relación directa
de uso y que en conjunto conforman el soporte físico del elemento informático,
así como los bienes materiales inmateriales que proporcionan las órdenes,
datos, procedimientos e instrucciones en el tratamiento automático de la
información y que en conjunto conforman el soporte lógico del elemento
informático.
8.2. SERVICIOS INFORMÁTICOS.- Son todos aquellos servicios que sirven
de apoyo y complemento a la actividad informática, estos servicios se han
diversificado, por lo que existen variados tipos de contratos de servicios
informáticos, entre los cuales tenemos:
- Relacionados con recursos humanos
- Consultoría informática en general.
- Planificación e instalación de centros de cómputo.
- Uso de equipos de cómputo por tiempo limitado.
- Explotación de programas bajo licencia de uso.
- Consultoría de archivos y banco de datos.
9. PARTES EN LOS CONTRATOS INFORMÁTICOS.- Se conoce con el
nombre de partes en los contratos a las personas naturales y/o jurídicas que
intervienen en la formación de los contratos. Ej.: Propietario y Anticresista,
Locador y Locatario, Vendedor y Comprador, etc.
De manera específica en los contratos informáticos, intervienen de manera
general, los proveedores y los usuarios como sujetos de una relación
contractual.
9.1. PROVEEDORES.- Se denominan así a las personas naturales y/o jurídicas
que se obligan contractualmente a la provisión de bienes y/o servicios
informáticos.
9.1.1. OBLIGACIONES DE LOS PROVEEDORES.- Las obligaciones de los
proveedores, consisten en proteger los intereses del cliente brindándole
asesoría e información, cumplir con la entrega de los bienes o la realización de
los fabricantes, distribuidores y vendedores de bienes informáticos así como a
los prestadores de servicios informáticos. la prestación convenida; realizar la
prestación conforme a las especificaciones de los contratos. Garantizar por los
vicios ocultos que pudiera tener al prestación realizada; actuar con probidad y
honestidad.
9.2. USUARIOS.- Son todas aquellas personas naturales o jurídicas, públicas
o privadas que requieren satisfacer determinadas necesidades mediante los
bienes informáticos.
9.2.1. OBLIGACIONES DE LOS USUARIOS.- Las obligaciones de los
usuarios, consisten en informarse y documentarse a cerca de los bienes,
productos o servicios que desean hacer uso. Determinar sus necesidades de
automatización; Suministrar al proveedor información correcta; capacitar a su
personal, respetar las directivas formuladas por el proveedor; pagar el precio
convenido.
10. REDACCIÓN.- Los contratos informáticos, mínimamente, deberían
contener lo siguiente:

Partes Intervinientes

Antecedentes

Objeto Salvaguardas
contracuales
Precio

Forma de Pago

Plazo - Cámara de Industria

Redacción - Cámara de Comercio
- SIB
Garantía - Col. Ing. Informáticos
- Corte Sup. de Distrito
- Etc.
Mora

Cláusula Penal

Causas de Resolución

Arbitraje y conciliación Legislación Aplicable

Contratos Interncionales Representante legal

Domicilio