PREFACIO A LA SÉPTIMA EDICIÓN
El Decreto con Fuerza de Ley Nº 5,
de 25 de septiembre de 2003, publicado
en el Diario Oficial de 17 de febrero de
2004, fijó el texto refundido, concorda-
do y sistematizado de la Ley General de
Cooperativas, cuyo texto vigente consta
en el Decreto Supremo Nº 502, de 1978,
del Ministerio de Economía, Fomento y
Reconstrucción.
El texto legal anteriormente citado ha
determinado la actualización del Tomo I-
Volumen II de nuestra obra Derecho Co-
mercial. En efecto, hemos escrito de nue-
vo la Sección V relativa a las Cooperativas,
incluyendo todas las modificaciones que
se incorporan a este tipo de organización,
según el nuevo texto legal.
La actualización de esta materia, man-
teniendo los principios que la informan,
se inicia con la definición legal del con-
cepto de cooperativa y los rasgos más re-
levantes que de ella se deducen, las clases
de sociedades cooperativas que ahora se
reconocen y todo lo atingente a la consti-
tución, funcionamiento, disolución y li-
quidación de estas organizaciones.
7
Vale la pena señalar que la cooperati-
va, gracias a este nuevo texto legal refundi-
do, pasa nuevamente a constituirse en una
estructura apropiada para la organización
jurídica de la pequeña y mediana empresa,
cuyo emprendimiento lo asume un grupo
o colectivo de personas, como ocurre con
los artesanos, pequeños industriales, pesca-
dores artesanales, agricultores, pequeños
productores de frutas, etc., para quienes
las otras figuras societarias no se adaptan a
sus especiales requerimientos.
Finalmente, dejamos constancia que
hemos aprovechado esta oportunidad
para poner al día otros aspectos de las
sociedades comerciales, particularmen-
te las sociedades anónimas, en lo relati-
vo a sus órganos de funcionamiento, a
los que se agrega ahora el Consejo de
Directores o Consejo de Auditoría,
como también se le denomina, cuyas
funciones hemos descrito de acuerdo a
la modificación legal correspondiente.
EL AUTOR
Concepción, enero de 2006
 PREFACIO A LA SEXTA EDICIÓN
Los cambios que a finales del siglo XX
se hicieron en nuestra legislación comer-
cial, han continuado realizándose en los
inicios del siglo XXI, con el propósito de
mantenerla más acorde con las modifica-
ciones de la realidad económica mercantil.
En efecto, una modificación impor-
tante es la promulgación de la Ley
Nº 19.857, publicada en el Diario Oficial
de 11 de febrero de 2003, mediante la
cual se incorpora a nuestro ordenamien-
to jurídico la Empresa Individual de Res-
ponsabilidad Limitada, entidad dotada de
personalidad jurídica que constituye un
instrumento destinado a limitar la respon-
sabilidad de las personas naturales que
emprenden actividades empresariales. En
el Tomo I - Volumen 1, hemos creado un
Capítulo V, destinado a tratar en detalle
de esta figura jurídica, que si bien es cier-
to es de antigua data, recién ingresa en
nuestra legislación comercial.
La Ley Nº 19.496, publicada en el Dia-
rio Oficial de 7 de marzo de 1997, sobre
Protección de los Derechos de los Consu-
midores, fue objeto de una profunda e in-
9
teresante reforma, en virtud de la Ley
Nº 19.955, publicada en el Diario Oficial
de 14 de julio de 2004. Como esta materia
forma parte del Tomo I - Volumen 1, he-
mos creado un nuevo Capítulo III, destina-
do a tratar de la protección del consumidor,
donde incluiremos los contenidos propios
del Derecho del Consumidor, la reforma
de la normativa aplicable y las reglas gene-
rales sobre la libre competencia.
Asimismo, la Ley Nº 18.046, de 22 de
octubre de 1981, sobre sociedades anóni-
mas ha sufrido algunas modificaciones al
regularse las Ofertas Públicas de Adquisi-
ción de Acciones (OPAS), las que incor-
poramos en el Tomo II - Volumen 2,
relativo a Sociedades Comerciales.
Los Tomos II, III y IV, de esta obra,
cuya quinta edición actualizada ha sido
publicada recientemente, serán también
objeto de modificaciones con motivo de
esta sexta edición, las que anunciaremos
oportunamente.
EL AUTOR
Concepción, octubre de 2004
 PREFACIO A LA QUINTA EDICIÓN
En las postrimerías del siglo XX y en
la perspectiva del siglo XXI, se han pro-
ducido una serie de cambios en los con-
tenidos del Derecho Comercial, tanto en
el plano legislativo como en el doctrina-
rio y jurisprudencial. Nuestra obra, por
estar destinada básicamente a la consulta
y estudio, debe recoger las reformas e
incorporarlas en los diversos tomos que
la componen.
Al igual que la edición anterior el tex-
to se presenta dividido en cuatro tomos.
En el Tomo I –dividido en dos volú-
menes– destinado a tratar de la organiza-
ción jurídica de la empresa mercantil,
hemos puesto al día el tema de la protec-
ción del consumidor de acuerdo con la
Ley Nº 19.496, publicada en el Diario Ofi-
cial de 7 de marzo de 1997, haciendo un
análisis sistemático de la nueva normati-
va, su ámbito de aplicación, los concep-
tos esenciales definidos por ella, los
derechos y deberes de los consumidores,
las cláusulas abusivas en los contratos de
adhesión, las organizaciones de defensa
de los derechos de los consumidores, los
procedimientos administrativos y judicia-
les, las sanciones aplicables y el Servicio
Nacional del Consumidor.
Asimismo, en el Tomo I se actualiza el
régimen sancionatorio de las sociedades
solemnes, como son todas las comercia-
les, de acuerdo con la Ley Nº 19.499, de
11 de abril de 1997, distinguiendo entre
nulidad de pleno derecho y nulidad sa-
neable, las causas que la producen y los
efectos jurídicos que ellas originan, los vi-
cios de fondo, los vicios que no requieren
de saneamiento, el procedimiento para sa-
near una sociedad viciada y, en general,
11
las otras reformas que esta misma ley in-
troduce respecto de las sociedades colecti-
vas, sociedades de responsabilidad limitada
y sociedades anónimas.
En lo relativo a las sociedades anóni-
mas, que están tratadas en el Tomo I, se
hace un nuevo análisis de los derechos de
los accionistas y del interés social. Funda-
mentalmente se desarrolla el tema del con-
flicto de interés en el seno de las sociedades
anónimas, materia que no había sido desa-
rrollada en ediciones anteriores de la obra
y que ha cobrado actualidad en estos últi-
mos tiempos en nuestro país, donde se ven-
tila un caso de gran relevancia, en el que
hemos dado nuestra opinión a modo de
informe en derecho.
Tratándose también de las sociedades
anónimas, hemos desarrollado el tema del
uso de información privilegiada y sus con-
secuencias, tanto en el aspecto civil como
penal, que no ha sido analizado hasta aho-
ra en obras de consulta y estudio sino en
monografías y publicaciones periódicas de
difícil acceso.
Por último, en lo que concierne al
Tomo I, se incorpora una nueva sección,
dentro del capítulo de las sociedades anó-
nimas, relativa a la concentración y colabo-
ración empresarial. En ella analizamos las
formas jurídicas que reviste el fenómeno
de concentración, las fusiones y divisiones
de sociedades, como así también las prin-
cipales figuras de colaboración entre em-
presas, tanto del derecho angloamericano
como europeo continental, es decir, los
contratos de joint venture y les groupements
d’intérêt économique, respectivamente.
En el Tomo II, relativo a los títulos
de crédito y los contratos mercantiles, in-
 Ricardo Sandoval López
corporamos nuevos estudios acerca de la
desmaterialización de los títulos valores y
de la contratación electrónica, aprove-
chando nuestra experiencia como dele-
gado de Chile ante la Comisión de las
Naciones Unidas para el Derecho Mer-
cantil Internacional, donde participamos
en la elaboración de leyes modelo y de
convenciones internacionales sobre la
materia. En especial comentaremos la Ley
Modelo de Naciones Unidas sobre Trans-
ferencias Internacionales de Crédito y la
Ley Modelo de Naciones Unidas sobre
Comercio Electrónico, con el propósito
de dar a conocer los avances que en el
plano internacional se han producido en
el derecho que regula el comercio entre
los Estados.
12
En el Tomo III, relativo al Derecho de
Quiebras, incluimos nuevos desarrollos acer-
ca de los aspectos doctrinarios de la quie-
bra y en especial nuestras reflexiones en
torno a la quiebra transfronteriza (Cross Bor-
der Bankruptcy), incluyendo el análisis de la
Ley Modelo de la Comisión de las Nacio-
nes Unidas para el Derecho Mercantil In-
ternacional sobre Quiebra Transfronteriza,
aprobada en Viena en 1997.
Finalmente, en el Tomo IV, relativo a
las operaciones mercantiles modernas,
incorporamos otras formas de operar que
han aparecido en el contexto de la eco-
nomía globalizada.
EL AUTOR
Concepción, enero de 1999
 Derecho Comercial
Capítulo VII
LA EMPRESA COLECTIVA
288. Generalidades. La empresa indi-
vidual aparece insuficiente en la actuali-
dad, desde el punto de vista económico y
financiero como desde el ángulo jurídi-
co y social, para enfrentar el tráfico co-
mercial en masa.
a) Insuficiencia económica y financiera de
la empresa individual. La actividad y los re-
cursos de un solo individuo aparecen in-
suficientes cuando se trata de explotar una
empresa de una determinada dimensión.
La empresa individual está, en efecto, limi-
tada en su expansión tanto en el espacio (su-
cursales en diversos puntos del territorio)
como en su volumen (grandes superficies des-
tinadas a la explotación comercial, cuan-
tía de sus transacciones). Éstas son sus
principales limitaciones desde el punto
de vista económico.
Desde el punto de vista financiero los
capitales comprometidos están represen-
tados únicamente por la fortuna del em-
presario y sometidos totalmente a su
discreción y a la suerte de su competencia
financiera. Por otra parte, cuando se trata
de obtener “créditos externos”, el estable-
cimiento de comercio o aspecto objetivo
de su empresa, no teniendo una existen-
cia distinta de la del empresario, no cons-
tituye un elemento de garantía suficiente.1
Éstas son las razones económicas y fi-
nancieras que explican, en primer térmi-
no, la razón de ser de las sociedades
comerciales y su posterior desarrollo en
la época actual, en la que asistimos a una
concentración cada vez más grande de
capitales en razón del crecimiento sin ce-
sar del maquinismo y de las comunica-
ciones, que producen como consecuencia
el ensanchamiento de los mercados.
Pero las insuficiencias de la empresa
individual no son solamente económicas
y financieras, ellas aparecen también en
el plano jurídico y social.
1
MICHEL DE JUGLART y BENJAMIN IPPOLITO.
Droit Commercial, vol. 2º, “Les Sociétés Commercia-
les”, Ed. Montchrestien, París, 1970, Nº 332, p. 10.
13
b) Insuficiencia jurídica y social de la
empresa individual. Desde el punto de vis-
ta jurídico la empresa individual presen-
ta serios inconvenientes.
La empresa individual, en nuestro de-
recho, no tiene una existencia distinta de
la del empresario y carece por tanto de
un patrimonio diferente del de aquél.
Como consecuencia de esto el empresa-
rio individual responde indefinida y ex-
clusivamente con todos los bienes que
integran su patrimonio, tanto los que in-
tegran su haber comercial como los que
forman parte de su patrimonio civil, y
puede ser llevado a la quiebra por sus
acreedores comerciales o civiles.
El comerciante que no desee arriesgar en
su comercio la totalidad de su fortuna, recu-
rrirá a la sociedad o a algún tipo de sociedad
determinada.2
Por otra parte, la empresa individual
sigue ligada, en buena medida, a la acti-
vidad y a la vida del empresario; su conti-
nuidad se hace difícil cuando se transfiere
por acto entre vivos (problemas con el
dueño del local) y corre peligro de des-
aparecer cuando éste fallece.
Cuando el comerciante individual
pone su establecimiento en sociedad,
ninguna dificultad se presenta para los
herederos, a cada uno de los cuales co-
rresponderá una parte del fondo y se
evitará así su división.
Por último, desde el punto de vista
social, la situación del empresario indivi-
dual no es tampoco favorable. Hasta hace
poco en Chile no existía una previsión
para los comerciantes, y si bien es cierto
que ahora la ley contempla beneficios,
ellos mismos deben pagarse sus imposi-
ciones si quieren más tarde gozar de las
ventajas de la nueva previsión.
Es por estas razones, entre otras, que
los empresarios individuales deciden po-
ner sus negocios en común con otras
personas, para compartir beneficios y
pérdidas; esto es, forman sociedades.
2
DE JUGLART E IPPOLITO, ob. cit., Nº 333, p. 11.
 Ricardo Sandoval López
Sección I
Las reglas generales sobre
las sociedades comerciales
289. Objeto. La empresa colectiva en-
cuentra su organización jurídica en las di-
versas formas de sociedades comerciales.
Cuando el objeto o la actividad que se
pretende explotar con la empresa no su-
pone la inversión de grandes capitales, los
empresarios tienden a asociarse entre sí,
sea determinados por razones de paren-
tesco familiar, de amistad o de confianza
profesional, en sociedades caracterizadas
precisamente por esta consideración de la
persona. Pero si la empresa requiere gran-
des sumas de dinero, es necesario recurrir
al ahorro público, sin consideración de
las personas que lo entreguen, formándo-
se así sociedades de capitales.
Pero aun antes de elegir una forma
societaria determinada, interesa saber
cómo organizarse en sociedad, cuáles re-
quisitos deben reunirse, bajo qué condi-
ciones jurídicas nace este ente diverso de
los socios que lo componen y que se lla-
ma sociedad. Una vez reunidos los requi-
sitos, cuáles son las consecuencias que de
ellos derivan cuando nace esta forma de
organización, cómo actúa ella frente a los
terceros para desarrollar su actividad ju-
rídica. Siendo un ente diverso de los
miembros que lo componen, la ley atri-
buye el beneficio de la personalidad jurí-
dica para actuar en la vida jurídica.
El estudio del contrato de sociedad,
sus requisitos esenciales, la persona jurí-
dica que él origina, los diversos tipos de
sociedades existentes y sus características
comunes y diferenciales y las ventajas y
desventajas de ellas, forman un conjunto
de normas conocidas como las reglas ge-
nerales comunes de las sociedades comer-
ciales, que trataremos a continuación.
Plan de desarrollo. Esta Sección I rela-
tiva a las reglas generales comunes de las
sociedades comerciales es dividida en dos
párrafos: el Párrafo I tratará del concep-
to y requisitos de la sociedad; el Párrafo II
se destinará al estudio de los diversos ti-
pos de sociedades.
14
Párrafo I
El concepto y los requisitos
del contrato de sociedad
Generalidades. Cuando dos o más per-
sonas se juntan para llevar a cabo una
empresa de la cual todos van a soportar
los mismos riesgos y gozar del provecho,
se habla de una sociedad.3
290. 1) Definición de sociedad. De acuer-
do con la disposición del artículo 2053
del Código Civil chileno, tomado del ar-
tículo 1832 del Código Civil francés: “La
sociedad o compañía es un contrato en
que dos o más personas estipulan poner
algo en común con la mira de repartir
entre sí los beneficios que de ello pro-
vengan.
La sociedad forma una persona jurí-
dica, distinta de los socios individualmente
considerados”.
291. 2) Caracteres distintivos de la socie-
dad: el contrato y la persona moral. La no-
ción de sociedad es ambivalente en el
sentido que por una parte ella implica
un acto jurídico al que se le atribuye la
naturaleza de contrato, y por otra parte
ese acto fundacional da origen a un suje-
to de derecho, una persona jurídica, a la
que se le reconocen atributos tales como
el nombre, patrimonio, domicilio, capa-
cidad y nacionalidad.
El acto jurídico es insustituible para
dar nacimiento a la sociedad, pero una
vez que ella se ha creado, en su funciona-
miento tiene particular importancia la
personalidad jurídica porque permite ex-
plicar en mejor forma las relaciones de
los socios entre sí y sobre todo las rela-
ciones de la sociedad con los terceros.
Las relaciones internas se estructuran a
través de diversos órganos sociales, cuyas
competencias se determinan por la ley y
por los asociados, y las relaciones exter-
nas quedan entregadas al o a los órganos
3
OLAVARRÍA ÁVILA, ob. cit., Nº 247, p. 231.
 Derecho Comercial
de representación. Interesa, en conse-
cuencia, analizar, en apretada síntesis, la
naturaleza jurídica que se le atribuye a la
sociedad, en la opinión de los autores de
la doctrina.
292. 3) Naturaleza jurídica de la socie-
dad. Al respecto se han elaborado varias
doctrinas, las que, sin duda tienen im-
portancia al momento de establecer el
régimen normativo que la regula, como
así también para determinar las reglas su-
pletorias que le son aplicables. Entre las
más conocidas explicaciones acerca de la
naturaleza de la sociedad, se encuentran
la teoría contractual clásica, la teoría del
acto constitutivo de Von Gierke, la teoría
de la institución y la teoría del contrato
de organización o de colaboración. Tra-
taremos sucintamente de cada una de
ellas a continuación.
a) Teoría contractual clásica. Según ella
la sociedad tienen su origen en un acuer-
do entre los socios, que adopta la forma
de un contrato. Esta doctrina se mantuvo
sin contrapeso hasta finales del siglo XIX,
siendo recogida en las principales codifi-
caciones civiles y mercantiles de comien-
zos de dicho siglo, como, por ejemplo, el
Código Civil francés de 1804, el Código
de Comercio francés de 1807, el Código
de Comercio español de 1829, y más ade-
lante, por el Código Civil chileno de 1857
y por el Código de Comercio chileno de
1867. Esta concepción todavía cuenta con
el apoyo de algunos, pero para admitirla
señalan que la sociedad es un contrato
con ciertos rasgos definitorios especiales
como contrato plurilateral, de carácter orga-
nizativo.4 Georges Ripert admitió en su
tiempo que la sociedad nace de un con-
trato, pero agregó que la idea de contra-
to no agota los efectos jurídicos que
resultan de la creación de sociedad. Lo-
renzo Mossa participó de la concepción
contractualista, pero estimaba que las so-
ciedades mercantiles se entienden mejor
4
CLAUDE DUCOULOUX-FAVARD, Nature Juridique
du Contrat de Société, Rev. des Sociétés. 1966, Nº 23.
15
bajo la noción de contrato de organiza-
ción. En los países en los que se admite
que el acto constitutivo de la sociedad es
un contrato, se discute si ese contrato per-
dura durante la vida de la sociedad o si,
por el contrario, como sostiene Garri-
gues,5 la noción de contrato se esfuma a
partir del momento en que, adquirida la
personalidad jurídica, la relación contrac-
tual originaria se convierte en corporativa.
Por el contrario. Giuseppe Ferri sostiene
que el contrato perdura durante toda la
vida de la sociedad, porque la persona
jurídica presupone el contrato social y de
ahí realiza su fin. En apoyo de la subsis-
tencia del contrato se indica que los de-
rechos esenciales de los socios, cuya
existencia es inderogable por los órganos
sociales, emanan del contrato social.
La legislación chilena, en el artícu-
lo 2053 del Código Civil, toma partido por
la concepción clásica al expresar que “la
sociedad o compañía es un contrato por el
que dos o más personas…”. Los artícu-
los 349 y 351 del Código de Comercio
hacen lo propio, tratándose de las socie-
dades personalistas. Con todo, hay que
destacar que el derecho nacional no se
queda sólo en el ámbito del contrato, por-
que en el inciso 2º del artículo 2053, cita-
do, se destaca que la sociedad forma una
persona jurídica distinta de los socios in-
dividualmente considerados. En la nor-
mativa de sociedades anónimas, el
artículo 103 Nº 2 de la Ley Nº 18.046 sir-
ve para sustentar la persistencia del con-
trato toda vez que este tipo societario se
disuelve por la reunión de todas las ac-
ciones en manos de un solo accionista,
porque esta situación es contraria al re-
quisito mínimo de dos partes en una con-
vención.
b) Teoría del acto constitutivo de Von Gier-
ke. Mediante la concepción contractualis-
ta sólo se explican los efectos de la
sociedad entre los socios, pero no las con-
5
GARRIGUES, J., Teoría General de las Sociedades
Mercantiles, Revista de Derecho Mercantil, España,
marzo 1974, Nº 131, p. 7.
 Ricardo Sandoval López
secuencias jurídicas que ésta produce res-
pecto de terceros. Tratándose de la socie-
dad anónima, la noción clásica tampoco
explica las relaciones entre la sociedad y
los socios que no participan del acto cons-
titutivo, quienes se incorporan a ella me-
diante el acto de suscripción de acciones
que se ejecuta con posterioridad.
Surge entonces una doctrina diferen-
te sustentada por Von Gierke, para quien
la sociedad se constituye por un acto uni-
lateral de los fundadores, mediante el cual
se impone el estatuto que rige a esta cor-
poración, lo que también implica adqui-
rir la personalidad jurídica. El acto es
unilateral porque las voluntades de va-
rios sujetos convergen hacia un mismo
fin, de manera que se comportan como
si se tratara de un solo individuo.
Una variante de esta concepción, sos-
tenida por Messineo, prefiere señalar que
la sociedad surge de un acto colectivo, pues
la desaparición de un socio no afecta a la
sociedad, que puede subsistir si los de-
más socios permanecen.
c) Teoría de la institución. Esta concep-
ción fue ideada por Maurice Hauriou y
Georges Rénard en Francia, quienes afir-
man que la sociedad es una institución,
un ente intermedio entre el individuo y el Es-
tado. Esta institución es un sujeto de dere-
cho con intereses distintos de los socios,
que tiene su propia meta establecida por
los estatutos. Los estatutos son instrumen-
tos para el logro de dicho fin, de suerte
que sus disposiciones pueden ser modifi-
cadas si cambian las circunstancias. Sien-
do la sociedad una institución, configura
un organismo investido de personalidad
propia, de voluntad propia, y tiene asi-
mismo un fin social que predomina sobre
el interés individual de los socios, por lo
que son ilegítimos los actos contrarios a
ese fin social.
La concepción institucional de la so-
ciedad podría ser admitida en el derecho
chileno, especialmente en el caso de la
sociedad anónima, En efecto, en el art. 1º
de la Ley Nº 18.046 define la sociedad
anónima como una persona jurídica forma-
da por la reunión de un fondo común, y no
16
se la define como un contrato, como ocu-
rre con el artículo 2053 del Código Civil.
Es un sujeto de derecho y tendría un fin
social indicado en sus estatutos, donde se
describen uno o varios objetos sociales.
Se trataría asimismo de un ente con vo-
luntad propia, que se genera en los órga-
nos sociales, directorio y juntas de
accionistas, cuyas funciones no son dele-
gables por radicar en el directorio como
cuerpo colegiado y no en los miembros
de este organismo y en la junta como tal
y no en los accionistas que la integran.
Además las facultades emanan de la ley y
no de los accionistas y se ejercen colecti-
vamente en sala legalmente constituida o
en el seno de las juntas ya constituidas
(arts. 1º, 39 y 40 Ley Nº 18.046). Incluso
se podría sostener el predominio del fin
social sobre el interés individual de los
accionistas, en la prohibición de celebrar
contratos donde haya intereses contra-
puestos (art. 44 Ley Nº 18.046).
d) Teoría del contrato de colaboración. Se
trata de una variante de las nociones con-
tractualistas acerca de la naturaleza jurí-
dica de la sociedad. Esta doctrina admite
que el acto fundacional de la sociedad es
un contrato, pero esta convención está
revestida de ciertos caracteres propios, ya
que se trata de un contrato plurilateral y de
un contrato de organización.6
Es un contrato plurilateral porque en
él intervienen dos o más partes cuyas vo-
luntades van encaminadas hacia el logro
de un fin común, siendo por su propia
naturaleza un contrato abierto.
Es además un contrato de organización,
porque a través de él se coordinan ele-
mentos que integran la persona jurídica
en sí, esto es, la entidad corporativa, esta-
bleciéndose los órganos mediante los cua-
les se genera y expresa su voluntad propia.7
La noción de contrato plurilateral fue
ideada por Tulio Ascarelli y reafirmada
6
DE JUGLART E IPPOLITO, ob. cit., Nº 362, p. 44.
7
C LAUDE-J. BERR, La place de la notion de con-
trôle en droit des sociétés, Mélanges, Daniel Bastian,
Droit de Sociétés, Dalloz. París, 1974, t. I, p. 4.
 Derecho Comercial
por Ferri, Branca, Cariota y Ferrara, en-
tre otros. Para Ascarelli la sociedad es un
contrato plurilateral porque en su cele-
bración intervienen no sólo dos, sino tres
o más personas, de manera que cada uno
de los contratantes tiene ante sí, simultá-
neamente, tantas contrapartes como per-
sonas intervengan en el contrato, con
excepción de él mismo. Los derechos que
las partes adquieren y las obligaciones que
contraen son de la misma e idéntica na-
turaleza. En este tipo de contratos pluri-
laterales cada socio no se encuentra frente
a otro socio, sino ante todos los socios, a
diferencia de los otros contratos en los
cuales las partes se someten a prestacio-
nes opuestas.
En síntesis, los elementos característi-
cos del contrato plurilateral son: número
indeterminado de partes y las partes se orien-
tan hacia un fin común. El primer elemen-
to siempre se cumple, porque las legisla-
ciones exigen para la celebración del
contrato de sociedad “dos o más perso-
nas…”, como ocurre con el artículo 2053
del Código Civil chileno, que correspon-
de al artículo 1832 del Código Civil fran-
cés. En el derecho nacional, además de
cumplirse el rasgo definitorio del contra-
to plurilateral que ya hemos indicado,
también comparece el carácter de contra-
to abierto, en el sentido que en él pueden
participar otros sujetos que deseen con-
tribuir al mismo fin, particularmente en
la sociedad anónima, cuando otros socios,
distintos de los fundadores, suscriben las
acciones luego que la sociedad está fun-
dada. El elemento de la convergencia ha-
cia un fin común también concurriría,
porque las partes persiguen un mismo
objeto en el momento fundacional de la
compañía, toda vez que al crearla se trata
de realizar con ella una actividad lucrati-
va y este propósito se mantiene durante
toda su existencia legal.
293. 4) Sociedad y empresa. No deben
confundirse ambos conceptos. La empre-
sa es un organismo económico y social,
financieramente independiente, que se
propone producir para el mercado cier-
17
tos bienes o servicios, generalmente con
un propósito de lucro.
Las legislaciones no han dado hasta
nuestros días ningún concepto o defini-
ción de la noción de empresa; en cual-
quier caso ella no posee por sí sola
personalidad moral.
La sociedad es un medio jurídico que
permite o facilita la organización de la
empresa. Ella no es otra cosa que un re-
vestimiento o ropaje jurídico de la em-
presa. Por lo demás, el derecho de socie-
dades tiene valor en la época actual en la
medida que él representa una técnica ju-
rídica de la organización de las empresas
y de la concentración del poder econó-
mico.8
Explicados así sucintamente la noción
de sociedades, sus caracteres distintivos,
su naturaleza jurídica y su alcance con
respecto a la noción de empresa, vere-
mos a continuación los requisitos, elemen-
tos o condiciones que deben cumplirse
para que exista la sociedad. Esto consti-
tuirá el objeto que trataremos entre los
números 194 y 216 inclusive de este
Párrafo I, relativos al concepto y requisi-
tos del contrato de sociedad.
294. Requisitos del contrato de sociedad.
De acuerdo con la concepción clásica, en
la cual se inspira nuestro derecho de so-
ciedades, la sociedad es un contrato y, en
consecuencia, ella debe reunir los requi-
sitos relativos a todos los contratos. Pero
además la sociedad, aun siendo contrato,
tiene ciertos elementos particulares o es-
peciales aplicables sólo a ella. Asimismo,
no debemos perder de vista que la socie-
dad no es solamente un contrato, sino
que ella origina una persona moral.
Trataremos separadamente cada una
de estas cuestiones.
295. 1º) Requisitos relativos a todo con-
trato. Siendo la sociedad un contrato, es
8
JEAN-PIERRE GUYENOT, Contribución al Estudio del
Derecho Comercial Comparado, traducido por Ediciones
Jurídicas América-Europa, Bs. As., 1972. p. 55.
 Ricardo Sandoval López
necesario para que ella exista que concu-
rran, en primer término, las condiciones
o elementos de todo contrato. Pero ade-
más, para que la sociedad sea válida, es-
tos requisitos o condiciones no deben
presentar ningún vicio que pueda dar ori-
gen a su nulidad. De manera que junto
con los elementos esenciales de todo con-
trato veremos aquellos que contribuyen
a su validez como acto jurídico.
En consecuencia, para que el contra-
to de sociedad sea válido, es necesario
que él reúna las condiciones de validez
de todo contrato:
– Consentimiento de la parte que se
obliga;
– Capacidad para contratar;
– Un objeto determinado que consti-
tuya la materia del compromiso, y
– Una causa lícita en la obligación.
Veamos someramente cada uno de
ellos.
296. a) El consentimiento. El contrato
de sociedad se forma, se perfecciona o
nace por el acuerdo de voluntad de las
partes, es decir, por su consentimiento.
Por eso se le califica de “contrato con-
sensual”. Para que el contrato de socie-
dad sea válido se requiere que los socios
hayan dado su consentimiento y, además,
que ese consentimiento esté exento de
vicios; más precisamente, de los tres vi-
cios clásicos que pueden afectarlo: error,
dolo y fuerza.
El error es un falso concepto que se
tiene de una cosa, de un contrato o de
una persona. La incidencia de este vicio
del consentimiento no es muy grande en
el caso del contrato de sociedad, porque
podría presentarse solamente en el caso
de que una persona se equivoca sobre la
naturaleza del acto o contrato que está
celebrando (piensa en asociación y no
en sociedad) o bien en la naturaleza o
tipo de la sociedad (sociedad colectiva,
sociedad de responsabilidad limitada).
Pero aun así es difícil que se presente;
también podría pensarse en la hipótesis
del error sobre la realidad de un aporte.
en el error en la persona de uno de los
18
socios; este último tendría sólo valor en
las sociedades de personas, que se con-
tratan intuito personae.
A su vez, el dolo es un engaño o ma-
quinación fraudulenta destinada a indu-
cir a error al contratante y debe ser obra
de la otra parte.
Por ejemplo, una persona puede ha-
cerse socia de una sociedad anónima,
adquiriendo un paquete de acciones in-
ducida por la exhibición de un balance
inexacto de dicha compañía.
En fin, la fuerza es toda presión ejer-
cida contra la persona para obligarla a
contratar. Debe tratarse de una violencia
moral, puesto que la violencia física prác-
ticamente elimina la existencia del con-
sentimiento.
297. b) La capacidad. Para concluir
el contrato de sociedad es necesario ser
capaz. En nuestro derecho por regla ge-
neral todos son capaces menos aquellos
que la ley considere incapaces, de acuer-
do con las normas del derecho común.9
298. c) El objeto. De acuerdo con el Có-
digo Civil (art. 1460), todo contrato debe
tener por objeto una o más cosas que se
trata de dar, hacer o no hacer. El objeto
de un contrato es, en consecuencia, la pres-
tación que se compromete a dar un con-
tratante (el conjunto de derechos y obliga-
ciones que éste genera). Debemos distin-
guir el sentido que se da a la noción de
objeto en el derecho común, esto es, la
entrega del aporte, del sentido que se da
en el derecho de sociedades, en que el
objeto es la realización de la empresa (por
ejemplo, la fabricación de aviones).
El objeto que debe figurar en los es-
tatutos sociales es la actividad a que se
dedica la empresa. Debe tratarse de un
objeto lícito, es decir, que no sea contra-
rio al orden público o a las buenas cos-
tumbres, porque en caso contrario la
sociedad sería nula.
9
Véase el artículo 136 del Código Civil, en su
texto actual fijado por la Ley Nº 18.802, publicada
en el Diario Oficial de 9 de junio de 1989.
 Derecho Comercial
299. d) La causa. Es el fin persegui-
do por la sociedad que en la práctica se
confunde con el objeto. La causa debe
ser igualmente lícita, no debe ser contra-
ria a la ley, al orden público o a las bue-
nas costumbres. Toda empresa que se
considere ilícita para los comerciantes in-
dividuales lo será también para una so-
ciedad. Ejemplo: una sociedad creada
para dedicarse al contrabando.
Debe considerarse, bien entendido, el
fin real de la sociedad y no solamente el
fin aparente que puede ser lícito (una
sociedad puede tener un fin perfectamen-
te lícito, pero en realidad ejercer una ac-
tividad ilícita).
Vistos en esta forma los requisitos re-
lativos a todo contrato que debe reunir
el de sociedad, trataremos a continuación
los que le son propios.
300. 2º) Requisitos especiales del contrato
de sociedad. Para que haya sociedad es ne-
cesario que se aporten en común ciertos
bienes con la mira de repartir los benefi-
cios que provengan de la explotación de
tales bienes. Pero además se requiere que
las personas que se unen en sociedad ten-
gan la intención de compartir en un pie
de igualdad las vicisitudes que la realiza-
ción de la empresa pueda presentar.
Los requisitos especiales de la socie-
dad son, entonces: los aportes, los bene-
ficios, la intención de formar la sociedad;
esta última se conoce con la expresión
de affectio societatis.
Veremos separadamente cada uno de
los elementos especiales del contrato de
sociedad.
301. a) Los aportes. La sociedad es un
contrato en que dos o más personas deci-
den PONER ALGO EN COMÚN, con la mira
de repartir los beneficios que de ello pro-
vengan (art. 2053 del Código Civil).
Para que haya sociedad se requiere,
en consecuencia, PONER ALGO EN COMÚN,
lo que quiere decir que los contratantes
deben aportar alguna cosa a la sociedad:
esto constituye los aportes. Pero, además,
de acuerdo con el artículo 2053 del Có-
19
digo Civil, estos aportes SE EFECTÚAN CON
LA MIRA O PROPÓSITO DE REPARTIR LOS BE-
NEFICIOS que de ello resulten, lo que equi-
vale a decir que cada uno de los contra-
tantes debe tener en mente no sólo la
idea de realizar beneficios, sino también
de repartirlos.
A cambio de su aporte (en dinero,
en especies o en trabajo) el socio PASA A
SER TITULAR de una PARTE SOCIAL. Esta
parte puede ser una acción en las socie-
dades anónimas o una parte de interés
en las sociedades de personas. El conjun-
to de las partes sociales debe correspon-
der al conjunto de los aportes y a su valor
en el momento en que ellos fueron efec-
tuados.
302. 1) El capital. El capital social está
constituido por el conjunto de los apor-
tes o partes sociales. El valor nominal co-
rresponde al valor de los aportes en el
momento en que éstos han sido efectua-
dos. El capital así constituido representa
una deuda de la sociedad respecto de los
socios, porque la sociedad debe el valor
de los bienes que han sido aportados por
éstos. Siendo deuda, debe figurar en el
pasivo en el balance de la sociedad.
Por otra parte, el capital social consti-
tuye el derecho de prenda general en el
que los acreedores de la sociedad harán
efectivos sus créditos. Por eso debe per-
manecer fijo, intangible, e igual al valor
de los aportes de origen. Esto explica el
hecho de que los socios no puedan reti-
rar durante la existencia de la sociedad
los aportes que han efectuado.
El capital social así definido debe dis-
tinguirse del activo social. En el momen-
to en que la sociedad se constituye por
los aportes, el capital social corresponde
al activo social; es en efecto con ese capi-
tal que se van a comprar las máquinas,
las mercaderías, etc. Pero, con el correr
del tiempo, este activo va a evolucionar:
él podrá aumentar de valor o disminuir
según que la sociedad obtenga beneficios
o pérdidas; en cambio, el capital social
representado por los valores de los apor-
tes de origen no varía.
 Ricardo Sandoval López
303. 2) Diferentes clases de aportes. Los
aportes pueden consistir en dinero, en
especies o en trabajos o servicios.
Los aportes en dinero no exigen ma-
yor explicación; ellos pueden ser entre-
gados de una sola vez en el momento de
la constitución de la sociedad o en épo-
cas fijas y determinadas.
El aporte en especies consiste en en-
tregar otra cosa que dinero: un bien de-
terminado (un inmueble, mercadería,
materiales, etc.), elementos de un esta-
blecimiento de comercio: marca comer-
cial, nombre comercial, patente de
invención, etc.
El aporte en especies puede revestir
dos formas: aporte en propiedad o apor-
te en usufructo.
Cuando el aporte en especies es una
propiedad, es la sociedad la que se hace
dueña de la cosa aportada. Equivale a una
venta, en el caso de las cosas corporales,
o a una cesión de crédito, cuando se tra-
ta de un bien de naturaleza incorporal.
Aportada la cosa en propiedad, es la so-
ciedad la que soporta los riesgos que ella
puede sufrir desde que se perfecciona el
aporte. Por otra parte, para que el apor-
te en propiedad se perfeccione y produz-
ca efectos respecto de terceros, deben
cumplirse las formalidades propias de la
enajenación en cada caso, atendiendo a
la naturaleza del bien aportado.
Por último, cuando la sociedad se di-
suelve, el socio que aportó una especie
en propiedad no puede exigir de la so-
ciedad la restitución de la cosa misma,
sino la de su valor en ese momento, una
vez pagados los acreedores sociales.
Al contrario, cuando la especie ha sido
aportada a la sociedad en usufructo, ella
permanece en el patrimonio del socio
aportante, quedando la sociedad autori-
zada para usarla y obtener sus frutos, pero
sin adquirir su propiedad. La sociedad
queda en calidad de usufructuaria y el
socio aportante como nudo propietario.
Permaneciendo la cosa en el domi-
nio del socio, los riesgos de ella deben
soportarse por éste. A la disolución de la
sociedad tendrá derecho a que se le de-
20
vuelva la cosa misma que nunca ha salido
de su patrimonio.
Finalmente, el aporte puede estar
constituido por el trabajo o la actividad
que el socio aportante efectúa o promete
efectuar, en razón de su competencia téc-
nica, profesional o comercial. También
puede consistir en los servicios que el so-
cio dispensará a la sociedad que se bene-
ficiará de su crédito comercial. El aporte
en industria tiene un carácter sucesivo
en el sentido de que debe prestarse du-
rante la vida de la sociedad y terminar
sólo con el deceso del socio aportante.
Además, debe ser lícito, así, por ejemplo,
el crédito político o tráfico de influen-
cias no es considerado como un aporte
lícito, siendo admitido el aporte del nom-
bre cuando éste es conocido y el del cré-
dito comercial efectivo de una persona.
El aporte de industria no forma par-
te del capital social; no puede constituir
derecho general de prenda para los acree-
dores sociales y está prohibido en las so-
ciedades de capital, en las cuales los socios
limitan su responsabilidad al monto de
los aportes (ej.: en la sociedad anónima).
Por el contrario, el aporte de industria es
perfectamente válido en las sociedades de
personas, donde todos los socios respon-
den personal y solidariamente del pasivo
social.
La valorización del aporte de indus-
tria debe hacerse en el momento de la
constitución de la sociedad para saber en
qué proporción va a participar en las utili-
dades. Si no se determina la parte del so-
cio industrial en los beneficios sociales, ésta
será igual a la del socio que hubiere he-
cho el aporte de capital de menor valor.
Por último, digamos que el aporte de
industria o de trabajo debe distinguirse
del trabajo desempeñado en la sociedad
por un director remunerado (director téc-
nico, director comercial, etc.). La dife-
rencia surge del origen de la remunera-
ción; así, cuando se trata del aporte de
industria de un socio, su remuneración
se paga mediante la participación de éste
en los beneficios sociales; en cambio,
cuando se trata de la función remunera-
 Derecho Comercial
da de un administrador social, su salario
se paga con cargo a los gastos generales
de la sociedad.
304. b) Los beneficios. De acuerdo con
la definición del contrato de sociedad, se
requiere, además de los aportes, un se-
gundo elemento: la realización de bene-
ficios. La búsqueda y el reparto de los
beneficios es un elemento del contrato
de sociedad que permite diferenciarlo de
otro como la asociación o corporación,
que tiene otro fin distinto de éste. Vea-
mos separadamente estos dos aspectos del
requisito en estudio.
305. 1) La búsqueda de beneficios. An-
tes que nada conviene precisar qué debe
entenderse por beneficio. La noción de be-
neficio o utilidad puede darse en un senti-
do restringido y en un sentido amplio.
En sentido estricto se trata de un enri-
quecimiento efectivo o de una ganancia
positiva. En sentido amplio es toda venta-
ja material apreciable en dinero, tanto
una ganancia positiva cuanto la econo-
mía de un gasto.
Un fallo famoso de la Corte de Casa-
ción francesa10 da una noción interme-
dia del beneficio diciendo que beneficio
“es no solamente una ganancia pecunia-
ria, sino toda ganancia material que au-
menta la fortuna de los socios”. No es
necesario que la utilidad sea pecuniaria,
si ella es apreciable en dinero, pero debe
consistir en un enriquecimiento positivo
y no en una simple economía.
Es así como no son beneficios las ven-
tajas materiales, aun apreciables en dine-
ro, que no tienden a aumentar el
patrimonio de los socios, permitiéndoles
solamente hacer economías o reducir sus
gastos. Los seguros mutuos en que varias
personas soportan los siniestros que pue-
dan sobrevenirles mediante el pago de
una cotización no constituyen búsqueda
10
Véase sentencia “Caisse Manigod” en D.P.,
1941, 1, p. 257.
21
de un beneficio; lo mismo ocurre en las
sociedades cooperativas de consumo, que
revenden a sus miembros sus mercade-
rías sin buscar beneficios, en la mira de
vender más barato, eliminando con su or-
ganización los intermediarios.
Sin embargo, en los últimos tiempos
se ha dejado sentir la tendencia a am-
pliar la noción de beneficio, considerán-
dose como sociedades los grupos cuya fi-
nalidad es simplemente la de evitar una
pérdida, sin buscar, por lo tanto, un be-
neficio, con el objeto de someter a estos
grupos al mismo régimen jurídico de las
sociedades.11 Así, se aplica, en Francia, el
régimen de las sociedades a las coopera-
tivas de producción, de créditos y de con-
sumo; a los grupos que tienen por objeto
la construcción, la adquisición o la admi-
nistración de inmuebles divididos en apar-
tamentos; a las “sociedades de profesio-
nales”, aunque no puedan distribuir
beneficios entre sus miembros. De una
manera más neta aún se quiebra la rigi-
dez de las categorías jurídicas tradiciona-
les con la creación, en el derecho fran-
cés, de los grupos de interés económico,
cuyo gran mérito es el ofrecer, a la cola-
boración entre las empresas, un marco
jurídico que no es ni el de la asociación
ni el de la sociedad.12 Aquí, persiguién-
dose como finalidad el desarrollo de la
actividad económica de sus miembros, la
búsqueda de un beneficio no es esencial.
306. 2) Cuándo hay beneficios. Normal-
mente debería saberse cuándo hay bene-
ficio con sólo la disolución de la sociedad,
pero prácticamente los beneficios son dis-
tribuidos cada año al fin de cada ejerci-
cio, teniendo en cuenta el balance que
contiene los resultados económicos de la
sociedad. La cuenta de ganancias y pér-
didas sirve de antecedente contable para
estos fines.
11
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 383 a),
p. 63.
12
RIPERT, ob. cit., Nº 674, p. 398.
 Ricardo Sandoval López
307. 3) La repartición de los beneficios.
La sociedad no puede permanecer sólo
en la etapa de la búsqueda de un benefi-
cio; es necesario, además, que ellos sean
repartidos a los asociados. Pero no sólo
debe participarse en los beneficios; si la
sociedad tiene pérdidas, deben los socios
contribuir a su pago.
A este propósito conviene distinguir
entre el pasivo social, que comporta todo
lo que es deuda, y el activo social, donde
se contabiliza todo lo que es crédito o
bienes sociales. En el pasivo social figu-
ran las deudas de la sociedad con los ter-
ceros, las deudas de la sociedad con los
socios (capital, beneficios, reservas).
El activo neto está constituido por lo
que resta cuando se ha deducido al acti-
vo social todo lo que en el pasivo social
constituye crédito contra la sociedad, con
excepción de los aportes sociales. Cuan-
do se conoce el activo neto es fácil calcu-
lar la contribución de los socios por las
deudas sociales con los terceros. No hay
activo neto cuando los créditos contra la
sociedad son iguales o superiores en mon-
to al activo social. El problema de la con-
tribución a la deuda social no puede
presentarse sino en el caso en que no
haya activo neto.
308. Cómo se reparten los beneficios. Ge-
neralmente la repartición de los benefi-
cios aparece en el contrato de sociedad
debidamente determinada, pero en el
caso de que el contrato no contenga la
forma en que deban repartirse las utili-
dades, lo que es raro, ellas deben distri-
buirse proporcionalmente al valor de los
aportes hechos por el socio en la socie-
dad. Cuando el aporte sólo es en usu-
fructo, se tendrá en cuenta el valor del
usufructo del bien; tratándose de un apor-
te de industria o de trabajo, la parte del
socio en las utilidades será igual a la que
corresponde al socio que ha hecho el
aporte de capital más bajo.
Sea que la repartición de los benefi-
cios y pérdidas aparezca reglamentada en
los estatutos sociales o no, los socios no
pueden suprimir totalmente el derecho
22
de cada uno de ellos a participar en los
beneficios y pérdidas. Es necesario salva-
guardar la naturaleza del contrato de so-
ciedad, fundada esencialmente en la
aceptación común de los riesgos con el
propósito de repartir en común los be-
neficios.
Por último, debe distinguirse entre la
obligación a la deuda, que se refiere al
derecho de persecución de los acreedo-
res sociales contra los socios, y la contri-
bución a la deuda o repartición de las
cargas que se hará finalmente entre los
socios. Debe también distinguirse la idea
de pérdida de la idea de deuda. Puede
haber deudas, pero ello no significa que
haya pérdidas. Sólo en la liquidación de
la sociedad se sabrá definitivamente cómo
deben contribuir los socios en las pérdi-
das, si las hay.
309. c) La affectio societatis. Es la vo-
luntad de los socios de colaborar a la em-
presa de una manera activa y sobre un
pie de igualdad. Supone la presencia de
dos o más asociados y su intención de
trabajar en común aceptando lo aleato-
rio de la empresa.
310. 1) Necesidad de dos o más perso-
nas. Siendo la sociedad un contrato
(art. 2053 del Código Civil), se requieren
por lo menos dos personas para su for-
mación; en consecuencia, no existe la so-
ciedad de un solo socio, aunque esto se
produzca durante la vida social.
Sin embargo, el rigor de esta exigen-
cia se ha temperado en el derecho fran-
cés, partiendo del hecho de que las
sociedades nacionalizadas, en que el Es-
tado es el único accionista, han conserva-
do esta forma jurídica. Por otra parte, el
artículo 9º de la ley francesa Nº 66-573,
de 24 de julio de 1966, sobre las socieda-
des comerciales, dispone que la “reunión
de todas las partes o acciones en una sola
mano no origina la disolución de pleno
derecho de la sociedad”. Todo interesa-
do puede demandar la disolución si la
situación no se regulariza en el término
de un año. El derecho francés se orienta
 Derecho Comercial
entonces hacia la sociedad unipersonal o
de mano única que consagraría legalmen-
te la noción de empresa. Los derechos
alemán, italiano e inglés admiten la so-
ciedad unipersonal. En Chile, el princi-
pio rige en todo su rigor sin excepciones;
las sociedades deben formarse a lo me-
nos con dos personas.
311. 2) Los asociados deben tener la in-
tención de trabajar en común, aceptando las
vicisitudes de la empresa. Debe entender-
se por intención de trabajar en común
“la participación de un socio activa e in-
teresada”. La voluntad de unión, la con-
vergencia de voluntades en un fin común
constituye la affectio societatis, elemento de
orden psicológico de la sociedad.
Dicho de otro modo, el socio no debe
contentarse con hacer el aporte y espe-
rar las cuentas sociales y su parte en los
beneficios y pérdidas, lo que constituiría
una actitud pasiva; el socio debe contri-
buir a la búsqueda del beneficio partici-
pando en la vida social. Esta participación
es más o menos acentuada; no puede tam-
poco exigirse al socio que dé todo su tiem-
po a la sociedad, pero él debe controlar
su marcha, dar sus opiniones y tratar que
ellas prevalezcan al ser apoyadas por la
mayoría, etc.
Esta participación es más o menos
efectiva según se trate de sociedades de
personas o de sociedades de capital.
En las sociedades de personas, en las
cuales los socios se han unido en razón de
sus afinidades, la colaboración reviste un
carácter más sentimental. Ella se ejerce con
un cierto espíritu de equipo. En cambio,
en las sociedades de capitales esta colabo-
ración se traduce en el derecho de con-
trol de los accionistas sobre la gestión social,
que es más bien teórico que práctico, en
razón de la imposibilidad de asistir a re-
uniones de las asambleas y expresar ideas.13
312. La participación de los socios debe
hacerse sobre un plano de igualdad. Todo
13
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 388,
p. 68.
23
vínculo de subordinación está excluido
porque de existir se estaría en presencia
de otro contrato diferente del de socie-
dad. Es cierto que hay dirigentes en la
sociedad (directores, presidentes del di-
rectorio), pero ellos no son patrones de
los socios sino sus mandatarios, y en este
carácter deben rendirles cuentas de su
actuación. En la práctica, los socios están
a merced de los dirigentes sociales en la
medida en que ellos se encuentran en la
imposibilidad de ejercer su derecho de
control.14
La affectio societatis es, en resumen, una
voluntad de unión de parte de los socios
que implica una organización y una con-
vergencia de intereses para correr un ries-
go común: el destino de la empresa.
La jurisprudencia de nuestros tribu-
nales, en fallo de 22 de abril de 1965 de
la Corte de Apelaciones de Concepción,
publicado en Revista de Derecho y Juris-
prudencia, tomo LXII, sección 4ª, pági-
na 479, ha señalado: “es elemento de la
esencia del contrato de sociedad la affec-
tio societatis, esto es, la intención clara,
precisa y definida de asociarse permanen-
temente y no de manera accidental o tran-
sitoria ni menos fingiéndose asociados
ante terceros, para lograr determinado
lucro, constituyéndose en el contrato una
persona jurídica, que es distinta de los
socios individualmente considerados”.
Párrafo II
La personalidad jurídica
Dijimos que en la sociedad debíamos
distinguir dos aspectos: el contrato que
le da origen y la persona jurídica distinta
de los socios individualmente considera-
dos que surgen de él. Nos interesa anali-
zar bajo qué condiciones existe la
personalidad jurídica, lo que supone el
estudio de su noción y las consecuencias
que de ella se originarían.
14
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 389,
p. 69; RIPERT, ob. cit., Nº 663, p. 390.
 Ricardo Sandoval López
313. a) La existencia de la personalidad
jurídica. Diversas concepciones hay sobre
la existencia de la personalidad jurídica.
Veremos algunas de ellas.
De acuerdo con una concepción, la
existencia de la personalidad moral está
unida a la existencia de un patrimonio
de afectación. Según esta teoría, la pose-
sión de un patrimonio afectado o desti-
nado a la realización de un fin supone la
personalidad jurídica.
Hay otras dos concepciones: la perso-
nalidad moral existe realmente en todo gru-
po humano desde el momento en que cons-
tituye un centro de interés distinto, tiene
una voluntad colectiva y una actividad par-
ticular orientada hacia un fin; tiene, en-
tonces, una personalidad jurídica análoga
a la de los individuos; es un centro de inte-
rés jurídicamente protegido. La otra con-
cepción nos dice que la personalidad mo-
ral no existe en la realidad; que ella es
pura y simple ficción; que ella se otorga
por el legislador a ciertos grupos cuando
cumplen determinadas condiciones de fun-
cionamiento y sin considerar la existencia
de tal o cual elemento que pueda suponer
la existencia de un ser moral distinto de
los socios. En el derecho chileno se admi-
te la teoría de la ficción; en el derecho
francés se han aceptado tanto esta última
noción cuanto la teoría de la realidad.15
Parece lógico asimilar la personalidad
moral de las sociedades a la personalidad
del individuo. Así como la persona física
tiene un nombre, un domicilio, una capa-
cidad, una nacionalidad, las sociedades
también los tienen e incluso la asimilación
puede llevarse al extremo: pensando en
las relaciones de familia, hablar de socie-
dad “madre” y de “filiales” de sociedades.
314. La personalidad moral de las socie-
dades es reconocida por la ley y por la jurispru-
dencia. La propia definición de sociedad
dada por el artículo 2053 inciso 2º del Có-
digo Civil, reconoce que “la sociedad for-
15
D E JUGLART e IPPOLITO , ob. cit., Nº 390,
p. 75; Corte de Casación 28 de enero de 1954, Gaz.
Pal. 1954-1, 205.
24
ma una persona jurídica, distinta de los
socios individualmente considerados”.
En el caso de las sociedades de perso-
nas, la personalidad jurídica nace desde
que el contrato de sociedad se perfeccio-
na, desde que se reúnen todos sus requisi-
tos. Por el contrario, en ciertas sociedades
de capitales, cuyo nacimiento depende de
una autorización emanada de la autoridad
administrativa (Superintendencia respecti-
va), la personalidad jurídica nace cuando
dicha resolución ha sido pronunciada.
La personalidad jurídica dura mientras
la sociedad tiene existencia legal y se pro-
longa durante su liquidación una vez que
ella ha sido disuelta. Puede sufrir transfor-
maciones durante la vida de la sociedad;
por ejemplo, cuando una sociedad se fu-
siona con otra; cuando una de ellas absor-
be a otra; sólo una personalidad moral
subsistiría, la de la sociedad absorbente.
315. b) Las consecuencias de la persona-
lidad moral. La sociedad como persona ju-
rídica tiene los mismos atributos que las
personas físicas, a saber: un patrimonio,
un nombre y domicilio, una nacionalidad.
Estudiaremos separadamente cada
una de estas consecuencias de la perso-
nalidad jurídica. Veamos en primer tér-
mino el patrimonio de la sociedad.
316. 1) El patrimonio de la sociedad. La
sociedad es propietaria de los bienes que
han sido aportados en este carácter por
los socios; ella puede igualmente adqui-
rir otros bienes durante la vida social des-
pués de su constitución; como persona
moral, la sociedad es titular de derechos
y obligaciones en este patrimonio que pre-
senta las siguientes características:
317. El patrimonio social es distinto del
patrimonio de los socios. La sociedad es la
propietaria de los bienes aportados por
los socios, quienes tienen contra ella un
crédito representado por su parte que les
da derecho a ejercer ciertas facultades: a
participar en los beneficios sociales, a que
se devuelva el valor de su aporte, a parti-
cipar en las asambleas generales.
 Derecho Comercial
Los acreedores sociales tienen un de-
recho de prenda para hacerlo efectivo en
el patrimonio de la sociedad y no sobre
el patrimonio de los socios. Los acreedo-
res sociales son pagados con los bienes
de la sociedad con preferencia respecto
de los acreedores personales de los so-
cios, quienes no pueden embargar los bie-
nes sociales, sitio pedir que con la parte
del socio deudor en la sociedad se solu-
cione su crédito.
En las sociedades de personas los
acreedores pueden perseguir el pago de
sus créditos no sólo en el patrimonio so-
cial, sino en el de los socios, que respon-
den personal y solidariamente de las
deudas sociales.
Por otra parte, ninguna compensación
es posible entre los créditos o deudas de
la sociedad y los créditos o deudas de los
socios.
Es así como un tercer deudor de la
sociedad no puede pretender compensar
su deuda con el crédito que él tenga con-
tra un socio.
A la muerte de un socio, sus herede-
ros no pueden pretender ningún derecho
directo sobre los bienes que componen el
patrimonio social.
318. El patrimonio social es administra-
do en forma autónoma por la sociedad. Por
el hecho de tener la personalidad jurídi-
ca, la sociedad tiene plena capacidad para
cumplir los actos que corresponden a su
objeto. Este es el principio de la especia-
lidad de la sociedad.16
Dentro de los límites de su objeto la
sociedad va a poder administrar y disponer
de su patrimonio. Todos los actos deben
ser cumplidos por la sociedad y no por los
socios, es decir, la sociedad actúa en forma
personal o por intermedio de sus órganos
o representantes legales. Así, la sociedad
quedará obligada tanto por los contratos
celebrados por sus representantes legales o
mandatarios, cuanto por los delitos o cua-
sidelitos que éstos puedan cometer.
16
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 401,
p. 81.
25
319. 2) El nombre y el domicilio de la
sociedad. Por ser persona jurídica, las so-
ciedades tienen un nombre y un domici-
lio o sede social distintos del de cada uno
de los socios.
320. El nombre de la sociedad varía se-
gún su naturaleza. En las sociedades de
personas, y en especial en la sociedad co-
lectiva, en la cual los socios responden
personalmente del pasivo social, el nom-
bre se denomina razón social y está cons-
tituido por el nombre de los socios o por
el de alguno de ellos, seguido de la ex-
presión “y compañía”.
En las sociedades de capitales, y más
particularmente en la sociedad anónima,
donde los socios responden de acuerdo
con su interés en la sociedad, el nombre
de los socios nada dice hacia el exterior;
entonces el nombre de la sociedad es una
denominación comercial que correspon-
de al objeto que ella explota: “Manufac-
turas de Calzados Iarza S.A.”.
Por último, en las sociedades de res-
ponsabilidad limitada el nombre puede
corresponder a una razón social a la cual
debe agregarse obligatoriamente la expre-
sión “limitada” para indicar la naturaleza
de la sociedad, o puede tener un nom-
bre o denominación comercial seguido
de la expresión “limitada” (art. 4º de la
Ley Nº 3.918, de 14 de marzo de 1923).
Ejemplos: “Díaz y Valenzuela Limitada”,
“Constructora de Viviendas Limitada”.
321. Domicilio o sede social. General-
mente figura como la razón social o la
denominación social en los estatutos de
la sociedad. El domicilio o sede social
debe ser real, no arbitrario ni ficticio. Una
persona física no elige su domicilio, por-
que la ley le atribuye el domicilio donde
tiene su residencia con ánimo de perma-
necer en ella (art. 59 del Código Civil).
El lugar donde un individuo está de asien-
to, o donde ejerce habitualmente su pro-
fesión u oficio, determina su domicilio
civil o vecindad (art. 62 del Código Ci-
vil). El domicilio en el caso de las perso-
nas físicas es un concepto legal que escapa
a la voluntad del individuo.
 Ricardo Sandoval López
Pero en el caso de la sociedad, ¿la sede
social está en el lugar donde se encuentra
el centro de la dirección administrativa?
¿O bien está ubicada en el lugar del cen-
tro de la explotación o actividad económi-
ca? ¿O bien, por último, en el lugar donde
se reúnen habitualmente las asambleas de
socios? La ley no se ha pronunciado ex-
presamente. La sede social debe ser fijada
por los socios en uno de estos centros,
pero debe corresponder a una realidad.
Según la Corte de Casación francesa,
“la sede social se encuentra allí donde
están ubicados los órganos de dirección
y de control”.17 Es en efecto ahí donde se
manifiesta el poder de decisión, es decir,
la voluntad de la persona moral.
En el derecho chileno se admite como
domicilio o sede social el que aparece en
los estatutos de la sociedad.
Veamos, por último, la nacionalidad
como consecuencia de la personalidad ju-
rídica atribuida a las sociedades.
322. 3) La nacionalidad de las socieda-
des. La nacionalidad de la sociedad como
persona jurídica es el vínculo que la une
con un Estado determinado. Se trata de
un vínculo jurídico que no puede que-
dar al arbitrio de los socios fundadores,
puesto que hay consecuencias muy im-
portantes que se derivan de la nacionali-
dad de la sociedad.
Es importante saber la nacionalidad
de una sociedad para los efectos de apli-
car la legislación relativa a su constitu-
ción y funcionamiento, por la posibilidad
que existe de poder invocar derechos re-
servados a los nacionales de un determi-
nado país (ejemplo: en Chile el comercio
de cabotaje está reservado a sociedades
chilenas), y, por último, por la posibili-
dad de escapar, en tiempo de guerra, a
las medidas que afectan a los bienes de
los enemigos (ejemplo: requisición de bie-
nes de una sociedad extranjera con cuyo
país el Estado está en guerra).
17
Cfr. Casación Civil, 15 de junio de 1957, en
Répertoire Dalloz, 1957, I, 596.
26
Fundamentalmente, dos criterios pue-
den considerarse para determinar la na-
cionalidad de la sociedad: primero, el
criterio de la sede social, de acuerdo con
el cual la sociedad tiene la nacionalidad
del lugar donde ha fijado su sede real, es
decir, aquel de su dirección administrati-
va; resulta fácil con este criterio encon-
trar la ley aplicable a su constitución y
funcionamiento; el segundo criterio es el
del control, de acuerdo con el cual cual-
quiera que sea el lugar donde se encuen-
tra la sede social, la sociedad tendrá la
nacionalidad de aquellos que le propor-
cionan los capitales o de aquellos que la
dirigen.
Muchos criterios presentan inconve-
nientes; el criterio de la sede social pre-
senta el problema de que en caso de
guerra las sociedades extranjeras, aun
cuando tengan su sede en un país deter-
minado, pueden ser prácticamente inter-
venidas o decomisadas por el enemigo.
El criterio del control presenta difi-
cultades cuando los capitales y los diri-
gentes son de nacionalidades diferentes.
¿Cómo conciliar ambos criterios? El
principio debe ser que la sociedad tenga
una nacionalidad determinada por su
sede social. Pero en los casos en que el
legislador ha reservado derechos a los na-
cionales, o cuando se trate de medidas
restrictivas dictadas contra los extranje-
ros, no debe considerarse la sede social
como determinante de la nacionalidad
de la sociedad, sino la nacionalidad de
las personas físicas que la controlan.18
He aquí las principales consecuencias
que se derivan del hecho de que la socie-
dad forme una persona jurídica distinta
de los socios individualmente considera-
dos, con lo cual hemos terminado el es-
tudio de los dos aspectos fundamentales
que deben distinguirse de la noción de
sociedad: el contrato de sociedad y la per-
sonalidad jurídica.
18
Casación Civil, 25 de julio de 1933. Dalloz,
1933, 141; DE JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 405,
p. 84.
 Derecho Comercial
Teniendo suficientemente determina-
dos el concepto de sociedad y los elemen-
tos que lo componen, trataremos a conti-
nuación los diversos tipos de sociedades;
sus características comunes y diferencia-
les, las ventajas y desventajas de cada uno
de ellos. Esto constituirá el objeto de nues-
tra Sección II, que veremos en seguida.
Sección II
Los diversos tipos de sociedades
323. Enumeración. Tomando en cuen-
ta el objeto de la sociedad, es decir, la
naturaleza de la actividad o empresa que
ella explota, las sociedades pueden clasifi-
carse en sociedades civiles y comerciales.
Por otra parte, las sociedades pueden
clasificarse, de acuerdo con sus caracte-
res formales, en colectivas, anónimas, en
comandita y de responsabilidad limitada.
Las características formales que se toman
en cuenta para agrupar las sociedades de
este modo son: la responsabilidad de los
socios, la forma de administración, la ra-
zón social y la cesibilidad de los derechos
de los socios.
Sin embargo, pensamos que la clasifi-
cación más importante entre las socieda-
des comerciales es la que distingue entre
sociedades de personas, sociedades de ca-
pitales y sociedades de carácter mixto.
Veamos separadamente cada una de
estas clasificaciones y sus caracteres jurí-
dicos distintivos.
Párrafo I
Sociedades civiles y comerciales
324. Elementos de clasificación. El elemen-
to que sirve de base para formular esta
clasificación es, como dijimos, el objeto
para el cual la sociedad se ha pactado.
Ahora bien, de acuerdo con el artícu-
lo 2059 del Código Civil, si el objeto de la
sociedad es la realización de algún acto
de aquellos que la ley califica de comer-
ciales (art. 3º del Código de Comercio), la
27
sociedad es comercial. Por el contrario, si
el objeto social no está constituido por
actos de comercio, la sociedad es civil, con
excepción de la sociedad anónima, que es
siempre mercantil, aun cuando se forme
para la realización de negocios de carác-
ter civil (art. 1º inc. 2º de la Ley Nº 18.046).
Basta que uno de los actos que consti-
tuyen el objeto social sea un acto comer-
cial para que la sociedad tenga el mismo
carácter. De esta suerte, la mercantilidad
de la sociedad es obra de la propia ley;
nada vale que las partes expresen en los
estatutos que la sociedad tendrá el carác-
ter de sociedad civil si se dedica a realizar
alguna de las actividades que la ley califi-
ca de actos de comercio en el artículo 3º
del Código de Comercio. La jurispruden-
cia de nuestros tribunales ha señalado a
este respecto: “El hecho de habérsele dado
equivocadamente a la sociedad en el en-
cabezamiento de la escritura social, el
nombre de comercial, de que se hayan
llenado algunas de las formalidades, no
son causa para que pierda su verdadero
carácter civil. La ejecución de actos de
comercio por parte de la sociedad tampo-
co la hace perder su carácter civil, por-
que la ley para clasificar la sociedad no
considera los actos que ellas pueden rea-
lizar durante la vigencia del contrato, sino
los negocios para que ha sido formada”.19
325. Importancia de la clasificación de
sociedades civiles y comerciales. Es interesan-
te calificar una sociedad de civil o de co-
mercio por las siguientes razones:
a) Ellas se constituyen de una manera
diferente. Las sociedades comerciales son
solemnes, deben cumplir determinadas
formalidades de constitución: escritura
pública que contiene el pacto social y,
además, inscripción en extracto en el Re-
gistro de Comercio. Estas formalidades
varían según que se trate de sociedades
comerciales de personas, de capitales o
de carácter mixto.
19
Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. IX,
secc. 2ª, p. 49.
 Ricardo Sandoval López
Por el contrario, las sociedades civiles
no están sometidas a ninguna formalidad;
son, por regla general, consensuales, con
excepción de las sociedades civiles de res-
ponsabilidad limitada, que deben obser-
var determinadas reglas formales de
constitución (art. 2º de la Ley Nº 3.918,
de 14 de marzo de 1923).
b) La responsabilidad de los socios es dife-
rente en las sociedades civiles y comerciales, lo
que se aprecia con mayor claridad en las
sociedades colectivas. En las sociedades co-
lectivas civiles los socios responden con todo
su patrimonio de las deudas sociales (res-
ponsabilidad ilimitada), pero a prorrata de
su interés en la sociedad. Así, por ejemplo,
un socio que tiene una parte social equiva-
lente a un tercio del capital social respon-
de con todos sus bienes, pero en propor-
ción al tercio que constituye su aporte en
la sociedad. En las sociedades colectivas co-
merciales la responsabilidad, además de ser
ilimitada, es solidaria, es decir, cada socio
debe responder frente al tercero acreedor
por la totalidad de la deuda.
c) Las sociedades civiles, por regla gene-
ral, no están obligadas a llevar contabilidad,
en tanto que las comerciales deber lle-
varla obligatoriamente.
d) Para los efectos de patentes municipa-
les20 y de cumplimiento de obligaciones
tributarias (Impuesto a la Renta), la si-
tuación es distinta según que se trate de
sociedades civiles o comerciales.21
En fin, digamos que la profesión de
los socios que forman la sociedad no in-
fluye en su calificación jurídica de civil o
comercial. Así, por ejemplo, dos profe-
sionales (médicos) pueden asociarse para
explotar un establecimiento dedicado a
la compra y venta de automóviles, y en
ese caso la sociedad es mercantil. Por el
contrario, dos comerciantes pueden aso-
ciarse para explotar una finca agrícola,
en cuyo caso la sociedad es civil.22
20
Véase Decreto Ley Nº 3.063 de 29 de diciem-
bre de 1979, sobre Rentas Municipales.
21
Véase además el artículo 419 del Código de
Comercio, sobre prescripción de acciones en las
sociedades comerciales.
22
VARELA VARELA, ob. cit., Nº 130, p. 176.
28
Párrafo II
Sociedades colectivas, anónimas, en
comandita y de responsabilidad limitada
326. Fundamentos de la clasificación.
Esta clasificación se funda en los caracte-
res formales, principalmente en la forma
de administración, la responsabilidad de
los socios, el uso de la razón social y la
posibilidad de ceder los derechos en la
sociedad.
a) Sociedades colectivas. Son sociedades
que se constituyen en base a la confianza
recíproca entre los asociados, en la cual
todos administran y tienen, en principio,
el uso de la razón social, y responden
con todos sus bienes de las deudas de la
sociedad. La razón social en esta clase de
sociedades está formada por el nombre
de uno o varios de los socios, seguido de
la expresión “y compañía”.
Los socios no pueden ceder su cuota
de interés en la sociedad por tratarse de
un contrato que se perfecciona en consi-
deración a la persona, intuito personae.
b) Las sociedades anónimas. Son aque-
llas en las cuales el capital está dividido en
acciones, administradas por un directorio
cuyos miembros son temporales y revoca-
bles, en las que los socios responden se-
gún el monto de sus aportes y conocidas
por la designación del objeto de la em-
presa. Se trata de una sociedad de capita-
les en la cual los socios pueden ceder
libremente su parte social representada por
un título negociable denominado acción.
c) Las sociedades en comandita. En ellas
hay dos tipos de socios: los que aportan
bienes para constituir el capital social, lla-
mados socios comanditarios, y los que tie-
nen a su cargo la administración exclusiva
de la sociedad, llamados socios gestores.
Se trata de sociedades de carácter mixto,
por cuanto los socios comanditarios o ca-
pitalistas se rigen, en principio, por las
normas de las sociedades de capitales, en
tanto que los socios gestores se rigen por
reglas aplicables a las sociedades de per-
sonas. Hay dos clases de sociedades en
comandita: la en comandita simple y la
por acciones.
 Derecho Comercial

d) La sociedad de responsabilidad limita- Párrafo III

da. En nuestro derecho son verdaderas
sociedades colectivas en las cuales los so-
cios limitan expresamente su responsa-
bilidad en el monto del aporte. Sin
embargo, la evolución de este tipo socie-
tario y su creciente aplicación hacen que
se le considere, en el derecho compara-
do, como una sociedad “a medio cami-
no” entre las sociedades de personas y las
sociedades de capitales, adquiriendo en
el derecho francés cada vez mayor cate-
goría de sociedad de capitales.23
Criterio moderno de clasificación
de las sociedades
327. En el derecho contemporáneo de
sociedades24 se emplean diferentes crite-
rios para agrupar los diversos tipos de so-
ciedades mercantiles, tomando en cuenta
el aspecto económico, las finalidades que
no se expresan al constituirlas, el aspecto
económico-jurídico y lo que es esencial-
mente jurídico. Estudiaremos separada-
mente estos criterios de clasificación.

CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES

SEGÚN ASPECTOS FORMALES

Administración Responsabilidad Razón social Cesibilidad

derechos

Sociedad – Todos los socios Ilimitada y Nombre de Derechos no se

colectiva – Uno o varios solidaria uno de los ceden
socios socios “y Cía.”
– Un tercero
extraño

Sociedad Directorio Limitada al Nombre social Títulos

anónima monto aporte + Sociedad negociables
Anónima o
S.A.

Sociedad de Como colectiva o Limitada Nombre de Derechos no

responsabilidad como anónima uno o varios se ceden
limitada socios u objeto
social + “Cía.
Ltda.”

Sociedad en Sólo a cargo socios Gestores: Sólo nombre Gestores no

comandita gestores ilimitada y de gestores pueden ceder.
solidaria. Comanditarios
Comanditarios: sí
resp. limitada
aporte

24
Véase J OAQUÍN GARRIGUES, Teoría General de
23
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 353, las Sociedades Mercantiles, en Revista de Derecho Mer-
p. 23. cantil Nº 131, 1974.

29
 Ricardo Sandoval López
328. Criterio económico. Para agrupar a
las sociedades comerciales se atiende fun-
damentalmente a los motivos que indu-
cen a la asociación. Existe un motivo
determinante común a todos los tipos so-
cietarios: la imposibilidad de conseguir
ciertos fines mediante el esfuerzo indivi-
dual aislado. Aparte de este impulso ge-
nérico surgen diversos motivos específicos
que nos llevan a constituir un tipo de
sociedad con preferencia a otro. Estos
motivos específicos que se corresponden
con otras tantas formas societarias son:
– El complemento de la capacidad de
trabajo individual;
– El deseo de obtener o de aumentar
el capital de la empresa, y
– La disminución de riesgo mediante
su división.
a) Complemento de la capacidad de traba-
jo individual. En la medida en que la explo-
tación económica aumenta y deviene más
compleja, resulta más difícil para su titular
tener en sus manos las riendas del nego-
cio. Surge entonces la necesidad de con-
fiar a los empleados la dirección de
sucursales o agencias de esta empresa, me-
diante contratos de participación en las uti-
lidades. Sin embargo, el mejor modo de
estimular el interés en la empresa consiste
en convertir al empleado en coempresa-
rio, haciéndole responder ilimitadamente
con sus propios bienes. De esta asociación
de capital y de energía de trabajo de todos
los participantes nace la sociedad colectiva.
b) Propósito de aumentar el capital de la
empresa. Otras veces el empresario aisla-
do desea obtener nuevos capitales, sin los
inconvenientes del préstamo (interés fijo
y restitución íntegra). El medio para lo-
grarlo consiste en asociar al capitalista,
dándole participación en los beneficios y
limitando su riesgo de pérdida al aporte
que hubiere efectuado. Mediante dos for-
mas societarias se cumple tal finalidad eco-
nómica: la sociedad en comandita y la
asociación o cuentas en participación, aun
cuando en esta última no llega a formar-
se un ente colectivo.
c) División de los riesgos. A medida que
el capitalismo va insinuándose en la acti-
30
vidad mercantil, se hace necesaria una
forma jurídica que limite y divida la res-
ponsabilidad entre iodos los socios, dado
que las grandes empresas (contrucción y
explotación de ferrocarriles, seguros, ban-
cos, sociedades mineras, etc.) suponen
grandes riesgos. La forma jurídica que
consagra el principio de la responsabili-
dad limitada al aporte de una manera
más acabada es la sociedad por acciones
o sociedad anónima.
329. Criterio de las finalidades atípicas.
Las finalidades económicas antes señala-
das conforman el esquema clásico de los
motivos que inducen a formar socieda-
des. Pero a lo largo de la vida de las gran-
des sociedades esos motivos dejan paso a
otros bien diferentes. La adquisición de
acciones y, por tanto, la entrada de nue-
vos socios se inspira en consideraciones
de otra naturaleza. La persona que com-
pra acciones en la Bolsa de Comercio no
piensa en ser socio activo en la sociedad,
sino en hacer una inversión rentable con
su dinero o bien una especulación bursá-
til revendiendo a mayor precio las accio-
nes que compró. Estas finalidades atípicas
surgen asimismo en el momento de la
constitución de la sociedad. Es frecuente
que se emplee la forma jurídica de las
sociedades mercantiles con fines de pro-
tección o de comodidad personal. A la
inversa, puede ocurrir también que los
socios no deseen utilizar el ropaje jurídi-
co de la sociedad en las relaciones exter-
nas, sino sólo en su aspecto interno; en
tal caso se habla de sociedad interna por
oposición a la sociedad externa o ad ex-
tra. En la vida real suelen distinguirse, de
acuerdo con estos motivos atípicos pre-
sentes en el momento fundacional, dos
tipos de sociedades:
a) La sociedad interna, que es aque-
lla que no se manifiesta hacia el exterior
y en la que el gestor responde personal-
mente, puesto que no aparece como ges-
tor social, y
b) La sociedad ficticia, que funciona
ad extra como verdadera sociedad, pero
que está destinada a cubrir la actividad
 Derecho Comercial
comercial de una sola persona que, me-
diante este sistema, aspira a obtener el
beneficio de la responsabilidad limitada.
330. Criterio económico-jurídico. De
acuerdo con él, las sociedades se dividen
en individualistas o de personas y colecti-
vistas o de capitales, atendiendo a la ges-
tión social, o, más propiamente, según la
relación que exista entre la administra-
ción del negocio y la calidad del socio.
a) Sociedades individualistas o de per-
sonas son aquellas en que los socios como
tales tienen derecho a la gestión. En ellas
la propiedad de la empresa en sentido
económico y su dirección se reúnen en
unas mismas manos. Es lo que Garrigues
califica de autoorganicismo.25 La gestión
del negocio y la representación corres-
ponden a los socios de acuerdo con el
contrato social, sea a todos los socios (so-
ciedad colectiva), sea a un grupo de ellos
(sociedad en comandita).
b) Sociedades colectivistas o de capi-
tales. En este tipo de sociedades el socio
como tal no tiene derecho a la gestión
social. En ellas la propiedad y la direc-
ción de la empresa están radicadas en
diferentes manos (organicismo de terce-
ros). El prototipo de estas sociedades es
la sociedad por acciones. Claro está que
en las sociedades anónimas los socios pue-
den ser nombrados como miembros del
órgano de gestión e incluso en muchos
casos la calidad de socio es condicionan-
te para formar parte de él.
El aspecto jurídico fundamental de
la distinción entre sociedades individua-
listas y colectivistas no se encuentra en el
predominio de uno de los dos factores
económicos de la empresa (capital o tra-
bajo), sino en las consecuencias jurídicas
de esa apreciación económica, o sea, la
cesibilidad del carácter de socio, negada
en las sociedades de tipo personalista y
admitida en las sociedades de tipo capi-
25
G ARRIGUES, Teoría General de las Sociedades
Mercantiles, en Revista de Derecho Mercantil, Espa-
ña, Nº 131, año 1974.
31
talista. La cesibilidad o incesibilidad del
carácter de socio son, respectivamente,
las consecuencias jurídicas de factores eco-
nómicos diversos: en las sociedades de
personas, la capacidad de trabajo que cada
socio representa para los demás; en las
sociedades de capitales, el aporte pecu-
niario del socio, que es esencialmente fun-
gible.
331. Criterio jurídico. Este criterio de
clasificación atiende a la diversa respon-
sabilidad del socio por las deudas socia-
les y parte de la base de la distinción entre
la personalidad de la sociedad y la perso-
nalidad de los socios, suponiendo que la
sociedad tiene sus propias deudas. Desde
este punto de vista se ofrecen tres tipos
de sociedades en las legislaciones comer-
ciales.
a) En la sociedad colectiva los acree-
dores de la sociedad pueden embargar
no sólo los bienes del patrimonio social,
sino también los del patrimonio particu-
lar de cada socio. En consecuencia, cada
uno de éstos responde personal e ilimita-
damente por las deudas sociales, sin rela-
ción a su aporte ni a una determinada
suma de garantía. Responde además soli-
dariamente con los demás socios, es de-
cir, su responsabilidad no es el resultado
de dividir la deuda por el número de aso-
ciados ni se mide en proporción a su ha-
ber en el fondo social. Responde, en fin,
una vez realizada la excusión de los bie-
nes sociales, es decir, su responsabilidad
es de segundo grado respecto a la socie-
dad misma.
b) En la sociedad en comandita los
acreedores sociales pueden hacer efecti-
vos sus créditos tanto en el patrimonio
social como en el patrimonio particular
de al menos uno de los socios (el socio
gestor). Estos últimos responden de la
misma forma que los socios colectivos. Los
socios comanditarios o capitalistas respon-
den de las deudas sociales en forma limi-
tada, de acuerdo con su interés en la
sociedad.
c) En la sociedad por acciones los
acreedores de la sociedad pueden hacer
 Ricardo Sandoval López
efectivas sus acreencias únicamente en el
patrimonio social. Los socios responden
sólo de su propia obligación, esto es, la
de enterar en la caja social las acciones
suscritas. Aparte de la aportación ofreci-
da, no responden en grado alguno de las
deudas sociales, puesto que el único obli-
gado es el patrimonio de la sociedad.
Garrigues destaca que la contraposición
entre la sociedad colectiva por un lado
y la anónima por otro, como corres-
pondientes a dos tipos opuestos de
responsabilidad por deuda, uno el de la
responsabilidad ilimitada y otro el de la
responsabilidad limitada, no puede con-
siderarse exacta. Señala, en efecto, que
más que un problema de limitación o
ilimitación de la responsabilidad, lo que
hay aquí es un problema de comunica-
ción o incomunicación de esa responsa-
bilidad. La responsabilidad de la socie-
dad por sus propias deudas, como
persona jurídica que es, es una responsa-
bilidad siempre ilimitada en todas las cla-
ses de sociedades. La responsabilidad del
socio por sus propias deudas frente a la
sociedad es también siempre ilimitada:
responde con todos sus bienes de la obli-
gación de enterar el aporte prometido.
Cuando se dice que la responsabilidad
del socio es ilimitada no se refiere enton-
ces a sus propias deudas sino a las de la
sociedad. Si el socio hace suyas las deu-
das sociales hay una comunicación de
deudas entre el patrimonio social y el pa-
trimonio del socio. En las sociedades per-
sonalistas se da esta comunicación, en tan-
to que en las colectivistas o de capitales
no se presenta. Lo esencial no es, pues,
el hecho de que los socios respondan con
todos sus bienes, cosa normal en materia
de obligaciones, sino que, en el primer
caso, respondan de las resultas de las ope-
raciones sociales, mientras que en el se-
gundo no responden nunca de las deu-
das sociales. Por eso, cuando se dice que
el accionista de una sociedad anónima o
el comanditario de una en comandita go-
zan del beneficio de responsabilidad li-
mitada, se expresa un concepto impreci-
so. Uno y otro limitan su deuda a una
32
suma determinada, el aporte, pero res-
ponden con todos sus bienes.
Tiene sentido hablar de responsabili-
dad ilimitada o limitada –concluye Garri-
gues– respecto de las deudas propias, pues
en ellas cabe que la responsabilidad se
limite en el aspecto personal o real. Pero
cuando se aplica dicha terminología a las
sociedades mercantiles y en ellas se fun-
da un criterio de clasificación, es eviden-
te que la contraposición entre sociedades
de responsabilidad limitada e ilimitada
induce a confusión y es imprecisa, por-
que todas las sociedades mercantiles son
de responsabilidad ilimitada, puesto que
ellas responden con todos sus bienes de
sus propias deudas; y es evidente que los
socios de cualquier sociedad responden
de un modo ilimitado de sus propias deu-
das, es decir, de la aportación social. Lue-
go, la contraposición exacta es entre sociedad
en que las deudas sociales no se comunican a
los socios ni, por lo tanto, la responsabilidad
por esas deudas, y sociedad en la que las deu-
das sociales sí se comunican a los socios.
Por aquí se descubre un vínculo en-
tre autonomía patrimonial y forma de res-
ponsabilidad. Hay sociedades, como la
anónima y la de responsabilidad limita-
da, en las que la autonomía patrimonial
es plena, en el sentido de que las vicisitu-
des del patrimonio de los socios no se
transmiten al patrimonio de la sociedad.
Hay, por el contrario, otras sociedades,
como la colectiva y la comanditaria res-
pecto de los socios colectivos, en las que
las vicisitudes de la vida patrimonial de
los socios se transmiten al patrimonio so-
cial, determinando incluso la extinción
de la sociedad (quiebra del socio colecti-
vo). Pues bien, en las primeras los socios
sólo responden de su deuda frente a la
sociedad, es decir, de la deuda de aporta-
ción. En las segundas los socios respon-
den de sus propias deudas y, además, de
las deudas sociales. Vemos, pues, que el
hecho de que los socios respondan no
sólo de sus propias deudas, sino también
de las deudas de la sociedad, dependerá
del grado de la autonomía patrimonial
de ésta.
 Derecho Comercial
Señalemos, en fin, únicamente dos
repercusiones importantes de la distin-
ción entre sociedad de responsabilidad
limitada y sociedad de responsabilidad
ilimitada.
a) En cuanto a la gestión. Por regla ge-
neral (salvo en la sociedad de responsa-
bilidad limitada) se corresponden la
responsabilidad con la gestión social: los
socios que tienen un derecho propio a la
gestión responden ilimitadamente; los
otros responden limitadamente.
b) En cuanto al régimen interno de la
sociedad. Cuando los socios responden ili-
mitadamente, gozan de libertad para pac-
tar a su arbitrio sus derechos y obligacio-
nes dentro de la sociedad. El aspecto
interno y el externo de la sociedad están
separados por una línea tajante, rigién-
dose el primero por las reglas del dere-
cho positivo (la responsabilidad ilimitada
de los socios garantiza a los terceros con-
tra los pactos que tiendan a disminuir el
patrimonio social). Por el contrario, el
principio de la responsabilidad limitada
del socio somete a cierta rigidez toda la
esfera vital de la sociedad, sin distinción
entre aspecto interno y externo y con ex-
clusión de las normas de derecho positi-
vo. Puesto que el patrimonio social, y no
el de los socios, es el único responsable
frente a los acreedores, recibe por este
hecho una disciplina legal férrea, que obli-
ga a los socios a la efectiva aportación e
impide la disminución del fondo social
en perjuicio de los acreedores (principio
de la estabilidad del capital social).
332. d) El criterio de la dimensión en la
clasificación de las sociedades. La declina-
ción de las sociedades de personas y la
evolución de los hechos hacia la constitu-
ción de sociedades anónimas o de res-
ponsabilidad limitada, por una parte, y el
acercamiento entre las sociedades de per-
sonas y las sociedades de capitales con la
aparición de la sociedad de responsabili-
dad limitada, por la otra, han trastorna-
do los marcos tradicionales y modificado
profundamente los supuestos de una elec-
ción que de ahora en adelante no tiene
33
lugar entre sociedades de personas y
sociedades de capital, sino entre la socie-
dad anónima y la sociedad de responsa-
bilidad limitada.
Ampliamente superada la distinción
tradicional de sociedades de personas y
sociedades de capital, ya debilitada por
la institución de la sociedad de responsa-
bilidad limitada, rebelde a toda clasifica-
ción, aminorada por el juego de cláusulas
estatutarias destinadas a introducir en la
sociedad anónima un determinado intui-
to personae,26 debilitado por el renacimien-
to de la responsabilidad personal en las
sociedades de responsabilidad limitada y
en las sociedades anónimas, lo que se ad-
vierte claramente con la ley francesa de
13 de julio de 1967 sobre liquidación de
bienes y pago judicial, lo que no basta
ahora para guiar la elección de los inte-
resados.
Se hace necesario, como lo indica la
doctrina de los comercialistas franceses,27
replantear la clasificación tradicional de
las sociedades comerciales y operar una
distinción entre los diferentes tipos fun-
dada en una redistribución nueva, de ori-
gen económico sin duda, que considere
también los supuestos sociológicos, para
poner término a la situación ilógica que
se presenta frecuentemente en la reali-
dad, de pequeñas sociedades constituidas
bajo la forma de sociedad anónima, y de
grandes sociedades que, por el contrario,
revisten la forma de sociedades de res-
ponsabilidad limitada. Las mismas reglas
se aplican al reglamentar situaciones eco-
nómicas muy diferentes.
Existen empresas de pequeña o me-
diana dimensión, como asimismo otras
de gran tamaño. ¿Por qué no podrían
existir tipos de sociedades comerciales
destinadas esencialmente a las primeras
26
PH. NOCQUET, Le critère de la dimension dans
les sociétés commerciales, Revue des Sociétés, Nº 4, oct.-
dec., 1974, pp. 645 y ss.
27
C LAUDE- J. BERR, La place de la notion de con-
trôle en droit des sociétés. Mélanges, Daniel Bastian,
Licet. París, 1974, p. 5; NOCQUET, ob. cit., Nº 4,
p. 645.
 Ricardo Sandoval López

categorías y otras reservadas a las segun- Párrafo IV

das? Determinadas formas sociales son
Ventajas y desventajas de las diferentes
más convenientes a las sociedades de pe-
clases de sociedades
queña o mediana envergadura, en tanto
que otras se adaptan mejor a empresas
333. Clasificación. Creemos que la
de dimensiones relativamente importan-
mejor forma de destacar las ventajas e
tes, habida consideración del número de
inconvenientes de los diversos tipos de
socios, del monto del capital social, del
sociedades es haciendo uso de la clasifi-
carácter abierto o cerrado de la sociedad.
cación que distingue entre sociedades de
Ciertos tratadistas28 preconizan la apli-
personas y sociedades de capitales. En
cación de formas jurídicas de concepción
efecto, dentro de las primeras podemos
y de estructura distintas según la dimen-
incluir las sociedades colectivas, las socie-
sión de la empresa. En otros términos,
dades en comandita simple y las socieda-
esto significa proponer una distinción de
des en participación. En derecho chile-
las sociedades comerciales fundada en su
no habría que ubicar aquí también a las
tamaño que, sin romper con las ideas tra-
sociedades de responsabilidad limitada.
dicionales, conduciría, sin embargo, a una
A la segunda categoría pertenecen la so-
nueva redistribución de los diferentes ti-
ciedad en comandita por acciones, la so-
pos de sociedades comerciales.
ciedad de responsabilidad limitada consi-
No obstante, el empleo del criterio
derada en Francia “pequeña sociedad de
de la dimensión en las sociedades comer-
capitales”29 y la sociedad anónima.
ciales no se limitaría solamente a la elec-
Las sociedades de personas presentan
ción de una forma social, aunque ella sea
la ventaja de la simplicidad de su consti-
la manifestación más evidente, de suerte
tución; basta un pequeño número de per-
que la forma de sociedad anónima está
sonas (dos a lo menos) para que ellas se
reservada a las empresas de una talla re-
formen. La base de la unión está en la
lativamente importante y la sociedad de
confianza recíproca que se deben los so-
responsabilidad limitada a empresas de
cios (parientes o amigos) para empren-
dimensión más modesta. El criterio de la
der negocios de pequeña envergadura
dimensión debe permitir además una di-
económica. El mayor inconveniente que
versificación de la reglamentación aplica-
ellas presentan es que por el hecho de
ble respecto de una misma forma social,
estar constituidas en razón de la persona
particularmente en el seno de la socie-
de los socios, su existencia está ligada a
dad anónima, cuyas normas no pueden
la vida de éstos. Además, como todo el
ser idénticas según que se trate de una
crédito reposa sobre la solvencia de sus
sociedad abierta o de una sociedad ce-
socios, quienes responden de las deudas
rrada.
sociales, ilimitada, indefinida y solidaria-
Por último, vale la pena destacar que
mente (en el caso de sociedad colectiva
si bien es cierto que las manifestaciones
comercial), ellas no son el instrumento
del criterio de la dimensión son numero-
apropiado para la realización de grandes
sas en el nuevo derecho de sociedades
empresas. Podría decirse que en la época
de Europa, particularmente en el dere-
actual, en los países industrializados, es-
cho francés, nacido de la reforma intro-
tas sociedades de personas se encuentran
ducida por la ley de 24 de julio de 1966,
en regresión en relación con las socieda-
no es menos cierto que sus efectos están
des de capitales.30
todavía limitados.

28
FELIPE DE SOLA CAÑIZARES, Le critère de la di- 29
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 574,
mension en droit des sociétés, Revue Trimestrielle de p. 263.
Droit Commercial, Francia, 1950, pp. 364 ss. 30
RIPERT, ob. cit., 2ª edición, 1951, p. 5.

34
 Derecho Comercial
El régimen de administración, entre-
gado en principio a todos los socios, te-
niendo cada uno derecho a oponerse a
los actos de los otros, constituye también
otro inconveniente en las sociedades de
personas.
Las sociedades de capitales presentan
a su turno ventajas e inconvenientes en
el plano jurídico, económico y social.
En el plano jurídico, la sociedad anó-
nima típica representa la ventaja de que
está completamente desligada de la con-
sideración de la persona del socio, en su
constitución y funcionamiento.
En ellas, los socios titulares de accio-
nes negociables, esto es, libremente cesi-
bles a terceros, responden de las deudas
sociales sólo hasta la concurrencia del
monto de sus acciones; son administra-
das por mandatarios revocables y se co-
nocen por el objeto que constituye su
explotación o actividad, es decir, por su
denominación comercial.
Desde el punto de vista económico,
por su duración y por la concentración
de capitales que ellas permiten, puede
decirse que las sociedades de capitales son
actualmente la estructura jurídica más
adaptada a las empresas modernas. Se ha
dicho de ellas que son “un maravilloso
instrumento del capital moderno”31 y que
constituyen la técnica jurídica de organi-
zación de la empresa mejor elaborada. 32
Sin embargo, a este respecto las socie-
dades de capitales presentan también in-
convenientes: sus títulos (acciones) expe-
rimentan a menudo fluctuaciones en la
bolsa, que cada día corresponden menos
a la marcha de sus negocios que a especu-
laciones de orden financiero. Estas espe-
culaciones influyen en la diferencia de co-
tización y provocan artificialmente, a partir
de la ley de la oferta y de la demanda,
alzas y bajas que en nada se justifican.
31
GEORGES RIPERT, “Aspects Juridiques du Ca-
pitalisme Moderne”, Nº 20 y ss.
32
CHAMPAUD , CLAUDE, Le pouvoir de concentra-
tion de la société por actions; PAILLESSEAU, JEAN, La so-
ciété anonyme, technique, organisation de l’entreprise,
Bibl. de Droit Commercial, Nº 18, París, 1967.
35
En el plano social, el principal incon-
veniente en las grandes sociedades de ca-
pitales lo constituye el hecho de que sus
acciones son suscritas por una gran canti-
dad de ahorrantes, que no tienen la posi-
bilidad material de asistir a las asambleas
o que no lo consideran necesario; se con-
tentan con dirigir “poderes en blanco” al
presidente del directorio, quien puede de
este modo obtener fácilmente una mayo-
ría para hacer aprobar los proyectos de
resoluciones, que son generalmente “pre-
parados” en su propio interés o en el inte-
rés del grupo que ellos representan.33 Son,
entonces, los administradores y no los ór-
ganos deliberantes “quienes hacen la ley”.
Hemos visto así las principales venta-
jas e inconvenientes de los diversos tipos
de sociedades agrupados en la clasifica-
ción que distingue entre sociedades de
personas y sociedades de capital. Estudia-
remos ahora en un capítulo separado las
sociedades de personas y dentro de ellas
la sociedad colectiva comercial.
TEMAS DE DISCUSIÓN,
DE DISERTACIÓN,
DE INVESTIGACIÓN Y CASOS
PRÁCTICOS
1) El contrato de sociedad celebra-
do por incapaces,
2) El contrato parciario y la sociedad.
3) Valoración del aporte de industria
en las sociedades de personas.
4) El aporte del “know-how” (saber
cómo) en una sociedad, ¿es aporte de in-
dustria o aporte de bienes?
5) Aporte de derechos, acciones, cuo-
ta o parte de una herencia en sociedad.
6) ¿Puede aportarse la posición con-
tractual que una persona tiene en un de-
terminado contrato a una sociedad?
33
Véanse CLAUDE- J. BERR, La place de la notion
de contrôle en droit de sociétés, Mélanges, Daniel Bastian,
pp. 12, 13 y 14; D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit.,
Nº 575, p. 263; RIPERT, ob. cit., Nº 1242, pp. 692 y ss.
 Ricardo Sandoval López
La figura de la cesión de contrato
¿puede aplicarse en materia de sociedad
y ser objeto de aporte?
7) La “cláusula leonina” como cau-
sal de nulidad de fondo de la sociedad.
8) ¿Puede haber lesión enorme en
la estipulación y valoración del aporte y
la atribución de la cuota o parte de inte-
rés de un socio en la sociedad? La lesión
enorme ¿es un vicio del consentimiento
o un desequilibrio de las prestaciones que
afecta la causa como elemento esencial
de todo contrato?
9) ¿Cómo se efectúa la tradición de
los diversos elementos del establecimien-
to de comercio que se aporta en dominio
a una sociedad?
10) ¿Puede aportarse el usufructo de
un título de crédito a una sociedad?
¿Cómo perfeccionaría usted este aporte
tanto en su estipulación en el contrato
cuanto en su traspaso a la compañía?
11) La infracción de la affectio societatis
¿puede originar la disolución de una so-
ciedad de personas? En el derecho chi-
leno, ¿en qué disposición fundaría la
causal?
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 Ricardo Sandoval
Capítulo VIIILópez
LAS SOCIEDADES DE PERSONAS
334. Finalidad. Hemos dicho que un co-
merciante, frente a las dificultades que im-
plica el desarrollo de la actividad comercial
bajo la forma de empresa individual, debe
necesariamente asociarse con otros para lle-
var a cabo una explotación económica de
mayor tamaño. Cuando la actividad que se
piensa ampliar no requiere de grandes ca-
pitales, basta con que el comerciante se aso-
cie con un grupo de personas que le
merecen su entera confianza. La forma ju-
rídica adecuada es entonces una sociedad
de personas, en la cual los socios responden
indefinidamente por las deudas sociales, co-
nocida por la razón social integrada por el
nombre de todos o de alguno de ellos segui-
do de la expresión “y compañía” y adminis-
trada por todos los socios o por algunos de
ellos o por mandatarios especialmente de-
signados a este efecto. Existen varias clases
de sociedades de personas: la sociedad co-
lectiva, la sociedad en comandita simple y la
asociación o cuentas en participación, que
es una sociedad oculta (para terceros) en-
tre un comerciante y uno o más participan-
tes que le facilitan dinero para una o varias
operaciones determinadas. Este último tipo
de sociedad carece de personalidad jurídi-
ca, porque es sólo el comerciante quien con-
trata con los terceros y los participantes se
limitan sólo a entregar su dinero y a recibir
el beneficio si lo hubiere.
Sección I
La sociedad colectiva comercial
335. Generalidades. Es la más antigua
de las sociedades mercantiles: nació en
plena Edad Media, como forma evolutiva
de las comunidades familiares que conti-
nuaban la explotación del comercio pa-
terno, y por eso en un principio unió
exclusivamente a personas ligadas por
vínculos de sangre. Este carácter origina-
rio y secular, que se conserva fresco y lo-
zano con el correr del tiempo, es el que
permite considerar a la forma social co-
lectiva como la primera y más genuina
representación de las sociedades perso-
38
nalistas o de personas. Pero el carácter
de sociedad pactada en consideración de
las personas (las vicisitudes personales que
se presentan en la vida de sociedad: la
muerte de un socio, por ejemplo, puede
originar su disolución), unido a la res-
ponsabilidad ilimitada de los socios y a la
dificultad de integrar grandes capitales
entre pocas personas muy unidas entre
sí, hace que cada día sea menos apropia-
da para el gran tráfico moderno, siendo
más frecuente, como hemos visto, la cons-
titución de sociedades de capitales.1
336. Definición. El Código de Comer-
cio chileno no define la sociedad colecti-
va comercial. Es el artículo 2061 inciso 2º
del Código Civil el que contiene una de-
finición en los siguientes términos: “Es
sociedad colectiva aquella en que todos
los socios administran por sí o por un
mandatario elegido de común acuerdo”.
La definición que da el Código Civil no
considera los rasgos formales que dife-
rencian a la sociedad colectiva de otras
sociedades, como: la responsabilidad de
los socios, el uso de la razón social, la
cesibilidad de los derechos, etc.
En el artículo 301 del Código de Co-
mercio argentino se define la sociedad
colectiva comercial diciendo que “es la
que forman dos o más personas ilimitada
y solidariamente responsables que se unen
para comerciar en común, bajo una for-
ma social”. Esta disposición contiene prác-
ticamente casi todos los rasgos formales
que caracterizan a la sociedad colectiva
comercial.2
En el derecho chileno la sociedad co-
lectiva puede ser definida como aquella
en que los socios administran por sí o
por mandatarios elegidos de común
acuerdo y responden en forma indefini-
1
Véase URÍA , ob. cit., p. 119.
2
El artículo 10 de la ley francesa Nº 66-537, de
24 de julio de 1966, describe estos rasgos de la so-
ciedad colectiva.
 Derecho Comercial
da y solidaria de las obligaciones contraí-
das en nombre de la sociedad.
337. Características formales. Las ca-
racterísticas formales de la sociedad co-
lectiva son: la administración, la respon-
sabilidad de los socios, la razón social y la
cesibilidad de los derechos de los socios
en la sociedad. Veamos cada una de ellas.
338. a) La administración. En princi-
pio, siendo la sociedad colectiva una so-
ciedad de personas, la administración
corresponde de pleno derecho a todos
los socios. Sin embargo, los socios pue-
den entregar la administración a uno de
los socios, en un acto posterior (manda-
to a un socio o a un extraño, arts. 385 y
386 del Código de Comercio).
339. b) La responsabilidad de los socios.
En la sociedad colectiva comercial la res-
ponsabilidad de los socios es ilimitada, es
decir, que ellos responden no sólo con
los bienes que han aportado a la socie-
dad, sino también con todo su patrimo-
nio. Además, esta responsabilidad es
solidaria en el sentido de que un acree-
dor social puede exigir de cada socio la
totalidad de la deuda contraída bajo la
razón social. Los socios no pueden dero-
gar por convención esta solidaridad de
origen legal que caracteriza la responsa-
bilidad en la sociedad colectiva (art. 370
del Código de Comercio).
En las sociedades colectivas civiles, si
bien es cierto que la responsabilidad de
los socios es también ilimitada, ella no
es solidaria, sino que cada socio respon-
de a prorrata de su interés en la socie-
dad y la cuota del socio insolvente grava
la de sus consocios (art. 2095 del Códi-
go Civil).
340. c) La razón social. Se determina
con el nombre de todos los socios o de
uno de ellos seguido de la expresión “y
compañía”. Como la sociedad se pacta
en razón de las personas, es lógico que
se dé a conocer frente a terceros con el
nombre de éstas.
39
341. d) La cesibilidad de los derechos.
La sociedad colectiva es una sociedad de
personas; luego, cada socio recibe como
contrapartida de su aporte una parte de
interés, una cuota social. Como esta so-
ciedad se constituye en base a la confian-
za que se inspiran los socios, la cesión de
partes o cuotas sociales está en principio
prohibida.
He aquí las características formales de
las sociedades colectivas.
Párrafo I
La constitución de la sociedad colectiva
comercial
342. Formalidades. La sociedad colec-
tiva comercial se forma y prueba por es-
critura pública inscrita en el Registro de
Comercio. La disolución de la sociedad
que se efectuare antes de vencer el tér-
mino estipulado, la prórroga de éste, el
cambio, retiro o muerte de un socio, la
alteración de la razón social y en general
toda reforma, ampliación o modificación
del contrato, deben ser reducidos a escri-
tura pública inscrita en el correspondiente
Registro de Comercio (art. 350 del Códi-
go de Comercio).
Para constituirse legalmente la socie-
dad colectiva comercial deben observarse
estas dos formalidades: escritura pública e
inscripción en el Registro de Comercio.
Por el contrario, la sociedad colectiva civil
es consensual, en cuanto a que basta el
acuerdo de las partes para su constitución.
De acuerdo con el artículo 351 del
Código de Comercio, el contrato conte-
nido en documento privado no produce
otro efecto entre los socios que el de obli-
garlos a otorgar la escritura pública antes
de que la sociedad dé comienzo a sus
actividades.
Por su parte, el artículo 353 del Códi-
go de Comercio agrega que no se admiti-
rá prueba de ninguna especie contra el
tenor de las escrituras otorgadas en cum-
plimiento del artículo 350, ni para justifi-
car la existencia de pactos no expresados
en ellas.
 Ricardo Sandoval López
Finalmente, la omisión de la escritu-
ra pública en la constitución de la socie-
dad produce la nulidad absoluta de ésta.
En conclusión, la sociedad colectiva
comercial es un contrato solemne, en el
sentido de que debe otorgarse por escri-
tura pública inscrita.
343. Contenido de la escritura pública.
La escritura pública que contiene el con-
trato de sociedad colectiva comercial se
llama “estatuto o pacto social”. Su con-
tenido está fijado en el artículo 352 del
Código de Comercio, aunque la enume-
ración que esta disposición hace no es
taxativa. Distinguiremos las menciones
esenciales de las que no lo son.
344. a) Menciones esenciales del estatuto
social. Ellas son, a saber, las siguientes:
1) Los nombres, apellidos y domicilio de
los socios. Esta mención permite individua-
lizar a las personas que forman parte de
la sociedad. Además, es un requisito de
toda escritura pública el individualizar a
los comparecientes.
2) El capital que introduce cada uno de
los socios. Sea que consista en dinero, en
créditos, en cualquier clase de bienes, el
valor que se asigne a los aportes que con-
sistan en muebles o inmuebles y la forma
en que debe hacerse el justo precio de su
mismo aporte en caso de que no se les
haya asignado valor alguno.
Es importante consignar el capital de
la sociedad constituido por los aportes
que llevan los socios, porque en el caso
de que no se indique la forma de repar-
tir las utilidades y pérdidas, éstas se divi-
den en proporción a los aportes.
3) Las negociaciones sobre las cuales ver-
se el giro de la sociedad. Es decir, el objeto a
que se dedica la sociedad, debe mencio-
narse por cuanto determina el carácter
civil o comercial de la sociedad y fija la
amplitud de los poderes legales de los
administradores. Estos últimos pueden
realizar todos los actos comprendidos en
el giro ordinario de la sociedad.
4) El domicilio de la sociedad. Dijimos
que el domicilio es una consecuencia del
40
hecho de que la sociedad sea una perso-
na jurídica distinta de los socios indivi-
dualmente considerados. Es importante
consignar el domicilio en el estatuto so-
cial porque es un elemento indispensa-
ble para determinar la competencia de
los tribunales en las acciones judiciales
que intentan los acreedores contra la so-
ciedad; sirve además para determinar la
nacionalidad de esta última y el Registro
de Comercio en el cual debe inscribirse
la escritura social (ella se inscribe en el
Registro de Comercio de la localidad en
que tenga su domicilio la sociedad).
Cuando la sede social o domicilio ha
sido fijada como debe serlo obligatoria-
mente en el estatuto social, no puede cam-
biarse sino mediante reforma del mismo.3
5) La razón o firma social. Sabemos que
es la manera de distinguir a la sociedad
de los socios y de otras sociedades. Es una
consecuencia de la personalidad jurídica
de la sociedad; constituye su nombre. De
acuerdo con esto, es una mención esen-
cial de la escritura pública de sociedad.
345. b) Menciones no esenciales del esta-
tuto social. Se denominan así porque es
facultativo para los socios indicarlas o no
en el pacto social. Ellas son las siguientes:
1) Los socios encargados de la adminis-
tración y del uso de la razón social. Es una
mención no esencial por cuanto si en el
contrato social no se designa la persona
del administrador, se entiende que los so-
cios se confieren recíprocamente la fa-
cultad de administrar y la de obligar
solidariamente la responsabilidad de to-
dos sin su noticia y consentimiento
(art. 386 del Código de Comercio). Ade-
más, el artículo 371 del mismo cuerpo le-
gal dispone que “en defecto de una
delegación expresa (en el pacto social),
todos los socios podrán usar de la firma
social”.
2) La parte de los beneficios o pérdidas
que se asignen a cada socio capitalista o in-
3
Véase Revista de Derecho y Jurisprudencia,
t. XXXIV, 2ª parte, secc. 1ª, p. 548.
 Derecho Comercial
dustrial. Esta cláusula tampoco es esen-
cial, porque si en el pacto social nada se
dice sobre la repartición de utilidades y
pérdidas, los socios capitalistas se las divi-
den en proporción a su aporte en la so-
ciedad (art. 382 del Código de Comercio).
El socio industrial lleva en las utilidades
una cuota igual a la que corresponde al
aporte más módico, y cuando hay pérdi-
da sólo pierde el trabajo o actividad apor-
tada (art. 383 del Código de Comercio).
Parece ser que esta cláusula fuese
esencial por cuanto la participación en
las utilidades y pérdidas es un elemento
indispensable del contrato social. Sin em-
bargo, lo que aquí se exige es solamente
determinar “la parte, la proporción, la
cantidad” en que se dividen los benefi-
cios y pérdidas. De manera que si nada
se dice en el pacto social, lo que no es
frecuente, debe estarse a lo prevenido en
los artículos 382 y 383 del Código de Co-
mercio.4
3) La época en que la sociedad debe co-
menzar y disolverse. Es una mención no esen-
cial porque a falta de ella se entenderá
que la sociedad empieza a la fecha del
contrato, y no indicándose la fecha de
disolución debe considerarse, primero, el
objeto de la sociedad; si éste está consti-
tuido por un negocio de duración limita-
da, se entenderá que la sociedad dura por
todo el tiempo que dure el negocio (ejem-
plo: construcción de un puente); segun-
do, la vida de los socios determina la
duración de la sociedad colectiva, por
cuanto es, como sabemos, una sociedad
de personas. Evidentemente que los so-
cios pueden renunciar a la sociedad cuan-
do se ha pactado de por vida (art. 2065
del Código Civil). En la práctica, general-
mente se indican en los estatutos la épo-
ca en que la sociedad comienza y su fecha
de disolución: se fija un sistema de pró-
rroga automática por un período igual o
por períodos sucesivos.
4
Véase el artículo 2069 del Código Civil res-
pecto del socio industrial de una sociedad colecti-
va civil.
41
4) La cantidad que puede tomar anual-
mente cada socio para sus gastos particulares.
No es esencial indicarlo en la escritura so-
cial, pero generalmente se hace bajo la for-
ma de participación de futuras utilidades.
5) La forma en que debe verificarse la
liquidación y división del haber social. Cuan-
do en la escritura social no se ha nom-
brado un liquidador, éste debe nombrarse
por los socios, y en caso de desacuerdo,
por el juez (art. 409). Si nada se dijo so-
bre la forma de liquidación ni sobre las
facultades del liquidador, debe aplicarse
lo dispuesto en el artículo 410 del Códi-
go de Comercio.
6) La cláusula de arbitraje. Es decir, si
las dificultades que ocurran entre los so-
cios durante la sociedad deberán o no
ser sometidas a resolución de árbitros.
Cuando nada se dice rige el artículo 415
del Código de Comercio, que establece
que tales diferencias deben someterse a
conocimiento de árbitros. Estas son ma-
terias de arbitraje forzoso (art. 227 del
Código Orgánico de Tribunales).
7) Los otros pactos que acuerden los so-
cios. Estos pueden ser, verbi gratia, la épo-
ca de los balances, los efectos del falleci-
miento de uno de los socios, etc.
Hemos dicho que en la constitución
de la sociedad colectiva comercial deben
observarse dos solemnidades:
– El otorgamiento de la escritura pú-
blica, que ya hemos estudiado, y
– Su inscripción en extracto en el Re-
gistro de Comercio que veremos a conti-
nuación.
346. Requisitos de publicidad de la socie-
dad colectiva. Por el otorgamiento de la
escritura pública la sociedad existe entre
los socios, pero es necesario facilitar a los
terceros el conocimiento del contenido y
de las modalidades del contrato de socie-
dad. Esto se cumple precisamente con la
inscripción en el Registro de Comercio
del domicilio de la sociedad y de un ex-
tracto de la escritura pública que contie-
ne el estatuto o pacto social.
347. Contenido del extracto. El extracto
de la escritura social debe contener algu-
 Ricardo Sandoval López
nas de las menciones que nosotros he-
mos estudiado como esenciales, y algu-
nas de las que hemos calificado de no
esenciales; a saber: el nombre y apellidos
de los socios, la razón o firma social, los
socios encargados de la administración,
el capital social, la época en que la socie-
dad debe comenzar y disolverse (art. 354
del Código de Comercio).
348. Plazo de inscripción. El extracto
que contenga las menciones ya indicadas
de la escritura social debe inscribirse en
el Registro de Comercio del domicilio so-
cial dentro de 60 días contados desde la
fecha del otorgamiento de la misma.
349. Incumplimiento de las formalidades.
Antes de la reforma introducida por la
Ley Nº 19.499, de 11 de abril de 1997,
según el antiguo artículo 357 del Código
de Comercio, si en la constitución de la
sociedad colectiva comercial se omitían
ambas formalidades, la sociedad era nula,
de nulidad absoluta entre los socios. Se
entendía por omisión de la escritura pú-
blica no sólo el caso en que ella efectiva-
mente faltaba en su totalidad, sino
también en las situaciones en que la so-
ciedad constaba en un instrumento que
no tenía el carácter de escritura pública,
según el Código Orgánico de Tribunales,
o cuando en la escritura se omitían enun-
ciaciones esenciales. Asimismo se sancio-
naba como falta de inscripción en el
Registro de Comercio aquella inscripción
que no contenía alguna de las indicacio-
nes propias del extracto. Por tratarse de
una nulidad absoluta, ella no podía con-
validarse por la confirmación de los so-
cios ni por la ejecución voluntaria del
contrato de sociedad y sólo se saneaba
por el transcurso del plazo de 10 años,
de acuerdo a lo que prescribía el deroga-
do artículo 358 del Código de Comercio
en relación con el artículo 1683 del Có-
digo Civil. La nulidad debía declararse
en juicio a petición de los socios, de un
tercero interesado o de oficio por el juez,
puesto que no existía nulidad de pleno
derecho. Declarada la nulidad, los socios
42
quedaban solidariamente responsables
frente a los terceros por las obligaciones
contraídas en nombre e interés de la so-
ciedad de hecho. Bajo el régimen sancio-
natorio del Código de Comercio que
recordamos, los socios no podían opo-
ner a los terceros el incumplimiento de
las solemnidades, y el tercero podía acre-
ditar la existencia de la sociedad de he-
cho por cualquier medio probatorio
autorizado, bastándole probar que la com-
pañía existía de hecho por reunirse sus
elementos propios como estipulación de
aportes, participación de utilidades y pér-
didas y affectio societatis, pudiendo ejerci-
tar su acción tanto contra la persona
jurídica sociedad como respecto de los
socios responsables solidarios de la obli-
gación en los términos previstos en el an-
tiguo artículo 361 del citado cuerpo legal.
En caso de conflicto entre terceros, por
ejemplo, entre el acreedor social y acree-
dor personal de un socio, el que basaba
su acción en la existencia de la sociedad
debía probar que ella se había formado
con las solemnidades prescritas por el Có-
digo de Comercio. Por su parte, el terce-
ro deudor social no estaba legitimado
para ejercitar la acción de nulidad, ella
constituía una causal de disolución y la
liquidación se realizaba siguiendo las re-
glas del cuasicontrato de comunidad. Di-
suelta la sociedad por cualquier causa,
como la llegada del plazo convenido, por
ejemplo, los socios no podían alegar la
nulidad por vía de acción o de excep-
ción. Por último, las reformas del contra-
to social en las que se hubieren omitido
las formalidades legales eran inoponibles
a terceros.
350. Régimen sancionatorio vigente. Nu-
lidad absoluta. En la actualidad, según lo
previsto en el nuevo artículo 355 A, del
Código de Comercio, introducido por la
Ley Nº 19.499, la sanción sigue siendo la
nulidad absoluta entre los socios cuando se
omitiere la escritura pública de constitu-
ción o de modificación de una sociedad
colectiva comercial, según el caso, o su
oportuna inscripción en el Registro de
 Derecho Comercial
Comercio. De conformidad con el inci-
so 2º de la disposición recién citada, el
cumplimiento oportuno de la inscripción
se retrotrae a la fecha de escritura funda-
cional, lo que implica que la sociedad que-
da legalmente constituida por dicha
escritura y no una vez que inscribe el ex-
tracto de la misma, poniendo fin de esta
suerte a la discusión que antes existía acer-
ca de este tema. Mantenemos opinión en
el sentido que la omisión de la escritura
se presenta tanto en el caso en que ella
falta absolutamente como en el evento
en que faltan los requisitos para que ten-
ga el valor de escritura pública según el
Código Orgánico de Tribunales, o faltan
enunciaciones esenciales exigidas por el
artículo 352 del Código de Comercio.
La nulidad absoluta también compa-
rece cuando en el acto fundacional o en
la reforma el extracto se inscribe fuera
del plazo legal o cuando no contiene al-
guna de las indicaciones propias de su
contenido referidas en el artículo 354 del
Código de Comercio.
351. Ejercicio de la acción. La acción de
nulidad absoluta puede ser ejercitada por
los socios, en juicio entre ellos, por vía de
acción o de excepción, en todos aquellos
casos en los que no se produzca la nuli-
dad de pleno derecho, porque la nueva
normativa mantuvo la sanción prevista en
el antiguo artículo 357 del Código de Co-
mercio. Los socios están legitimados para
la ejercitación de la acción de nulidad,
aun en el caso que supieran o debieran
saber el vicio que la invalidaba, pues en
materia comercial no se aplica el princi-
pio nemo auditor contemplado en el ar-
tículo 1683 del Código Civil, precisamente
para permitir que la situación de anulabi-
lidad de la compañía pueda ser resuelta
con mayor facilidad ante los tribunales.5
Esta nulidad absoluta no puede ser
invocada por los socios frente a los terce-
ros interesados en la existencia de la so-
5
Véase Fallos del Mes Nº 391, sent. Nº 2,
p. 190.
43
ciedad y éstos pueden probarla por cual-
quiera de los medios probatorios autori-
zados por el Código de Comercio, para
hacer efectiva la responsabilidad solida-
ria de los socios, en caso de nulidad de
pleno derecho, y para reclamar dicha res-
ponsabilidad y la de la sociedad, en el
evento de nulidad saneable, como lo ve-
remos más adelante.
352. Nulidad de pleno derecho. Esta san-
ción, que no estaba contemplada en nues-
tro derecho respecto de las sociedades
solemnes, tiene lugar en caso que la so-
ciedad no conste de escritura pública, o
de instrumento reducido a escritura pú-
blica, o de instrumento protocolizado. Por
tratarse de una nulidad de pleno derecho,
no requiere ser declarada judicialmente
ni puede ser objeto de saneamiento, con-
forme lo dispone el texto del artículo 356
inciso 1º del Código de Comercio, fijado
por la Ley Nº 19.499. Por el contrario,
cuando la sociedad conste de alguno de
los instrumentos aludidos en la citada nor-
ma legal, la nulidad absoluta basada en
la omisión de enunciaciones esenciales
de la escritura fundacional, o en la falta
de su oportuna inscripción o, por últi-
mo, en la omisión de alguna de las indi-
caciones del extracto, debe ser declarada
judicialmente y puede ser saneada con-
forme al nuevo sistema sancionatorio.
353. Efectos de la nulidad de pleno dere-
cho. Como ya indicábamos, las consecuen-
cias se producen ipso jure, esto es, sin que
medie declaración judicial alguna.
Dada la gravedad de la sanción, una
sociedad nula de pleno derecho tendría
que ser repactada con las formalidades le-
gales, por los interesados, para darle va-
lor jurídico. Con todo, la sociedad nula
ipso jure puede existir de hecho, siempre
que cuente con los requisitos propios de
toda sociedad, es decir, estipulación de
aportes, participación en las utilidades y
pérdidas y affectio societatis, como asimis-
mo llene los requisitos inherentes a todo
contrato. A juicio del legislador, cuando
se presenta la situación recién descrita,
 Ricardo Sandoval López
la sociedad da lugar a una comunidad,
en la cual las ganancias y pérdidas se re-
partirán y soportarán y la restitución de
los aportes se realizará entre los comune-
ros, con arreglo a lo pactado, o en subsi-
dio, de acuerdo a las reglas establecidas
para la sociedad. En el caso que los co-
muneros nada hayan convenido y tengan
que aplicarse subsidiariamente las reglas
de la sociedad, esto es, concretamente el
artículo 382 del Código de Comercio, la
repartición de las utilidades y pérdidas se
llevará a cabo a prorrata de los aportes
efectuados por cada comunero, y en la
misma forma se procederá a la restitu-
ción de los aportes.
En el evento de la nulidad de pleno
derecho, los comuneros responden soli-
dariamente a los terceros con quienes ha-
yan contratado en nombre y en interés de
la comunidad (art. 356, inc. 3º, Código de
Comercio). Para hacer efectiva dicha res-
ponsabilidad, se requiere que los terceros
acrediten, por cualquier medio legal que
reconozca el Código de Comercio, la exis-
tencia de la comunidad cuyo origen fue
una sociedad nula de pleno derecho. Esta
prueba será apreciada por el juez de acuer-
do con las reglas de la sana crítica. Los co-
muneros contra quienes se demanda la
responsabilidad solidaria por las obligacio-
nes contraídas en nombre y en interés de
la comunidad, no podrán oponer a los
terceros la falta de escritura pública, de
instrumento reducido a escritura pública
o de instrumento protocolizado.
Bajo la vigencia del antiguo artícu-
lo 357 inciso 2º del Código de Comercio,
en caso de nulidad absoluta entre los so-
cios se contemplaba la figura de la socie-
dad de hecho para amparar a los terce-
ros que contratan con los socios en
nombre y en interés de ella, a fin que
estos últimos respondieran solidariamen-
te de dichos compromisos. En doctrina
estimábamos que la sociedad de hecho
beneficiaba de personalidad jurídica por-
que ella respondía con su propio patri-
monio, sin perjuicio de la responsabili-
dad solidaria de los socios. Debido a la
reforma introducida por la Ley Nº 19.499,
44
de 1997, en el evento de una sociedad
nula de pleno derecho, queda claro que
ella deviene una comunidad y, por lo mis-
mo, no está dotada de personalidad jurí-
dica y no origina las consecuencias jurí-
dicas que ello trae aparejado, entre ellas
la existencia de un patrimonio propio di-
verso del de los socios, lo que redunda
en perjuicio de los acreedores sociales, a
quienes sólo les queda a salvo hacer efec-
tiva la responsabilidad solidaria de los co-
muneros, concurriendo con los acreedo-
res personales de estos últimos. La
omisión de escritura pública, de instru-
mento reducido a escritura pública o de
instrumento protocolizado da lugar a la
nulidad de pleno derecho y el intento de
los interesados de formar sociedad se con-
vierte en una comunidad. Se trata de una
figura de conversión que opera por el mi-
nisterio de la ley, de manera que siendo
una comunidad carece de personalidad
jurídica, situación distinta a la que se pre-
senta en el caso de la sociedad afecta a
un vicio de nulidad saneable, la cual está
dotada de dicho beneficio y se liquida
como tal conforme al nuevo texto del ar-
tículo 357 del Código de Comercio.
354. Nulidad saneable. Esta sanción
está prevista en el artículo 357 del Códi-
go de Comercio, en su texto fijado por la
Ley Nº 19.499, de 1997. Según la citada
norma, la sociedad que adolece de nuli-
dad por incumplimiento de las formali-
dades previstas en el artículo 350 del
Código de Comercio, está dotada de per-
sonalidad jurídica y debe liquidarse como
una sociedad, a condición que conste en
escritura pública, en instrumento reduci-
do a escritura pública o en instrumento
protocolizado, sin perjuicio que pueda sa-
nearse en conformidad con la ley. La per-
sona que alega esta nulidad tiene que
acreditar en el juicio que la existencia
del vicio en el que ella se basa, le causa
un efectivo perjuicio de carácter pecu-
niario, pues en caso contrario su acción
será desestimada (art. 89 Ley Nº 19.499).
En el caso de nulidad saneable, los
socios responden solidariamente a los
 Derecho Comercial
terceros con quienes hayan contratado en
nombre y en interés de la sociedad de hecho.
La sanción de nulidad saneable im-
plica que la sociedad se ha constituido
con omisión de alguna de las enunciacio-
nes esenciales exigidas para el instrumen-
to fundacional, o cuando se ha omitido
una cualquiera de las indicaciones del ex-
tracto, o no se ha cumplido con la ins-
cripción del extracto, o se ha inscrito
tardíamente o en el Registro de Comer-
cio que no corresponde al domicilio so-
cial. La nulidad tiene que ser declarada
judicialmente, su efecto no se origina de
pleno derecho, toda vez que el acto cons-
titutivo consta ya sea de escritura públi-
ca, de instrumento reducido a escritura
pública o de instrumento protocolizado.
Una vez declarada judicialmente la nuli-
dad de la sociedad, hay que proceder a
su liquidicación como sociedad y no como
una comunidad. Los acreedores sociales
pueden cobrar sus créditos en el patri-
monio de la sociedad nula, como así tam-
bién en el de cada uno de los socios, en
virtud de la responsabilidad solidaria.
Por otra parte, una vez que la socie-
dad se ha disuelto por haber operado al-
guna de las causales de disolución
previstas por la ley o por los estatutos,
cesa el derecho de alegar la nulidad ya
sea por vía de acción o de excepción
(art. 10 Ley Nº 19.499). La disposición del
artículo 6º del texto legal recién citado
establece una prescripción de corto tiem-
po, es decir, dos años contados desde la
fecha de la respectiva escritura, para in-
vocar por vía de acción o de excepción la
nulidad del acto fundacional o de modi-
ficación de una sociedad. Por tratarse de
esta clase de prescripción, corre contra
toda persona, no se suspende y su efecto
es sanear de pleno derecho la nulidad,
prevaleciendo las estipulaciones de la es-
critura sobre el extracto. Con todo, esta
tutela de certeza jurídica sólo permite sa-
near los vicios que enumera la citada nor-
ma, esto es: omisiones de que adolezca el
extracto inscrito o publicado de la escri-
tura constitutiva o de modificación, con-
tradicciones entre el extracto y la escritura
45
pública y defectos en la convocación o
desarrollo de las juntas de accionistas de
sociedades anónimas o en comanditas por
acciones. En consecuencia, esta prescrip-
ción de corto tiempo no sanea los otros
vicios formales en que se pueda incurrir
ni los vicios de fondo, que sólo pueden
convalidarse con la prescripción de 10
años, de conformidad con el artículo 1683
del Código Civil.
355. Saneamiento de vicios formales. El
régimen de saneamiento de vicios forma-
les instituido por la Ley Nº 19.499, de 11
de abril de 1997, se aplica a las sociedades
colectivas comerciales, a las de responsa-
bilidad limitada, a las en comanditas sim-
ples mercantiles, a las en comanditas por
acciones y a las sociedades anónimas, con-
forme lo dispone el artículo 1º, inciso 2º,
del referido texto legal. En consecuencia,
el análisis que vamos a realizar dentro de
este capítulo dedicado al estudio de las
sociedades colectivas mercantiles, no lo va-
mos a reiterar a propósito de los otros
tipos societarios tratados en esta obra.
Tratándose de saneamiento de vicios
formales es lógico que sólo se aplique a
las sociedades solemnes, como lo son to-
das las que figuran en la enumeración
del artículo 1º de la citada ley, quedando
excluidas del saneamiento las sociedades
colectivas civiles y las sociedades en co-
manditas simples de carácter civil, que
no son solemnes.
356. Concepto de vicios formales. Lo que
la ley autoriza para sanear son los vicios
formales en los que se haya incurrido tan-
to en la constitución como en las modifi-
caciones de las sociedades ya señaladas.
Al tenor de la normativa vigente, vicios
formales “son aquellos que consisten en el
incumplimiento de alguna solemnidad
legal, tales como la inscripción o publica-
ción tardía del extracto de la escritura, o
la falta de cumplimiento o el cumplimien-
to imperfecto de las menciones que la
ley ordena incluir en las respectivas escri-
turas, como por ejemplo, lo relacionado
con la razón social”. La omisión o el cum-
 Ricardo Sandoval López
plimiento imperfecto de aquellas enun-
ciaciones de la escritura social que no son
suplidas por disposiciones legales, tales
como, en el caso de la sociedad colectiva
comercial, la administración y el uso de
la razón social, la duración de la socie-
dad, no constituyen vicios formales obje-
tos de saneamiento.
Sin duda que la enumeración que el
artículo 1º inciso 3º de la Ley Nº 19.499
hace de los vicios formales es meramente
enunciativa, por cuanto emplea la expre-
sión “tales como” al referirse a ellos, y
termina disponiendo “como, por ejem-
plo, lo relacionado con la razón social”.
Además de los vicios indicados en la nor-
ma que nos ocupa, constituyen asimismo
vicios formales la falta total de inscrip-
ción o de publicación del extracto, la omi-
sión de una cualquiera de las indicaciones
que debe contener el extracto y el cum-
plimiento imperfecto o erróneo de estas
últimas menciones. Todos ellos son tam-
bién subsanables de conformidad con el
citado texto legal. La omisión total de la
escritura pública habrá que considerarla
como un vicio formal, susceptible de sa-
neamiento, cuando la sociedad conste al
menos de instrumento reducido a escri-
tura pública o de instrumento protocoli-
zado. Sin embargo, hay ciertas omisiones
o errores de escasa consideración que no
constituyen vicios formales saneables,
como veremos a continuación.
357. Vicios que no requieren saneamien-
to. De conformidad con lo previsto en el
artículo 9º de la Ley Nº 19.499, tantas ve-
ces citada, no son vicios formales de nuli-
dad de la constitución o de las modifica-
ciones de una sociedad y, por lo mismo,
no requieren saneamiento, los siguientes
errores en que pudo haberse incurrido
en las respectivas escrituras públicas, o
en sus extractos inscritos o publicados:
a) Errores ortográficos o gramatica-
les o la contracción o resumen de pala-
bras, si de ello no pueden derivarse dudas
en cuanto al sentido de la estipulación.
Esta regla tiene aplicación no obstante
que se trate de expresiones que constitu-
46
yan una formalidad legal, como por ejem-
plo, en el caso de la expresión “y compa-
ñía”, el elemento de la razón social,
cuando aparece escrita “y Cía.”;
b) Errores cometidos en la individua-
lización de socios, accionistas o represen-
tantes, si de ello no se originan dudas
respecto de la identidad de la persona de
que se trata. El caso más frecuente lo con-
figuran las faltas ortográficas o los erro-
res al referirse a los apellidos, sobre todo
si son de origen extranjero;
c) Errores numéricos o de cifras o
porcentajes, que manifiestamente no sean
de carácter sustancial. Suele ocurrir con
el valor de los aportes cuya suma no cua-
dra con el capital creado en el instru-
mento constitutivo, pero no hay duda de
su monto;
d) Errores en los datos o característi-
cas de los aportes, si de ello no puede
derivarse dudas en cuanto a su determi-
nación, y
e) En general, las disconformidades
no esenciales que existan entre las escri-
turas y las inscripciones o publicaciones
de sus respectivos extractos. Se entiende
por disconformidad esencial aquella que
induce a una errónea comprensión de la
escritura extractada.
Estos errores pueden subsanarse me-
diante escritura pública suscrita por al-
guna de las personas que sean titulares
de los derechos sociales al tiempo del sa-
neamiento de la constitución o de la mo-
dificación o por alguno de los adminis-
tradores de la sociedad, pero no requieren
cumplir todas las exigencias del procedi-
miento de saneamiento establecido por
la citada ley.
358. Vicios de fondo. A ellos se refiere
el artículo 1º inciso 4º de la Ley Nº 19.499
como defectos relativos al contenido de
las escrituras que implican privación de
algún elemento esencial al concepto de
sociedad o algún vicio de carácter subs-
tancial de general aplicación a los con-
tratos.
Estos vicios de fondo, como el con-
cepto lo indica, se contraponen a los vi-
 Derecho Comercial
cios formales, por lo mismo no admiten
el saneamiento previsto por la normativa
que nos ocupa. Cuando hay omisión o
defectos relativos a los requisitos propios
de la sociedad, tales como la estipulación
de los aportes, la participación en las uti-
lidades y pérdidas o la affectio societatis, el
vicio es de fondo, no saneable. Así, por
ejemplo, cuando se estipula que el apor-
te de un socio consistirá en mercaderías
o en bienes, sin especificarlos ni determi-
narlas como especies o cuerpos ciertos; o
cuando se exonera un socio de contri-
buir en las pérdidas o se atribuyen todos
los beneficios a uno solo, estamos en pre-
sencia de vicios de fondo que importan
privar a la sociedad de un elemento esen-
cial a ella.
Asimismo, el concepto de vicios de
fondo se extiende a los elementos parti-
culares que caracterizan a un tipo socie-
tario determinado, sobre todo en el caso
de las sociedades anónimas, que cuentan
con una legislación que las regula en for-
ma íntegra e imperativa en cuanto a sus
requisitos propios. En este sentido cons-
tituiría vicio de fondo la circunstancia que
en una sociedad anónima el capital no
estuviese dividido en acciones o que las
acciones de una misma serie no tengan
igual valor o que la administración no se
radique en un directorio o que los miem-
bros del directorio no sean revocables.
“Aunque es discutible que estos elemen-
tos puedan entenderse comprendidos en
el concepto general de sociedad que con-
tiene el artículo 2053 del Código Civil, es
inconcuso que los vicios que afectan a
los elementos tipificantes de cada espe-
cie societaria no pueden considerarse vi-
cios formales, sino de fondo, no suscepti-
bles de saneamiento por defectos de
forma que establece la ley”.6
Por último, en la noción de vicio de
fondo se incluyen la omisión o los defec-
6
REYES M ADARIAGA, JULIO, La ley de saneamien-
to de vicios de nulidad de las sociedades. Nuevo régimen
sancionatario y procedimiento de saneamiento, Cuader-
nos Jurídicos Facultad de Derecho Universidad
Adolfo Ibáñez, Nº 9, Viña del Mar, 1997, p. 29.
47
tos relativos a los requisitos de existencia
y de validez de los contratos en general.
De esta suerte, la falta de causa, la ausen-
cia de objeto o la causa o el objeto ilíci-
tos, por ejemplo, son vicios de fondo no
saneables.
359. Requisitos exigidos para el sanea-
miento. Parece lógico que la normativa vi-
gente estableciera ciertas condiciones o
requisitos mínimos que deben cumplirse
para llevar a cabo el procedimiento que
permite convalidar los vicios de forma.
De conformidad con el artículo 1º de
la Ley Nº 19.499, de 1997, para que pro-
ceda el saneamiento de los vicios forma-
les en la constitución o en la modificación
de una sociedad, se requiere que el acto
fundacional o la reforma, en su caso, cons-
ten de escritura pública, instrumento re-
ducido a escritura pública o instrumento
protocolizado. Si no comparece este pre-
supuesto mínimo, estaríamos frente a una
nulidad de pleno derecho que no es sa-
neable según la ley.
En cuanto a la oportunidad en que
debe realizarse el saneamiento, podemos
afirmar que no hay un plazo determina-
do en la ley. En consecuencia, el período
se inicia en el momento en que los vicios
se cometieron, salvo que hayan sido co-
rregidos en el plazo de sesenta días entre
el otorgamiento de la escritura y la ins-
cripción o publicación de su extracto, caso
este último en que ni siquiera será preci-
so recurrir al procedimiento legal de sa-
neamiento, y concluye cuando queda
ejecutoriada la sentencia de término re-
caída en el juicio de nulidad de sociedad
o de la reforma de la sociedad de que se
trata.
360. Forma de sanear los vicios. Para sa-
near la nulidad producida por vicios for-
males u omisiones es preciso otorgar una
escritura pública cuyo objeto es expresar
la voluntad de sanear tales vicios u omi-
siones y proceder a corregirlos o comple-
tar la o las enunciaciones omitidas. No se
exige reproducir totalmente el conteni-
do de la escritura constitutiva o de refor-
 Ricardo Sandoval López
ma, en su caso, según lo previsto por el
artículo 3º letra a) de la Ley Nº 19.499.
Luego esta escritura se inscribe y publica
en extracto, dentro del plazo de 60 días
contados desde la fecha de su otorgamien-
to. En el caso de la sociedad colectiva
comercial, ni la constitución ni la refor-
ma de la compañía están sujetas a publi-
cación del extracto, por ende dicha
formalidad no se aplica para la escritura
de saneamiento.
361. Comparecencia en la escritura. La
escritura pública de saneamiento relativa
a una sociedad colectiva comercial, de res-
ponsabilidad limitada o en comandita sim-
ple, debe otorgarse con la comparecencia
de los socios que tengan dicha calidad al
tiempo en que ella se otorga. No se exige
que concurran los socios que lo eran al
momento en que se cometió el vicio o se
incurrió en la omisión que se trata de
corregir (art. 3º letra a) Ley Nº 19.499).
En el evento en que el vicio incida en
una cesión de derechos sociales, deben
comparecer en la escritura, además de
los socios que la sociedad tiene al mo-
mento de ser saneada, el cedente o sus
causahabientes y quienes al tiempo del
saneamiento sean los titulares de los de-
rechos objeto de la cesión.
Tratándose de sociedades anónimas
o en comanditas por acciones, debe re-
ducirse a escritura pública el acta de la
junta general extraordinaria de accionis-
tas que contiene el acuerdo, adoptado
con el quórum y mayoría necesarios para
reformar los estatutos sociales, mediante
el cual se corrija el vicio u omisión en
que se incurrió al fundar o modificar las
compañías que se trata de sanear. Con
todo, en las en comanditas por acciones
deben comparecer asimismo todos los so-
cios gestores que tengan dicho carácter
al tiempo de la escritura de corrección
de los vicios formales.
362. Contenido del extracto. De confor-
midad con el artículo 4º de la ley tantas
veces citada, el extracto de la escritura
de saneamiento debe contener:
48
a) La fecha de la escritura extracta-
da y el nombre y domicilio del notario
que la autorizó;
b) La fecha de la escritura que con-
tenga el acto jurídico objeto del sanea-
miento o de la escritura de protocoliza-
ción del documento que contiene el acto
que se sanea o de la escritura pública a
que se redujo dicho acto, según sea el
caso, como así también el nombre y do-
micilio del notario ante el cual se otor-
gó, y
c) Un extracto de las modificaciones
mediante las cuales se corrijan los vicios
de que se trata.
Este extracto tiene que ser autoriza-
do por el notario que ejerza en la notaría
donde se extendió la escritura de sanea-
miento. El extracto se inscribe en el Re-
gistro de Comercio del domicilio social y
se publica por una sola vez en el Diario
Oficial, según corresponda, dentro del
plazo de 60 días contado desde la fecha
de la escritura extractada.
Cuando el vicio que se trata de sa-
near consiste precisamente en la falta de
inscripción o de publicación del extracto
de la escritura constitutiva o de modifica-
ción social, se plantea la duda en cuanto
a que sea necesario proceder previamen-
te a esa inscripción o publicación, para
luego llevar a cabo una inscripción o pu-
blicación tardía. Es una gestión que re-
sulta inútil, toda vez que la ley no la exige
como requisito previo para proceder al
saneamiento de tal vicio y, más aún, por-
que en algunos casos no se podría efec-
tuar, como ocurre cuando el acto viciado
consta tan solo en instrumento protoco-
lizado.7
363. Saneamiento de vicios anteriores. De
acuerdo con la disposición transitoria pri-
mera de la Ley Nº 19.499, se admite la
posibilidad de sanear vicios cometidos en
la constitución o en reforma de una so-
7
Véase VARELA MORGAN , RAÚL, Saneamiento de
vicios de nulidad de sociedades comerciales, Colegio de
Abogados de Chile A.G., 1997, s.e.
 Derecho Comercial
ciedad, no obstante que los instrumentos
correspondientes hayan sido otorgados
con anterioridad de su entrada en vigen-
cia, cualquiera que sea la fecha de los
mismos.
Sin duda que no se requiere sanear
aquellos vicios en los cuales se ha incurri-
do con más de 10 años de anterioridad,
puesto que ellos han quedado convalida-
dos por la prescripción a que alude el
artículo 1683 del Código Civil. De la mis-
ma forma no se requiere saneamiento de
vicios de nulidad absoluta de sociedades
anónimas, cuando hayan transcurrido más
de cuatro años desde que se cometieron,
puesto que ellos han quedado saneados
por la prescripción de cuatro años que
establecía el artículo 6º, inciso 4º de la
Ley Nº 18.046, derogado por la normati-
va en actual vigencia. Si el término de
cuatro años no se hubiere enterado al
entrar en vigencia la Ley Nº 19.499, de
1997, el prescribiente tiene derecho a ele-
gir, según lo establecido en el artículo 25
de la Ley de Efecto Retroactivo de las
Leyes.
364. Omisión del domicilio social. De
conformidad con la disposición del ar-
tículo 355 del Código de Comercio, en
su texto fijado por la Ley Nº 19.499, si en
la escritura fundacional de una sociedad
colectiva comercial se hubiera omitido el
domicilio social, ella se entiende domici-
liada en el lugar del otorgamiento de di-
cho instrumento. Recordemos que antes
de esta reforma el domicilio social era
una enunciación esencial que no se su-
plía por la ley, por tratarse de un atribu-
to de la persona jurídica sociedad.8 El
legislador estimó ahora variar su criterio
y contemplar una regla supletoria en esta
materia, la que es aplicable también a las
sociedades de responsabilidad limitada y
anónimas (arts. 474 y 491 C. de C., nue-
vo art. 3º Ley Nº 3.918 y nuevo art. 5ºA
Ley Nº 18.046).
8
Véase supra Nº 321 del presente tomo de esta
obra.
49
Párrafo II
El funcionamiento de la sociedad
colectiva
La sociedad como persona jurídica
entra en relaciones con sus propios so-
cios y con terceros. Las relaciones de la
sociedad con sus propios socios concier-
nen fundamentalmente al régimen de
administración para llevar a cabo la con-
secución del fin social. Las vinculaciones
de la sociedad con los terceros consisten
en los actos y contratos que ella ejecuta o
celebra mediante el uso de la razón so-
cial y en las consecuencias que de ellos
derivan, esto es, la circunstancia que que-
da obligada frente a los acreedores socia-
les y el hecho que surge la responsabilidad
solidaria de los socios colectivos, si se ago-
ta el patrimonio de la compañía sin satis-
facer la deuda social.
365. Naturaleza jurídica de la adminis-
tración. Para establecer la naturaleza ju-
rídica de la administración de este tipo
societario, es preciso considerar que ella,
como toda sociedad, es por un lado un
contrato y por otro constituye una per-
sona jurídica. El contrato adquiere toda
relevancia al tiempo de fundarse la com-
pañía, en tanto es un acto negocial que
contiene la voluntad necesaria para dar-
le nacimiento. Una vez constituida la so-
ciedad, surge una persona jurídica que
tiene su propia voluntad y que facilita
su funcionamiento. Esta última pasa a
ser un ente dinámico más importante
que el contrato, que salvo hipótesis de
modificación, permanece por lo general
estático.
Dado el carácter ambivalente de la
noción de sociedad, el régimen de admi-
nistración es la expresión de la voluntad
propia de la compañía y no de la volun-
tad de socios que la componen, de quie-
nes no emana. La administración social
tiene su origen en el ente moral que na-
ció luego de fundada la sociedad, dotado
de voluntad propia, que se expresa a tra-
vés de órganos. Así se entiende en la doc-
 Ricardo Sandoval López
trina que explica la existencia de la per-
sona jurídica como una realidad.
Si se sostiene por el contrario que la
sociedad nace como contrato y que el le-
gislador le reconoce en forma ficticia una
personalidad jurídica distinta de los socios
individualmente considerados (art. 2053
inc. 2º Código Civil), la sociedad no tiene
voluntad propia separada del contrato que
le dio origen. En la teoría que concibe la
existencia de la personalidad jurídica como
una ficción, los aspectos contrato y perso-
na moral que integran a la sociedad no se
separan y a la persona jurídica se le atri-
buyen efectos del contrato, de manera que
el régimen de la administración está en
manos de mandatarios de la sociedad, cu-
yas facultades les han sido conferidas o
delegadas por los socios, que son las par-
tes del contrato de sociedad.
Tratándose de las sociedades de per-
sonas, como es la colectiva mercantil, re-
gida por las normas del Código de
Comercio de 1865, la personalidad jurí-
dica se concibe como una ficción identi-
ficándosele con el contrato de sociedad,
de suerte que es forzoso reconocer que
la naturaleza jurídica de la administra-
ción es un régimen de mandatarios so-
ciales ligados a los socios. Con todo,
habida consideración que el propio Có-
digo de Comercio en el artículo 384 per-
mite a los socios ajustar el “régimen de
administración” a los pactos que conten-
ga la escritura social, se puede sostener
que, en el ejercicio de esa facultad, los
socios convengan una administración en
manos de un órgano social dotado de
competencia propia.
366. Administración de la sociedad colec-
tiva. Recordamos en primer lugar que la
estipulación relativa al régimen de admi-
nistración de la sociedad colectiva mer-
cantil no es una cláusula esencial de la
escritura fundacional de la misma, toda
vez que a falta de convención expresa al
respecto, se aplica el régimen supletorio
a que alude el artículo 384 del Código
de Comercio y que regulan los artículos
siguientes del mismo cuerpo legal. Sin
50
embargo, en la práctica los socios estipu-
lan en el contrato social el régimen de la
administración, de manera que el régi-
men supletorio legal sólo tiene limitada
aplicación.
La administración de la sociedad co-
lectiva comercial puede ser ejercida por
todos los socios a quienes les corresponde
de derecho, o bien puede delegarse en
uno o más de ellos o en terceros extraños.
367. El régimen legal supletorio. Está re-
gulado en los artículos 385 y siguientes
del Código de Comercio y descansa en
los siguientes principios básicos:
a) La administración corresponde de
derecho a todos y cada uno de los socios
(art. 385);
b) La existencia de un mandato legal
que los socios se confieren recíprocamen-
te para administrar, a falta de nombra-
miento de administrador en el contrato
(art. 386);
e) Gracias al mandato legal, cada uno
de los socios puede hacer válidamente to-
dos los actos y contratos comprendidos
dentro del giro ordinario de la sociedad o
que sean necesarios o conducentes a la
consecución de los fines sociales (art. 387);
d) La existencia de un derecho de opo-
sición a los actos proyectados por otro so-
cio. Ejercido ese derecho, se suspende la
ejecución del acto proyectado hasta que la
mayoría numérica de los socios decida so-
bre la conveniencia económica de llevarlo
o no a cabo (arts. 388, 389, 390 y 391).
368. El régimen estipulado de adminis-
tración delegada. Mediante este régimen
se confía la administración de la socie-
dad, en virtud de una estipulación del
contrato, a ciertos administradores socia-
les y también a determinados mandata-
rios sociales.9
a) Los administradores sociales. Se tra-
ta de personas naturales o jurídicas a quie-
9
Véase RIOSECO ENRÍQUEZ, GABRIEL, La admi-
nistración en las sociedades de personas, Revista de De-
recho. Universidad de Concepción, Nº 187.
Enero-junio 1990, pp. 7-26.
 Derecho Comercial
nes el contrato les encomienda la admi-
nistración de la sociedad. Se puede con-
venir que los administradores sociales sean
todos los socios conjuntamente, que sean
uno o más socios en forma conjunta o
separadamente, o por último, que sean
uno o más extraños en forma conjunta o
separadamente. En las dos últimas alter-
nativas, aunque la ley los llama “delega-
dos” (art. 384 Código de Comercio), en
verdad no son mandatarios, sino un ór-
gano de administración creado por los
socios en el estatuto. Por otra parte, las
tres hipótesis indicadas, como requieren
convención expresa, pasan a ser parte in-
tegrante del contrato de sociedad, de ma-
nera que no pueden alterarse si no es me-
diante modificación de dicho contrato.
Es posible también que se estipule la
administración a cargo de un órgano co-
lectivo, que funcione en forma colegiada
previa convocatoria, que se constituye con
un quórum determinado y adopta sus de-
cisiones por mayoría, al cual se le deno-
mina Directorio. Tal hipótesis de admi-
nistración en la sociedad colectiva no
tiene reconocimiento expreso en la ley,
pero puede admitirse fundada en la au-
tonomía de la voluntad manifestada en
el contrato de sociedad, en conformidad
con la libertad que confiere el artículo 384
del Código de Comercio para ajustar el
régimen de administración a los pactos
previstos en la escritura social. Quienes
objetan esta posibilidad de administración
estipulada lo hacen basándose en el ca-
rácter de contrato intuito personae que tie-
nen las sociedades colectivas, con el cual
no concuerda el sistema de acuerdos de
mayoría que se aplica en los órganos co-
lectivos.
La principal dificultad que comporta
admitir esta alternativa de administración
de la sociedad colectiva radica en la falta
de normas supletorias legales para el caso
que el contrato social no contenga esti-
pulación expresa. Todo lo concerniente
a la creación del Directorio como órga-
no de administración, el nombramiento
posterior de sus miembros, el quórum
para constituir las reuniones, las mayo-
51
rías para adoptar acuerdos, la duración
de las funciones de los miembros del ór-
gano social y la forma de convocarlo a
sesiones, debe quedar totalmente conve-
nido en el contrato de sociedad. El nom-
bramiento posterior de los integrantes del
Directorio habrá de hacerse mediante es-
critura pública, en la cual deberán com-
parecer la totalidad de los socios o la
mayoría que establezcan los estatutos y
esa escritura se anotará al margen de la
inscripción de la sociedad en el Registro
de Comercio.
Por último, la sociedad colectiva pue-
de ser administrada por otras socieda-
des. Esta alternativa es posible, sea la
sociedad administradora socia o extra-
ña, conforme a las reglas generales con-
tenidas en el artículo 384 del Código de
Comercio.
En cuanto a la renuncia y revocación
de los administradores, ella no es posible
cuando su nombramiento se ha hecho
en la escritura constitutiva de la socie-
dad, porque pasa a ser cláusula esencial
que motivó la contratación, y si en el he-
cho se produce la renuncia o revocación
sin causa legal, se disuelve la sociedad
(art. 2072 C. Civil). En cambio cuando el
nombramiento del administrador no pro-
viene del acto fundacional, son posibles
la renuncia y la revocación sin que ello
tenga incidencia en la disolución de la
compañía.
Por otra parte, es preciso considerar
que la renuncia y revocación están prohi-
bidas en las sociedades que se han con-
tratado por tiempo fijo o para un nego-
cio de duración limitada, por las mismas
razones señaladas precedentemente. Con-
forme al principio de la autonomía de la
voluntad, nada impide que los socios es-
tipulen o reglamenten la renuncia y/o
revocación en el estatuto social. Con todo,
esta situación presenta el inconveniente
de dejar incierta la existencia y funciona-
miento legal del órgano de administra-
ción, sobre todo en su función de repre-
sentación frente a terceros, quienes no
podrán imponerse con certeza sobre la
situación del actual administrador y si le
 Ricardo Sandoval López
están afectando o no las causales que con-
figuren en la realidad la renuncia y/o
revocación del mismo, con el consiguien-
te efecto en la vigencia de su designa-
ción. En consecuencia, no es convenien-
te que la renuncia y revocación de los
administradores sociales queden regula-
das por el contrato de sociedad.
Por excepción, en las sociedades de
duración ilimitada la renuncia está per-
mitida, basado en que no es posible man-
tener a un socio unido a la sociedad por
toda la vida.
b) Los mandatarios sociales. Se trata
de personas a las cuales los administradores
les encargan la ejecución de ciertos actos
o contratos mediante un mandato gene-
ral o especial. Estos son los factores o ge-
rentes, cuya legitimidad proviene del
mandato que le confieren los administra-
dores y no del estatuto social, como ocu-
rre con estos últimos. Los mandatarios
sociales pueden ser revocados y renunciar
conforme a las normas del mandato civil.
Finalmente, en caso de conflicto en-
tre sociedad y gerente o factor, en pri-
mer término rigen las normas de los
arts. 325 y siguientes del Código de Co-
mercio mencionado y subsidiariamente las
del Código Civil.
369. Facultades de los administradores.
Según lo previsto por el art. 402 del Có-
digo de Comercio, el administrador dele-
gado, socio o extraño, tiene la compe-
tencia que le señala su mandato y en lo
que no estuviere allí determinado tiene
sólo las facultades comprendidas en el
giro de la sociedad, “o que sean necesa-
rias o conducentes a la consecución de
los fines que ésta se hubiere propuesto”
(art. 387, Código de Comercio).
En consecuencia, el administrador,
por regla general, sólo tiene facultades
para actuar dentro del objeto social o giro
ordinario de la misma y además tendrá
únicamente las facultades que designe su
título (arts. 394 y 397 Código de Comer-
cio y 2077 Código Civil), pero con la li-
mitante en este último caso que en el
ejercicio de sus facultades los administra-
52
dores delegados también deben enmar-
carse dentro del mismo objeto social o
giro ordinario de la sociedad (art. 352
Nº 5 del Código de Comercio), ya que la
ley del ramo dispone que la sociedad no
es responsable de los documentos suscri-
tos con la razón social cuando las obliga-
ciones que los hubieren causado no le
conciernan (arts. 370, 374, 393, 397 del
Código de Comercio).
Las facultades del administrador tie-
nen, por ende, dos límites: uno de ellos
está representado por las facultades que
designe su título o mandato, de manera
que todo acto que exceda ese mandato
no obliga a la sociedad; y el otro, por el
ejercicio de la función administradora,
que siempre debe quedar comprendido
dentro de las operaciones que constitu-
yen el giro ordinario de la sociedad, sea
mediante facultades otorgadas o sin ellas.
De ello se sigue que al contratar con
una sociedad colectiva es preciso exami-
nar atentamente las facultades conteni-
das en el poder otorgado al administrador,
para comprobar si el acto o contrato que
se trata de ejecutar o celebrar coincide
con la facultad específica que a éste se le
ha conferido y, además, si dicho acto o
contrato queda comprendido en el obje-
to social o que se trata de un acto necesa-
rio o conducente a la consecución de los
fines sociales. Es importante definir cuán-
do un acto está destinado al cumplimien-
to del objeto social y cuándo no lo está.
Un criterio restrictivo admite que el acto
está encaminado a la consecución del fin
social cuando se trata de actos de admi-
nistración interna, de operación o de ex-
plotación y cuando se trata de actos o
contratos ejecutados o celebrados con ter-
ceros que directamente conforman el ob-
jeto de la sociedad. En esta concepción
restringida no son actos dirigidos al cum-
plimiento del objeto social aquellos que
son accesorios o complementarios del ob-
jeto social. Una concepción más amplia
reconoce que son actos destinados al cum-
plimiento del objeto social todo acto que
ejecute una sociedad por medio de sus
administradores, a menos que estén ex-
 Derecho Comercial
presamente prohibidos, dándose cabida
a la noción de órgano de administración
que expresa la voluntad social.
En caso de conflicto, todo se circuns-
cribe a un problema de prueba, de ma-
nera que quien contrata con la sociedad
exigirá que el administrador tenga la fa-
cultad específica para celebrar el acto o
contrato de que se trata o bien que se
extienda el giro social para que éste que-
de comprendido dentro de él.
Frente a esta grave dificultad que plan-
tea la administración de las sociedades
colectivas comerciales y en general las so-
ciedades de personas, consistente en la
inoponibilidad del acto frente a la socie-
dad y en la posibilidad de que ella misma
resulte ineficaz como estructura jurídica
de la empresa colectiva, un autor postula
que: “no debería existir inconveniente a
lo menos para extender al régimen de
administración de las sociedades de per-
sonas el contenido del art. 328 del Códi-
go de Comercio, que si bien se encuentra
ubicado en el contrato de comisión, en
las disposiciones comunes a los factores y
dependientes de comercio, la naturaleza
jurídica de los factores y de los adminis-
tradores de las sociedades de personas
por una parte y, por otra, las situaciones
que contempla dicha disposición, son se-
mejantes, destacando que ello es posible,
con mayor razón, desde el momento que
la misma disposición menciona ‘el esta-
blecimiento’ que administran y bien sa-
bemos que este último forma parte del
objeto social genérico”.
“El art. 328 señala: ‘… se entenderá
que los han ajustado (los contratos) por
cuenta de sus comitentes en los casos si-
guientes:
1º. Cuando tal contrato corresponda
al giro ordinario del establecimiento que
administran;
2º. Si hubiere sido celebrado por or-
den del comitente, aun cuando no esté
comprendido en el giro ordinario del es-
tablecimiento;
3º. Si el comitente hubiere ratificado
expresa o tácitamente el contrato, aun
cuando se haya celebrado sin su orden;
53
4º. Si el resultado de la negociación
se hubiere convertido en provecho del
comitente’.”
“De esta manera, dar cabida al art. 328
del Código de Comercio, sobre todo en
los casos a que se refieren los números 2º,
3º y 4º mencionados, significa ampliar el
ámbito de acción de los administradores
de la sociedad, aun concebidos éstos en
los términos clásicos de simples manda-
tarios de la sociedad”.10
Creemos que la solución es apropia-
da en tanto no se legisle sobre la materia
dándoles a los administradores de las so-
ciedades colectivas facultades legales
como las que el artículo 40 de la Ley
Nº 18.046 entrega al directorio de la so-
ciedad anónima.
En los textos legales las facultades de
los administradores se encuentran en los
artículos 2077 del Código Civil, 395, 396,
397, 398, 400 y 402 del Código de Co-
mercio, a los que hay que remitirse para
mayor detalle.
370. Derechos de los socios administrado-
res. Cuando por el contrato de sociedad
o por un acto posterior se han designado
uno o varios administradores, los otros
socios quedan, por este solo hecho, ex-
cluidos de toda injerencia en la gestión
social.
Pero la ley admite que en su gestión
el o los administradores pueden ejecutar
actos que adolezcan de vicios o que pro-
duzcan perjuicios manifiestos a la masa
común. A la primera situación correspon-
den los actos y contratos que el adminis-
trador programe o contemple ejecutar o
celebrar con fraude, caso en el cual la ley
permite a los demás socios no adminis-
tradores que se opongan a la consuma-
ción del acto o contrato de que se trata
(art. 400 inc. 1º). La idea de fraude com-
prende cualquier engaño que implique
faltar a la verdad y que afecte a los socios
en cuanto víctimas del mismo.
10
RIOSECO ENRÍQUEZ, GABRIEL, ob. cit., p. 17.
 Ricardo Sandoval López
Cuando la gestión del administrador
produce perjuicios manifiestos a la masa
común, de conformidad con lo previsto
en el artículo 400 inc. 2º, del Código de
Comercio, la mayoría de los socios podrá
nombrarle un coadministrador o solici-
tar la disolución de la sociedad. Los per-
juicios deben ocasionarse con motivo de
la gestión del administrador en las tareas
que le corresponde desempeñar en re-
presentación de la sociedad y deben ser
“manifiestos”, no sólo en cuanto a que
sean reales y efectivos, sino en tanto cau-
sen un deterioro en la situación patrimo-
nial de la compañía, que puede o no
reflejarse en los resultados contables. Por
último, los perjuicios tienen que ir dirigi-
dos en contra de la masa común, esto es,
la sociedad misma.
La posibilidad de los socios no admi-
nistradores de solicitar la disolución de
la sociedad es concordante con la norma
del artículo 2108 del Código Civil, que
establece la disolución por “causa grave”.
Siendo así, si el o los administradores in-
curren en los actos a que se refiere el
artículo 400, inc. 2º del Código de Comer-
cio, puede originarse la disolución de la
sociedad.
371. Carácter indelegable, intransmisible
e insustituible de la administración. En las
sociedades de personas se confunde la
propiedad de la empresa con la gestión
de la misma que se encuentra en manos
de los socios. Por ser de esta manera, el
socio que ha recibido el encargo de ad-
ministrar la sociedad no puede delegar
su mandato en otro socio o en otra per-
sona, a menos que el hecho esté expresa-
mente consignado en la escritura social.
Asimismo, la facultad de administrar,
ejercida por los socios o sus delegados,
sean éstos socios o extraños, es intrans-
misible a los herederos del administra-
dor. El problema puede plantearse
cuando en conformidad con el artícu-
lo 2103 del Código Civil, la sociedad haya
de continuar por el acto constitutivo en-
tre los socios sobrevivientes y, los herede-
ros del difunto, de manera que si el socio
54
administrador designado en el estatuto
social fallece y la sociedad continúa, no
pudiendo ser reemplazado el administra-
dor, o ejercido el cargo por otros, en vir-
tud de la misma estipulación contractual
la sociedad se disuelve por “grave moti-
vo”, consistente en “la pérdida de un ad-
ministrador inteligente…” (art. 2108
Código Civil), salvo que por reforma de
los estatutos convenida por todos los so-
cios, comprendidos los herederos del so-
cio fallecido, se acuerde otra cosa.
Dada la naturaleza intuito personae de
la sociedad colectiva que se organiza cuan-
do los socios se tienen entre sí mucha
confianza, se prohíbe hacerse sustituir en
el desempeño de la función de adminis-
trador. Tal prohibición está prevista en el
artículo 404 Nº 3 del Código de Comer-
cio. La dificultad estriba en precisar el
alcance de la prohibición frente a la esti-
pulación contractual que permite al ad-
ministrador delegar el todo o parte de
sus facultades especialmente otorgadas,
sobre todo cuando el administrador de-
lega la totalidad de sus facultades enu-
meradas en el contrato. En este caso la
delegación importaría desconocer la pro-
hibición, por cuanto la delegación se
transformaría en una sustitución en el des-
empeño de las funciones de la adminis-
tración. Gracias al principio de la auto-
nomía de la voluntad que informa a todos
los contratos y en particular al de socie-
dad, tal estipulación tendría valor. Otro
argumento en favor del valor de la dele-
gación total de las facultades de adminis-
tración se encuentra en el artículo 404
Nº 3, inciso 2º, del Código de Comercio,
según el cual tal convención no es nula si
es autorizada por todos los socios y tal
autorización se encontraría dentro de las
facultades otorgadas al administrador de-
legante.
Si se considera que el régimen de ad-
ministración comprende facultades de
gobierno, destinadas a fijar la política ge-
neral de la empresa; funciones de admi-
nistración interna, cuyo fin es el cumpli-
miento del objeto social; funciones de
representación externa, esto es, de rela-
 Derecho Comercial
ción de la sociedad con terceros y, por
último, funciones de fiscalización, desti-
nadas al control, sin duda las facultades
que pueden ser objeto de delegación to-
tal son las de representación externa, por-
que las otras no admiten sustitución,
como no sea mediante una autorización
de todos los socios.11
La autorización que todos los socios
confieran para hacerse sustituir en las fun-
ciones de administración, no requiere re-
forma del contrato social, porque la ley
no la exige específicamente y porque la
cláusula relativa a la gestión social no es
de la esencia del acto fundacional de la
compañía. Con todo, para que sea opo-
nible a los terceros creemos que debe for-
malizarse a través de escritura pública y
anotarse al margen de la inscripción de
la sociedad en el Registro de Comercio.
El principal efecto que trae apareja-
da la infracción a esta prohibición es la
nulidad de la sustitución (art. 404 Nº 3º,
inciso 2º Código de Comercio) y por lo
mismo, la sociedad no resulta obligada
frente a terceros, toda vez que actúa a
través de un administrador ilegítimo. Otra
consecuencia es la responsabilidad de los
administradores delegados frente a los
demás socios y la sociedad, que puede
constituir un “grave motivo” que habilite
para pedir la disolución social, fundado
en el artículo 2108 del Código Civil.
372. Responsabilidad de los administrado-
res. No analizaremos la responsabilidad pe-
nal de los administradores por los actos
ilícitos cometidos en perjuicio de la socie-
dad de los socios o de los terceros, que
configuran delitos tipificados por el Códi-
go Penal u otras leyes y de los cuales ellos
responden personalmente. Tampoco nos
referiremos a los actos que constituyen in-
fracción a obligaciones legales de los ad-
ministradores o a una estipulación con-
tractual, que en virtud del artículo 400
inc. 2º del Código de Comercio, habilitan
11
Véase, en este sentido, R IOSECO ENRÍQUEZ,
GABRIEL , ob. cit., p. 22.
55
para nombrar un coadministrador o para
solicitar la disolución de la sociedad. Tal
responsabilidad se establece en favor de
los socios y la sociedad, porque se trata de
actos ejecutados por los administradores
con terceros en nombre de la sociedad
que pueden ser perjudiciales para ella y
para los socios, que legitiman el derecho
de estos últimos a ser indemnizados.
Para el análisis de la responsabilidad
de los administradores en las sociedades
colectivas, es preciso tener presente que
en la actualidad el fin de la sociedad, fuera
de la obtención de utilidades, es “lograr
resultados eficientes”, para lo cual se re-
quiere establecer los objetivos que se tra-
tan de alcanzar, diseñar políticas, metas,
estrategias a seguir considerando el me-
dio económico donde ella se localiza, todo
lo cual excede la simple búsqueda de uti-
lidades, que no deja de ser un elemento
importante de los resultados, pero no el
único que deba evaluarse.
En la consecución de los resultados
eficientes, los administradores de la so-
ciedad deben obrar con lealtad y con el
cuidado y diligencia que los hombres em-
plean ordinariamente en sus propios ne-
gocios o con el cuidado y diligencia de
un buen hombre de negocios. Siendo esto
así, los administradores que infrinjan di-
cho deber son responsables, en su caso,
por los daños y perjuicios que resultaren
de su acción u omisión. Cuando se exige
que los administradores obren con leal-
tad y con la diligencia de un buen hom-
bre de negocios, no se trata de compa-
rarlo con un empresario sabio, sino con
un hombre de negocios normal, capaz
de cometer los errores propios e inevita-
bles de una correcta actuación empresa-
rial. Se trata de la misma conducta que la
legislación exige empleando otras expre-
siones, tales como: “buen desempeño del
mandato” o “diligencia de un gerente or-
denado y previsor” o diligencia de un “or-
denado comerciante”. Es el mismo crite-
rio que sigue el artículo 41 de la Ley
Nº 18.046, sobre sociedades anónimas,
fundado en la culpa leve propia de los
contratos bilaterales concluidos en inte-
 Ricardo Sandoval López
rés de ambas partes, establecida en el ar-
tículo 44 inc. 2º, del Código Civil.
En cuanto a la responsabilidad deri-
vada de delitos y cuasidelitos, la sociedad
en tanto persona jurídica no es responsa-
ble penalmente, pero puede incurrir en
infracciones reglamentarias que implican
sanciones tales como multas, clausuras,
etc. Las consecuencias penales de los de-
litos o cuasidelitos cometidos por los ad-
ministradores las deben enfrentar ellos
mismos cumpliendo la sanción que se les
imponga, pero la sociedad responderá ci-
vilmente en conformidad con los artícu-
los 2314, 2320 y 2329 del Código Civil.
373. La razón social. La sociedad es
una persona jurídica que se identifica y
que entra en relaciones jurídicas con ter-
ceros mediante la razón social.
El concepto de razón social está defi-
nido en el artículo 365 del Código de Co-
mercio, en los siguientes términos: “La
razón social es la fórmula enunciativa de
los nombres de todos los socios o de al-
gunos de ellos, con la agregación de es-
tas palabras: y compañía”.
374. Situaciones en las que la sociedad no
se obliga. La sociedad no resulta obligada
cuando no concurren los requisitos que
deben cumplir las obligaciones, según lo
indicado en el Nº 379 de este texto.
De conformidad con lo previsto en el
artículo 374 del Código de Comercio, la
sociedad no es responsable de los docu-
mentos suscritos con la razón social, cuan-
do las obligaciones que los hubieren
causado no le conciernan y el tercero los
aceptare con conocimiento de esa circuns-
tancia. Esta es una norma importante que
vincula estrechamente la responsabilidad
de la sociedad por actos de los adminis-
tradores fuera del objeto social. Así debe
entenderse la expresión “conciernan”,
esto es que quedan comprendidos o que
corresponden al objeto de la sociedad.
En consecuencia, si el administrador de
la sociedad en su representación y en el
ejercicio de los poderes conferidos, con-
trae obligaciones totalmente ajenas al ob-
56
jeto social, ellas le son inoponibles y la
sociedad no es responsable de las mis-
mas. El ejemplo típico es el de una ga-
rantía (prenda o hipoteca) constituida
por el administrador en representación
de la sociedad para caucionar obligacio-
nes de un tercero. Se trata de una obliga-
ción contraída que nada tiene que ver
con el objeto de la sociedad. Como el
artículo 374 del Código de Comercio alu-
de a los “documentos suscritos con la ra-
zón social...”, podría entenderse que se
refiere tan solo a las obligaciones incor-
poradas en los títulos de crédito, pero no
hay ningún antecedente legal para res-
tringirlas a dichos documentos, sino por
el contrario, del contexto de la disposi-
ción se desprende que se trata de docu-
mentos de cualquier clase que dan cuenta
de obligaciones que originan el otorga-
miento de tales instrumentos.
Por último, para que tenga lugar la
exoneración de responsabilidad de la so-
ciedad, se requiere que el tercero acepte
los documentos con conocimiento de que
no le conciernen a la sociedad. Este re-
quisito es engañoso, porque a primera
vista parece que exige, para configurar la
excepción, una aceptación expresa acer-
ca de que la obligación de que se trata
no concierne a la sociedad, ya que la pro-
pia ley dice “con conocimiento de esta
circunstancia”, pero nada impide una
aceptación presunta, esto es, que se des-
prenda de hechos coetáneos a la obli-
gación principal que signifiquen necesa-
riamente el “conocimiento” de que la
obligación que se contrae con el tercero
no concierne a la sociedad.
El artículo 373 del Código de Comer-
cio contempla un caso diferente, en el
cual se confirma que los actos ejecutados
por un socio no autorizado para usar la
firma social no obligan a la sociedad, pero
siguiendo el criterio establecido por el
artículo 328 del mismo cuerpo legal (caso
de los factores de comercio), se entiende
que el acto se ha celebrado por cuenta
de su principal, si el resultado de la ne-
gociación se hubiera convertido en pro-
vecho de la sociedad.
 Derecho Comercial
375. Relaciones de la sociedad con los ter-
ceros. La sociedad es una persona jurídica
que se da a conocer y entra en relaciones
jurídicas con terceros mediante la razón
social.
376. La razón social. El artículo 365 del
Código de Comercio dice que “la razón
social es la fórmula enunciativa de los
nombres de todos los socios o de algunos
de ellos, con la agregación de estas pala-
bras: y compañía”. Siempre que no se in-
dique en ella el nombre de todos los
socios que forman la sociedad deberán
agregarse las palabras “y compañía”.
Por su parte, el artículo 366 del mis-
mo cuerpo legal agrega que “sólo los nom-
bres de los socios colectivos pueden entrar
en la composición de la razón social”. Un
tercero no puede tolerar la inclusión de
su nombre en la razón social de una socie-
dad a la cual él no pertenece, pues en
caso contrario se hace responsable de las
obligaciones sociales. Así lo dispone el ar-
tículo 368 del Código de Comercio: “El que
tolera la inserción de su nombre en la ra-
zón de comercio de una sociedad extraña,
queda responsable a favor de las personas
que hubieren contratado con ella”.
La razón social da a conocer a terce-
ros el nombre de los socios que respon-
den solidaria e ilimitadamente de las
obligaciones contraídas por la sociedad.
De ahí que no pueda permitirse la inclu-
sión del nombre de un extraño a la so-
ciedad, y si éste la consiente, responderá
frente a terceros al igual que los socios
colectivos.
Por último, cabe señalar que la razón
social no debe confundirse con el nom-
bre comercial, bajo el cual la sociedad
explota un establecimiento comercial o
industrial de su propiedad, y, en consecuen-
cia, ella no se transfiere junto con el esta-
blecimiento, no es elemento integrante de
él (art. 369 del Código de Comercio).
377. Características de la razón social.
Podemos señalar las siguientes:
– Veracidad;
– Esencialidad;
57
– Incesibilidad;
– Exclusividad;
– Invariabilidad.
a) Veracidad. Por ser la razón social
un atributo de la personalidad jurídica,
mediante cuyo uso los socios resultan obli-
gados solidaria e ilimitadamente de las
obligaciones que se contraigan bajo ella,
debe ser veraz, real, pues en caso contra-
rio se estaría engañando a los terceros
que contratan con ella.
De esta característica se desprende
que la razón social debe estar compuesta
sólo por los nombres de los socios
(art. 366 del Código de Comercio). Pue-
de formarse con el nombre de todos los
socios o el de alguno o algunos de ellos
(no todos), más las palabras “y compa-
ñía”. No puede incluirse el nombre de
alguien que no sea socio de la compañía,
porque el hacerlo implica engaño, estafa
(art. 367 del Código de Comercio). Si se
hace sin su consentimiento, da lugar a
una acción penal por usurpación de nom-
bre. Cuando la inclusión del nombre del
tercero en la razón social se realiza con
su consentimiento, sin perjuicio de la
responsabilidad de los socios, la ley lo
hace responsable con quienes hayan con-
tratado con ella (art. 368).
Por otra parte, los cambios por entra-
da o salida de un socio cuyo nombre fi-
guraba en la razón social, han de reflejarse
en ésta. Con posterioridad a la entrada
en vigencia de la sociedad, suelen ocu-
rrir cambios consistentes en la entrada
de un nuevo socio, la que puede tener
dos consecuencias: que el nombre del
nuevo socio quede comprendido dentro
de la expresión “y compañía”, no alte-
rándose la razón social de la sociedad en
este caso, o bien que se agregue dicho
nombre a la fórmula enunciativa del nom-
bre de todos los socios o de algunos de
ellos, lo que origina un cambio en la ra-
zón social, que deberá constar en la es-
critura modificatoria y darse a conocer
en el extracto que se inscribe en el Regis-
tro de Comercio.
La salida de un socio cuyo nombre
figuraba en la razón social, sea por falle-
 Ricardo Sandoval López
cimiento o por retiro, obliga a eliminar
su nombre de la firma social en la escri-
tura y también cumplir las respectivas for-
malidades de publicidad. Si no se hace,
se incurre en la sanción del artículo 367
del Código de Comercio. Los cambios se
hacen en virtud de la noción tradicional,
que se aviene mejor con la característica
veracidad de la razón social. Una noción
moderna, llamada de la objetivación de la
razón social, postula el valor económico
de la misma por el uso o prestigio de la
empresa, y, por ende, no acepta cambios
en ella porque perjudican económicamen-
te a la sociedad.
El Código de Comercio alemán per-
mite usar la antigua razón social en caso
de fallecimiento de un socio o de retiro
del mismo, contando con el consentimien-
to de los herederos o del socio retirado.
Así la razón social se perpetúa en la so-
ciedad, no obstante los cambios ocurri-
dos respecto de los socios.
Por último, disuelta la sociedad, no
puede hacerse uso de la razón social por-
que ella sirve para identificar a la compa-
nía y contratar en su nombre mientras
tenga vigencia. Contratar usando la ra-
zón social de una sociedad disuelta im-
plica delito de falsedad (art. 367 del
Código de Comercio), salvo cuando se
trata de una sociedad disuelta durante su
liquidación, que mantiene su firma so-
cial, pero agregándole las palabras “en
liquidación”.
b) Esencialidad. Al respecto hay dos
posiciones doctrinarias. Según la prime-
ra teoría, la firma social no es esencial en
la sociedad; en cambio, de acuerdo a un
segundo criterio, la razón social es un
elemento esencial de la misma.
La primera doctrina la sigue, en Chi-
le, Julio Olavarría, porque indica que la
ley (art. 365 del Código de Comercio) se
encarga de suplir la omisión de las partes
en la escritura social.
Sustentamos la segunda posición, por-
que la firma social es un atributo de la
persona jurídica sociedad, esencial para
identificarla y para entrar en relaciones
con terceros. Siendo la razón social un
58
elemento esencial, cuando se omite o está
mal constituida origina un vicio de fon-
do en la sociedad, que acarrea la nulidad
entre los socios, pero que no puede ha-
cerse valer contra terceros interesados en
la existencia de la sociedad. Así se des-
prende del artículo 357 Nº 361 del Códi-
go de Comercio y del artículo 3º inciso
final de la Ley Nº 3.918.
c) Incesibilidad. Por ser la razón so-
cial un atributo de la persona jurídica,
sujeto de derecho, sociedad, ella es incesi-
ble, según se desprende del artículo 369
del Código de Comercio, aun cuando su
redacción no es apropiada.
La razón social es a la sociedad lo que
el nombre es para el individuo: identifica-
ción del sujeto; no se transfiere con el es-
tablecimiento de comercio del cual puede
ser dueña la sociedad. Esta característica
permite el logro de la primera estudiada,
esto es, la veracidad, la que perdería todo
su valor si se permitiese la cesión de la
firma social, porque con ella no se identi-
ficaría a quien responde solidaria e ilimi-
tadamente de las obligaciones sociales
contraídas bajo tal razón social.
Aunque en la razón social figure el
nombre de uno solo de los socios, éste
no puede cederla, porque ella es un atri-
buto de la sociedad. Tampoco es factible
que todos los socios acuerden transferir
la razón social a otra sociedad, porque
con ello se quebrantaría la característica
de veracidad. Podría pensarse que es vá-
lida la cesión cuando el nombre de los
socios coincide con el de los socios de la
compañía que la adquiere, pero no es
así, porque se contrata con la sociedad
por la confianza en las personas que la
integran.
d) Exclusividad. Una vez que la socie-
dad ha formado su razón social, en el acto
fundacional, la ha dado a conocer por las
formalidades de publicidad y ha comen-
zado a usarla en sus relaciones con terce-
ros, ésta deviene exclusiva y su uso le
pertenece en forma privativa, en términos
tales que ninguna persona natural o jurí-
dica, otra sociedad, puede arrebatarle o
disputarle el ejercicio de este derecho.
 Derecho Comercial
Georges Ripert12 explica la exclusivi-
dad en la utilización de la razón social,
basado en los mismos motivos que justifi-
can el viso exclusivo del nombre de una
persona natural (atributo de la persona-
lidad).
En nuestro país, a falta de normas
expresas que sancionen la infracción a la
exclusividad de la razón social, puede sos-
tenerse que cualquier usurpación o viola-
ción queda cubierta con el ejercicio de la
acción del artículo 2314 del Código Ci-
vil, que obliga a indemnizar a todo el
que infiere daño a otro por delito o cua-
sidelito.
e) Invariabilidad. Esta característica
implica que mientras no cambie la com-
posición de los socios en la compañía,
reflejada en su razón social, ésta debe per-
manecer invariable.
Sólo el cambio, retiro o fallecimiento
de un socio que figuraba en la firma so-
cial justifican su variación, para que con-
cuerde con la característica veracidad.
378. El uso de la razón social. Quienes
pueden usar de la razón social son preci-
samente los administradores de la socie-
dad. Para administrar la sociedad y
realizar las negociaciones tendientes a
cumplir con el objeto social, es indispen-
sable el uso de la razón social, que no
puede prácticamente separarse de la ad-
ministración.
De acuerdo con lo prevenido en el
artículo 393 del Código de Comercio, “la
facultad de administrar trae consigo el
derecho de usar de la firma social”. No
se trata de dos funciones diferentes den-
tro de la gestión de la sociedad, como se
ha sostenido por un autor nacional,13 para
quien “administrar es el género y usar de
la razón social es la especie”, porque la
facultad de administrar involucra la de
12
RIPERT, GEORGES, ob. cit., Nº 690, p. 407.
13
EWING, ARTURO, Algunos Aspectos de la Razón
Social, Anales Fac. Derecho, Santiago, vol. XI, p. 31;
ELIZABETH GATICA, La razón social en las sociedades
de personas, Seminario de titulación, Universidad de
Concepción, 1986, s.e.
59
usar la razón social. Confirma lo anterior
la disposición del artículo 371 del Códi-
go de Comercio, cuando señala que “sólo
pueden usar de la razón social el socio o
socios a quienes se haya conferido tal fa-
cultad por la escritura respectiva. En de-
fecto de una delegación expresa, todos
los socios podrán usar de la firma social”.
379. Consecuencias del uso de la razón
social. Cuando los administradores, que
normalmente tienen el uso de la razón
social, actúan en representación de la so-
ciedad, esta última queda obligada. No
es necesario que la obligación se haya con-
traído en uso de la razón social por los
administradores, para que la sociedad re-
sulte obligada, pero en caso de litigio co-
rresponderá a los terceros acreditar que
aquélla se contrajo en el interés social.
Estos sufren así una sanción por su negli-
gencia de no exigir que se consigne el
hecho de que el representante actúa en
nombre de la sociedad y en uso de la
razón social.
El giro de la sociedad será un ele-
mento que facilitará la prueba de que la
obligación se contrajo bajo la razón o fir-
ma social. El artículo 370 del Código de
Comercio indica que los socios colectivos
mencionados en la escritura social son
responsables solidariamente de todas las
obligaciones legalmente contraídas bajo
la razón social.
380. Requisitos para que la sociedad re-
sulte obligada. Para que la sociedad se obli-
gue y de ello resulte la responsabilidad
ilimitada y solidaria de los socios, se re-
quiere la concurrencia de dos requisitos:
a) Que las obligaciones hayan sido
contraídas legalmente, o sea, por las per-
sonas que tenían facultad para ello. No
es necesario, como hemos visto, que se
exprese el uso de la razón social, pero es
necesario, en cambio, que el administra-
dor obre dentro de sus facultades. Cuan-
do el administrador se excede en sus
facultades, de todas maneras la sociedad
responde por el provecho experimenta-
do, de acuerdo con el artículo 2094 del
 Ricardo Sandoval López
Código Civil, que consagra el principio
del enriquecimiento sin causa.
Ahora bien, actuando dentro de sus
atribuciones, sean éstas estatutarias o le-
gales, se estima que el administrador obra
en interés de la sociedad, la que resulta
obligada, como asimismo los socios.
b) Que el representante de la socie-
dad haya manifestado que obra a nom-
bre de la sociedad.
Cuando un socio, investido de poder
suficiente, contrata en su propio nombre
negocios que interesan a la sociedad, ésta
no queda obligada, ni tampoco los so-
cios, ni aun en razón de enriquecimiento
sin causa. Lo anterior se deduce inter-
pretando, a contrario sensu, la disposición
del artículo 2094 del Código Civil.
Por su parte, el artículo 374 del Códi-
go de Comercio expresa: “La sociedad
no es responsable de los documentos sus-
critos con la razón social, cuando las obli-
gaciones que los hubieren causado no le
conciernan y el tercero los aceptare con
conocimiento de esta circunstancia”. La
ley atiende, en este caso, a la causa que
motivó la emisión de los documentos sus-
critos bajo la razón social, pero sobre ne-
gocios extraños a los intereses de la
sociedad. Es la sociedad la que debe acre-
ditar que el negocio del cual emanen los
documentos es ajeno a los intereses so-
ciales y la excepción sólo puede hacerse
valer contra el que creó estos instrumen-
tos y no contra quienes los han recibido
por endoso u otra forma de cesión.
381. Responsabilidad de los socios respec-
to de las obligaciones contraídas bajo la razón
social. Los acreedores sociales deben ob-
tener el pago de sus acreencias dirigién-
dose, en primer término, contra la
sociedad, por cuanto ésta forma una per-
sona jurídica distinta de los socios indivi-
dualmente considerados.
Requerida de pago la sociedad sin que
ésta cumpla sus obligaciones, los acree-
dores pueden dirigirse contra los socios.
La ley no ha establecido un orden de
prioridad y, a juicio de algunos autores,
los acreedores pueden accionar indiferen-
60
temente contra la sociedad o los socios.
Olavarría estima que debe seguirse el or-
den antes indicado, porque lo contrario
“implicaría reconocer la solidaridad en-
tre los socios y la misma sociedad a que
la ley no ha hecho la menor mención”.14
La responsabilidad de los socios res-
pecto de las obligaciones contraídas bajo
la razón social está contenida en la dispo-
sición del artículo 370 del Código de Co-
mercio: “Los socios colectivos indicados en
la escritura social son responsables solida-
riamente de todas las obligaciones legal-
mente contraídas bajo la razón social.
En ningún caso podrán los socios de-
rogar por pacto la solidaridad en las so-
ciedades colectivas”.
382. Las prohibiciones de los socios colec-
tivos. Están contenidas en el artículo 404
del Código de Comercio y son, a saber,
las siguientes:
1º. Extraer del fondo común mayor canti-
dad que la asignada para sus gastos particu-
lares. Es frecuente que en la escritura
social se deje establecido qué cantidad
de dinero pueden retirar mensualmente
los socios para sus gastos, con cargo a
futuras utilidades. Cuando un socio in-
fringe esta prohibición, la mera extrac-
ción autoriza a los consocios del que la
hubiere verificado para obligar a éste al
reintegro o para extraer una cantidad pro-
porcional al interés que cada uno de ellos
tenga en la masa social. Esta segunda so-
lución puede traer aparejado el riesgo de
descapitalización para la sociedad.
2º. Aplicar los fondos comunes a sus nego-
cios particulares y usar en éstos la firma social.
Se trata en el hecho de dos prohibiciones:
una, la de emplear los fondos sociales en
negocios particulares del socio, y la otra
en usar en éstos la razón o firma social.
El socio que viole esta prohibición
debe llevar a los fondos sociales las ga-
nancias y cargar él solo con las pérdidas
del negocio en el que invierte los fondos
distraídos, sin perjuicio de restituirlos a
14
OLAVARRÍA ÁVILA, ob. cit., Nº 303, p. 280.
 Derecho Comercial
la sociedad e indemnizar los daños que
ésta hubiere sufrido.
Podrá también el socio ser excluido
de la sociedad.
3º. Ceder a cualquier título su interés en
la sociedad y hacerse sustituir en el desempeño
de las funciones que le correspondan en la
administración. Esta prohibición compren-
de dos situaciones diferentes: una, la ce-
sión del interés del socio en la sociedad,
y la otra, la sustitución en las funciones
de la administración.
En cuanto a la primera situación, el
hecho de que la ley prohíba a los socios
colectivos ceder su parte de interés en la
sociedad, es una consecuencia del hecho
de que la sociedad colectiva sea una so-
ciedad de personas, donde la conside-
ración del individuo es un elemento
dominante en las relaciones de los socios
entre sí. Sea que la cesión de la parte de
interés se haga a un tercero extraño, sea
que se haga a otro socio, en ambos casos
la ley no distingue: ella está prohibida.
Ahora bien, si no obstante la prohibi-
ción se efectúa la cesión, el socio que
cede sus derechos no se exonera de su
responsabilidad, en el sentido de que los
acreedores pueden perseguirlo por las
deudas sociales como si fuera socio. La
cesión no afecta, no produce valor para
los socios ni para terceros.
Para que tenga valor la cesión de par-
te social debe ser aceptada unánimemen-
te por los demás socios. En estas condi-
ciones constituye una modificación del
contrato; por tanto, debe reducirse a es-
critura pública y cumplirse las formalida-
des de publicidad.
En lo que se refiere a la segunda situa-
ción debe entenderse que siendo la admi-
nistración una función personalísima en
las sociedades colectivas, no puede el so-
cio a quien ésta corresponde hacerse sus-
tituir en el cumplimiento de ella.
Se ha querido ver una contradicción
entre esta disposición y el artículo 385 del
mismo cuerpo legal, que establece que la
administración corresponde de derecho
a todos los socios y éstos pueden desem-
peñarla por sí mismos o por delegados,
61
sean socios o extraños. Sin embargo, tal
contradicción no es sino aparente, por-
que el artículo 404 Nº 3º se refiere a la
prohibición de hacerse sustituir de las fun-
ciones que ya corresponden al socio que
ha sido delegado para asumir la adminis-
tración de la sociedad.
4º. Explotar por cuenta propia el ramo de
industria en que opere la sociedad, y hacer
sin consentimiento de todos los conso-
cios operaciones particulares de cualquie-
ra especie cuando la sociedad no tuviere
un género determinado de comercio.
Esta prohibición contiene en el fon-
do una protección de la sociedad contra
la competencia desleal que pudieren ha-
cer en su contra sus mismos socios.
Se acostumbra establecer esta prohi-
bición en el propio contrato de sociedad,
sobre todo respecto de los socios indus-
triales. Con respecto a estos últimos, que
son los que aportan su trabajo a la socie-
dad, existe una prohibición más amplia,
en el sentido de que no pueden empren-
der negociación alguna que los distraiga
de sus atenciones, so pena de perder las
ganancias que hubieren adquirido hasta
el momento en que infringen esta limita-
ción (art. 406 del Código de Comercio).
La competencia desleal que los socios
hagan a la sociedad a la cual pertenecen
puede configurar un caso de abuso del
derecho. De acuerdo con el artículo 405
del Código de Comercio, los socios in-
dustriales o capitalistas pueden realizar
todo tipo de operaciones mercantiles,
siempre y cuando soliciten autorización
de sus consocios, quienes están en princi-
pio obligados a concederla, debiendo fun-
damentar su negativa en caso contrario.
“Los socios que contravengan a estas
prohibiciones serán obligados a llevar al
acervo común las ganancias y a soportar
individualmente las pérdidas que les re-
sultaren” (art. 404 inc. final).
Por último, digamos que la prohibi-
ción contenida en el artículo 404 Nº 4º
del Código de Comercio no es feliz en
cuanto a su redacción, en la última par-
te, por cuanto no pueden existir socieda-
des que no tengan un género determina-
 Ricardo Sandoval López
do de comercio, lo que implicaría una
indeterminación del objeto de las mis-
mas, inadmisible para la constitución vá-
lida de ellas.
Veamos a continuación la disolución
y liquidación de la sociedad colectiva.
Párrafo III
La disolución y liquidación
de la sociedad colectiva
383. 1º) Disolución de la sociedad colec-
tiva. Ella puede disolverse por razones
contenidas en el texto de la ley, en los
estatutos sociales, por la voluntad común
de los socios o por una decisión de los
tribunales de justicia. La disolución de la
sociedad puede ser entonces legal, esta-
tutaria, voluntaria o judicial.
De acuerdo con lo prevenido en el
artículo 407 del Código de Comercio, la
sociedad colectiva se disuelve por los mo-
dos indicados en el Código Civil. Los ar-
tículos 2098 y siguientes del Código Civil
son los que determinan las causales de
disolución de la sociedad colectiva.
384. Análisis de las causales de disolu-
ción. Según las normas del Código Civil,
la sociedad colectiva se disuelve por:
385. 1º) La expiración del plazo o por el
evento de la condición que se ha prefijado para
que tenga fin. Cuando se ha fijado en los
estatutos un plazo de duración de la so-
ciedad y éste ha llegado a su término, la
sociedad se disuelve. Otro tanto ocurre
cuando se ha puesto una condición para
determinar la duración de la sociedad y
ésta se cumple, es decir tiene lugar el
acontecimiento en que ella consistía.
Sin embargo, cuando el término de
la sociedad depende de la expiración de
un plazo, los socios pueden, por decisión
unánime, prorrogarlo antes de su venci-
miento y con las mismas formalidades ob-
servadas en la constitución de la sociedad,
es decir, por escritura pública inscrita en
el Registro de Comercio.
62
Ahora bien, es posible que los socios
hayan pactado en el contrato que la so-
ciedad tendrá una duración de cinco
años, por ejemplo, prorrogables por pe-
ríodos sucesivos de igual tiempo. Si los
socios no manifiestan su intención de po-
nerle término por escritura pública den-
tro de los 60 días anteriores a la expira-
ción de cada período, de la cual se tomará
nota al margen de la inscripción respec-
tiva en el Registro de Comercio, en este
caso, y de acuerdo con el artículo 350 in-
ciso final del Código de Comercio, el so-
cio que desee impedir la prórroga auto-
mática de la sociedad debe manifestar su
voluntad de ponerle término dentro del
plazo señalado, por escritura pública de
la cual se tomará nota al margen de la
inscripción de la sociedad en el Registro
de Comercio y antes del vencimiento del
período correspondiente. Los socios pue-
den también, aparte del sistema previsto
en el artículo 350 del Código de Comer-
cio, poner término a la prórroga automá-
tica de la sociedad mediante el envío de
cartas certificadas, notificaciones por mi-
nistro de fe, etc.
386. 2º) La finalización del negocio para
el cual ella fue contraída. Si la sociedad se
ha constituido para la realización de un
negocio determinado (construcción de un
hospital) y éste se ha realizado, la socie-
dad se disuelve, termina. Es una causal
de disolución que no se presenta frecuen-
temente en la práctica, ya que no es co-
mún que las sociedades se constituyan
para una sola negociación, por importante
que ella sea.
Ahora bien, en el caso de que la so-
ciedad se haya constituido para la reali-
zación de un negocio determinado y éste
deviene imposible o ilícito, por una dis-
posición legal, debe entenderse que por
este evento el negocio se da por termina-
do y la sociedad debe disolverse (art. 2099
del Código Civil).
387. 3º) La insolvencia de la sociedad.
La sociedad se disuelve por su insolven-
cia (art. 2100 del Código Civil). La insol-
 Derecho Comercial
vencia es la incapacidad de pagar, de ha-
cer frente a los compromisos sociales; se
trata, pues, de una situación de hecho,
distinta de la quiebra, que es una situa-
ción de derecho, en cuanto requiere de
una resolución judicial que la declare. Sin
embargo, debemos pensar que cuando la
ley dice que la sociedad se disuelve por
su insolvencia, es necesario, como la cau-
sal no opera de pleno derecho, que ella
sea comprobada judicialmente. El juez,
frente a los antecedentes que le presente
el interesado en la disolución, puede es-
tablecer que la sociedad es insolvente y
declararla terminada. A juicio de un au-
tor nacional,15 la comprobación de la in-
solvencia se traduce necesariamente en
la declaratoria de quiebra de la sociedad,
la que trae aparejada la de los socios soli-
darios que la componen. Estimamos que
aun cuando no se configure una causal
de quiebra, el juez, constatando la situa-
ción de hecho de la insolvencia, puede
declarar disuelta la sociedad, con lo cual
ésta escaparía a las consecuencias que im-
plica la declaración de quiebra.
388. 4º) La extinción de la cosa o cosas
que forman su objeto total (art. 2100 del Có-
digo Civil). Se trata de la pérdida o extin-
ción de los elementos materiales que
integran el patrimonio social y que sirven
a la consecución del fin que se pretende
alcanzar con la sociedad. La destrucción
o pérdida de la cosa o cosas puede ser de
orden material (por ejemplo, un incen-
dio que la inutiliza para cumplir con el
objeto a que está destinada, o el agota-
miento de una mina) o bien de orden
jurídico (por ejemplo, cuando la sociedad
explota un derecho industrial, un inven-
to, y este derecho es reivindicado por un
tercero que justifica ser su titular).
Ahora bien, cuando la destrucción de
la cosa o cosas es parcial, continuará la
sociedad, salvo el derecho de los socios
para exigir su disolución, si con la parte
que resta no pudiere continuar útilmente
15
OLAVARRÍA ÁVILA, ob. cit., Nº 318, p. 287.
63
(art. 2100 inc. 2º). Es lo que ocurrió en
Francia respecto de la “Compañía Univer-
sal del Canal Marítimo de Suez”, que cuan-
do fue nacionalizada por Egipto en 1957,
perdió su objeto y normalmente debía di-
solverse por extinción de la cosa como
consecuencia de este acontecimiento y, sin
embargo, en realidad no fue así, porque
la sociedad tenía fondos importantes y con-
sideró que podía seguir funcionando me-
diante el traslado de su sede social a
Francia. A pesar de todo se requirió de
una ley especial para permitirle que con-
tinuara funcionando, porque normalmen-
te debía haberse disuelto por la extinción
de la cosa (explotación del canal).16
Cuando el objeto que se ha destruido
estaba cubierto por un seguro, se cree
que la indemnización pagada por la com-
pañía subroga realmente al bien extin-
guido y que la sociedad podría continuar
su funcionamiento.17 Pero para que ello
ocurra es necesario que todos los socios
estén de acuerdo en afectar la indemni-
zación recibida a la consecución de los
fines sociales. En todo caso, esta causal
de disolución de la sociedad colectiva
debe ser declarada judicialmente.
389. 5º) La falta de cumplimiento del
aporte. Los socios que desean formar la
sociedad prometen poner algo en común
con la mira de repartir los beneficios que
de ella provengan. Frente al incumpli-
miento de la obligación de enterar el
aporte, la sociedad puede exigir el cum-
plimiento forzado de ella (embargo de
bienes y venta de los mismos) o marginar
al incumplidor de la misma. En ambas
hipótesis no se produce la disolución de
la sociedad, pero nada impide que los
socios puedan pedirla de acuerdo con el
artículo 2101 del Código Civil. La disolu-
ción de la sociedad no opera de pleno
derecho, como pareciera deducirse de
esta disposición, que adolece de fallas téc-
16
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 455,
p. 181.
17
ARTURO DAVIS SHAMAEFH, Sociedades Civiles y
Comerciales, Ed. C. Gibbs, Santiago, 1963, p. 304.
 Ricardo Sandoval López
nicas en su redacción; es necesario que
ella se declare por resolución judicial.
390. 6º) La pérdida de la cosa aportada
en usufructo (art. 2102 inc. 2º del Código
Civil). Vimos al estudiar los aportes que
éstos pueden ser en propiedad y en usu-
fructo, siendo diversos los efectos jurídi-
cos que se siguen en uno y otro caso. La
pérdida casual de la cosa aportada en pro-
piedad es de cargo de la sociedad (las co-
sas perecen para su dueño) y no produce
la disolución de la sociedad, a menos que
ésta no pueda continuar útilmente sin ella
(art. 2102 inc. 1º del Código Civil).
Al contrario, si la cosa ha sido aporta-
da sólo en usufructo, lo que implica que
la sociedad tendrá su uso y goce durante
toda la vida social, y ella se destruye o se
pierde, se produce la disolución de ésta.
No se produce la disolución si el socio
aportante repone la cosa a satisfacción de
los consocios, o cuando éstos determinen
continuar la sociedad sin ella (art. 2102
inc. 2º, parte final, Código Civil).
391. 7º) La muerte de cualquiera de los
socios. La sociedad colectiva es una socie-
dad de personas; en consecuencia, es ló-
gico que ella llegue a su término por la
muerte de alguno de sus socios. Dijimos
que en ella domina la consideración del
individuo en las relaciones de los socios
entre sí18 y que constituía al mismo tiem-
po uno de sus mayores inconvenientes.19
Opera de pleno derecho.
No obstante, la ley establece que las
partes pueden estipular en los estatutos
sociales:
– Que la sociedad continúe con los
socios sobrevivientes;
– Que la sociedad continúe con los
socios sobrevivientes y con los herederos
del socio fallecido, y
– Que la sociedad continúe con algu-
nos de los herederos del socio fallecido.
Cuando los socios han estipulado que
la sociedad continuará sólo entre los so-
18
Véase supra Nº 341 d) de este trabajo.
19
Véase supra Nº 333 de este trabajo.
64
cios sobrevivientes, los herederos tendrán
derecho a reclamar lo que le correspon-
diere a su autor, según el estado de los
negocios sociales al tiempo de saberse la
muerte; y no participarán en los emolu-
mentos o pérdidas posteriores sino en
cuanto fueren consecuencia de las ope-
raciones que ya estaban iniciadas al tiem-
po de saberse de la muerte (art. 2105 del
Código Civil).
Si la sociedad, de acuerdo con los
estatutos, debe continuar con los here-
deros del socio fallecido, se impone a
estos últimos, en esta forma, una carga
hereditaria, de suerte que si aceptan la
herencia deben entrar a la sociedad, a
excepción de aquellos que por su edad
o sexo no puedan hacerlo (art. 2105
inc. 2º). Para evitar los problemas que
puede ocasionar la entrada en la socie-
dad (responsabilidad ilimitada y solida-
ria) el heredero debe aceptar la heren-
cia (dentro de la cual está el derecho a
formar parte de la sociedad) con benefi-
cio de inventario, con lo cual su respon-
sabilidad queda comprometida sólo has-
ta la concurrencia del valor heredado.
Al contrario, si el heredero acepta la he-
rencia sin beneficio de inventario e in-
gresa a la sociedad, puede verse obliga-
do a responder solidaria e ilimitadamente
por los compromisos sociales.
Por último, cuando se ha decidido
que la sociedad continuará con algunos
de los herederos del socio fallecido, los
que no integren la sociedad tendrán de-
recho a exigir que se les entere la parte
que proporcionalmente les corresponde
en los derechos de su autor.
De acuerdo con la disposición del
artículo 2104 del Código Civil, “la esti-
pulación de continuar la sociedad con
los herederos del difunto se subentien-
de en las que se forman para el arrenda-
miento de un inmueble, o para el labo-
reo de minas, y en las anónimas”. La
disposición no es feliz en su redacción
cuando incluye a las sociedades anóni-
mas, las que siendo sociedades de capi-
tales, nunca se disuelven por muerte de
un socio.
 Derecho Comercial
En fin, cuando la sociedad debe di-
solverse por muerte de uno de los socios
de acuerdo con el artículo 2103 del Có-
digo Civil, se entiende subsistente mien-
tras los socios administradores no reciban
la noticia del fallecimiento.
Finalmente, la disposición del artícu-
lo 401 del Código de Comercio señala que
“la facultad de administrar es intransmi-
sible a los herederos del gestor, aun cuan-
do se haya estipulado que la sociedad haya
de continuar entre los socios sobrevivien-
tes y los herederos del difunto”.
392. 8º) La incapacidad sobreviniente o
insolvencia de los socios (art. 2106 del Códi-
go Civil). Cuando la ley expresa que la
sociedad colectiva se disolverá por inca-
pacidad sobreviniente o insolvencia de los
socios, se entiende que el vicio no existía
al tiempo de constituirse aquélla y que
éste se presenta después, durante su fun-
cionamiento. Ello ocurre, por ejemplo,
cuando la sociedad está integrada por un
socio que era plenamente capaz al cons-
tituirse la sociedad y que le sobreviene
una incapacidad, originándose la causal
de disolución social.
Sin embargo, los socios pueden re-
nunciar a esta causal de disolución acep-
tando la concurrencia del representante
legal del incapaz, porque ella está esta-
blecida en resguardo de ellos mismos. En
efecto, siendo la sociedad colectiva una
sociedad de personas, basada en la con-
fianza recíproca entre los socios, no pue-
de permitirse, sin el consentimiento de
éstos, la entrada de un extraño.
La sociedad se disuelve también por
la insolvencia de uno de los socios. Al igual
que en el caso anterior, ella sobreviene
durante la vida de la sociedad. Se justifica
esta causal de disolución en la medida en
que no puede obligarse a los otros socios
a continuar asociados con una persona
que no ofrezca garantías de solvencia, lo
que redunda en la desaparición de la igual-
dad que debe existir como base de la so-
ciedad. Con mayor razón se produce la
disolución social cuando un socio es de-
clarado en quiebra, pues ella implica el
65
desasimiento de los bienes del asociado y
éste pierde la facultad de administrador.
Con todo, el artículo 2106 del Código
Civil contiene una situación curiosa cuan-
do autoriza en su inciso 2º la continua-
ción de la sociedad con el incapaz o
insolvente, y en tal caso el representante
legal (curador) o los acreedores ejercerán
sus derechos en las operaciones sociales.
393. 9º) El consentimiento mutuo de los
socios. De conformidad con el artícu-
lo 2107 del Código Civil, la sociedad po-
drá expirar en cualquier momento por
el consentimiento unánime de los socios.
Esta causal no es sino una manifestación
de la autonomía de la voluntad de los
asociados, que son libres de poner térmi-
no a las relaciones que ellos han creado.
Traduce asimismo el adagio jurídico: “las
cosas se deshacen de la misma manera
que se hacen” (arts. 350 inc. 2º y 364 del
Código de Comercio).
394. 10º) La renuncia de un socio. La
sociedad puede terminar también por la
renuncia de uno de los socios. Ella opera
sólo en dos casos:
1) Cuando el contrato de sociedad
no es a plazo fijo, y
2) Cuando se ha estipulado en los es-
tatutos que se autoriza al socio para re-
nunciar.
La ley ha dejado abierta la posibili-
dad a los socios para que se retiren de la
sociedad, ya que no pueden estar forman-
do parte de ella contra su voluntad.
Para que la renuncia produzca efec-
tos, la ley exige la concurrencia de deter-
minados requisitos, a saber:
a) Que se notifique a todos los so-
cios;
b) Que se haga de buena fe;
c) Que no sea intempestiva.
La notificación al socio o socios que
administran exclusivamente la sociedad
se entenderá hecha a todos. Aquellos de
los socios a quienes no se hubiere notifi-
cado la renuncia, podrán aceptarla des-
pués, si vieren convenirles, o dar por
subsistente la sociedad en el tiempo in-
 Ricardo Sandoval López
termedio (art. 2109 incs. 2º y 3º del Códi-
go Civil).
De acuerdo con el artículo 2111 del
mismo cuerpo legal citado, renuncia de
mala fe el socio que lo hace por apro-
piarse una ganancia que debía pertene-
cer a la sociedad; en este caso, podrán
los socios obligarle a partir con ellos las
utilidades del negocio, o a soportar ex-
clusivamente las pérdidas, si el negocio
tuviere mal éxito.
En fin, renuncia intempestivamente
el socio que lo hace cuando su separa-
ción es perjudicial a los intereses socia-
les. La sociedad continuará entonces hasta
la terminación de los negocios pendien-
tes, en que fuere necesaria la coopera-
ción del renunciante. Aun cuando el socio
tenga interés en retirarse, debe aguardar
para ello un momento oportuno.
Los efectos de la renuncia de mala fe
se aplican a la renuncia intempestiva
(art. 2112 del Código Civil).
Las disposiciones que hemos indica-
do se aplican asimismo al socio que se
retira de hecho de la sociedad, sin re-
nunciar (art. 2113 del Código Civil).
395. 11º) La sociedad se disuelve por mo-
tivos graves. No hay una disposición que
contenga esta causa de disolución social,
que es diferente de la renuncia de uno
de los socios. Nuestro derecho positivo la
trata en el artículo 2108 inciso 2º, segun-
da parte, del Código Civil, que se refiere
a la renuncia de un socio como motivo
de término de la sociedad.
Existen motivos graves cuando el otro
socio no cumple con sus obligaciones so-
ciales, cuando se pierde un administra-
dor inteligente que no puede reempla-
zarse entre los socios; en el caso de
enfermedad habitual del renunciante que
lo inhabilite para cumplir las funciones
sociales; mal estado de sus negocios por
circunstancias imprevistas, u otros de igual
importancia. Esta enumeración del artícu-
lo 2108 del Código Civil sigue el modelo
del Código Civil francés, artículo 1871. En
el derecho francés se considera también
justo motivo de disolución la falta de en-
66
tendimiento entre los asociados (la mésin-
telligence) que sería contraria a la affectio
societatis que debe reinar entre ellos.20
396. Formalidades de la disolución. Para
que la disolución produzca sus efectos
debe, cuando el caso lo requiera (art. 354
del Código de Comercio), reducirse a es-
critura pública y debe inscribirse en el
Registro de Comercio, salvo cuando la
sociedad se disuelve porque ha llegado a
la expiración del plazo convenido.
La disolución produce efectos entre
los socios desde que ella tiene lugar o
desde cuando se declare la ocurrencia de
la causal que le pone término, según el
caso. Respecto de terceros la disolución
no produce efectos mientras no se cum-
plen las formalidades: escritura pública e
inscripción en el Registro de Comercio
(arts. 350 y 354 del Código de Comer-
cio). En caso contrario, los terceros tie-
nen derecho a considerar la sociedad
como si estuviera vigente.
Producida la disolución social, se ori-
ginan los siguientees efectos:
– Comienza el período de liquidación;
– La personalidad jurídica de la so-
ciedad subsiste para los efectos de su li-
quidación;
– Los administradores dejan de ac-
tuar como tales y pierden la facultad de
obligar a la sociedad y a los socios.
Veamos a continuación el segundo as-
pecto de la terminación de la sociedad
colectiva, es decir, el proceso de liquida-
ción de la misma, que es una consecuen-
cia de la disolución que acabamos de
estudiar.
397. La liquidación de la sociedad colec-
tiva. De acuerdo con el artículo 408 del
Código de Comercio, producida la diso-
lución de la sociedad, se procederá a su
liquidación.
Por liquidación debe entenderse el
conjunto de operaciones, siempre largas
y complicadas, que van a permitir, en pri-
20
RIPERT, ob. cit., Nos 793 y 794, pp. 469 y 470.
 Derecho Comercial
mer lugar, concluir las operaciones ya ini-
ciadas, en seguida reunir los elementos
del activo (realizarlo) para pagar a los
acreedores de la sociedad y reembolsar,
en la medida de lo posible, los aportes,
con lo cual se obtendrá finalmente un
activo neto, llamado también “superacti-
vo” o “bono de liquidación”, que será re-
partido entre los asociados.21 Eventual-
mente, la liquidación consiste también en
determinar la parte que cada socio debe
tomar a su cargo del pasivo social cuan-
do este último no puede ser cubierto por
el activo de la sociedad.22
El proceso de liquidación de una so-
ciedad tiene por objeto entonces:
1º. Concluir los asuntos ya iniciados;
2º. Reunir y realizar los bienes que
integran el activo de la sociedad;
3º. Pagar a los acreedores de la socie-
dad y entre ellos a los socios, a quienes se
les reembolsará, en principio, su aporte;
4º. Distribuir el activo neto entre los
asociados de acuerdo con su cuota de in-
terés en la sociedad.
Sabiendo en qué consiste el conjunto
de operaciones llamado liquidación, vea-
mos cuáles son los principios por los cua-
les se gobierna antes de tratar las formas
que puede adoptar.
398. A) Principios que rigen la liquida-
ción. La sociedad se encuentra en liqui-
dación desde que se produce su disolu-
ción por cualquier causa que fuere.
“Disuelta la sociedad, se procederá a la
liquidación por la persona que al efecto
haya sido nombrada en la escritura social
o en la de disolución” (art. 408 del Códi-
go de Comercio).
Contrariamente a lo que ocurre en el
caso de fallecimiento de una persona físi-
ca, en que sus herederos le suceden in-
mediatamente en todo el patrimonio del
causante (el heredero es el continuador
de la persona del causante), en el caso
21
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 491,
p. 193.
22
RIPERT, ob. cit., Nº 796, p. 471.
67
de las sociedades los bienes sociales no
forman una comunidad desde el momen-
to en que se produce la disolución, por-
que aun cuando ellas estén disueltas,
subsisten como personas jurídicas para los
efectos de su liquidación. Este es uno de
los principios fundamentales que rigen
la liquidación de las sociedades y por ello
lo trataremos en forma particular.
399. La subsistencia de la personalidad
moral. Disuelta la sociedad, debería en es-
tricta lógica desaparecer también la per-
sonalidad moral mediante la cual ésta se
expresa como un ente diverso a los asocia-
dos. La jurisprudencia chilena ha señala-
do sobre este particular: “Esto que está
bien en la lógica formal, sería una incon-
gruencia en el plano de los negocios, por-
que si la sociedad no subsistiera como
persona jurídica entre el momento de su
disolución y el momento del último acto
de liquidación, sería una simple comuni-
dad. Ahora bien, no siendo ya el haber
social de un sujeto de derecho (la socie-
dad en liquidación) sino una masa de bie-
nes que pertenecen pro indiviso a varios,
los acreedores personales de los socios van
a concurrir a pagarse sobre ellos conjun-
tamente con los acreedores de la socie-
dad, en enorme perjuicio de éstos”.23
En el derecho chileno no existe, como
en el derecho francés de sociedades co-
merciales, una disposición legal que se-
ñale que la personalidad jurídica de la
sociedad subsiste para los efectos de su
liquidación hasta el término de ésta.24 Sin
embargo, este principio puede deducirse
de algunos preceptos legales y es admiti-
do en forma general por la jurispruden-
cia y por los autores nacionales.
Así, la disposición del artículo 413
Nº 6º del Código de Comercio establece
que el liquidador estará obligado “a ven-
der las mercaderías y los muebles e in-
23
Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. IX,
secc. 1ª, p. 232.
24
Véase el artículo 391 inciso 2º de la Ley
Nº 66-537, de 24 de julio de 1966.
 Ricardo Sandoval López
muebles de la sociedad, aun cuando haya
algún menor entre los socios...”. Esta fra-
se empleada por el legislador nos está
indicando que la personalidad jurídica
subsiste durante la liquidación, pues, en
caso contrario, habría que estimar que se
forma una comunidad de bienes entre
los socios, y el liquidador estaría obliga-
do a cumplir con las formalidades habili-
tantes cuando hubiere entre los asociados
un menor. Aquí se supone que los bienes
siguen perteneciendo a la sociedad y no
a los socios, y, en consecuencia, subsiste
la personalidad moral de la sociedad.
Por otra parte, el artículo 22 Nº 4º del
Código de Comercio indica que deben
inscribirse en el Registro de Comercio las
escrituras en que los socios nombren ge-
rente de la sociedad en liquidación. Esto
significa que la sociedad, aun cuando se
encuentre en proceso de liquidación, sub-
siste como tal y conserva por ende su per-
sonalidad jurídica (art. 410 del Código de
Comercio). Admitido el principio, veamos
ahora cuáles son sus consecuencias.
400. Consecuencias de la subsistencia de
la personalidad jurídica de la sociedad en li-
quidación. Las consecuencias de que la so-
ciedad siga existiendo como persona
jurídica son las siguientes:
1) El patrimonio sigue siendo social
y, en consecuencia, los socios no tienen
derecho sobre él. Por otra parte, los acree-
dores sociales pueden hacer valer sus cré-
ditos, con preferencia a los acreedores
personales de los socios, sobre los bienes
de la sociedad. Los acreedores persona-
les de los socios sólo pueden embargar la
parte que como activo neto o superactivo
o bono de liquidación le corresponda a
su deudor, al término de la liquidación;
2) El liquidador puede vender libre-
mente, sin formalidades habilitantes, los
inmuebles sociales, aun cuando haya en-
tre los socios personas incapaces, pues ta-
les bienes pertenecen a la sociedad y no
a los socios;
3) La sociedad puede ser declarada
en quiebra, pues subsiste como sujeto de
derecho, como persona moral;
68
4) Subsistiendo la sociedad, el liqui-
dador es representante de ella y no de
los socios, y
5) La persona moral sociedad sigue te-
niendo un domicilio o sede social propia.
401. B) Estatuto jurídico del liquidador.
Las normas relativas a la designación, atri-
buciones y obligaciones de la persona o
personas que realizan la liquidación cons-
tituyen su estatuto jurídico. Veremos se-
paradamente cada uno de los aspectos
que éste comprende.
402. Nombramiento del liquidador. De
acuerdo con lo previsto en el artículo 408
del Código de Comercio, “disuelta la so-
ciedad, se procederá a su liquidación por
la persona que al efecto haya sido nom-
brada en la escritura social o en la de
disolución”. Según esta norma la desig-
nación puede tener su origen:
– En los estatutos de la sociedad, y
– En la escritura otorgada para la di-
solución social. Pero si no ha sido nom-
brado en ninguna de estas dos oportuni-
dades, el liquidador es designado:
– De común acuerdo por todos los
socios, o
– En caso de desacuerdo, por el juez.
La designación puede recaer en un
socio o en un tercero extraño y la perso-
na nombrada tiene respecto de la socie-
dad el carácter de mandatario (art. 409
inc. 2º del Código de Comercio).
403. Facultades del liquidador. Los po-
deres del liquidador se encuentran deta-
llados en el acto jurídico de su nomina-
ción (escritura social o escritura de
disolución). Para realizar su encargo, esto
es, la liquidación, deberá conformarse es-
trictamente a las facultades que le han
sido conferidas.
Ahora bien, si el acto de nombramien-
to no determina sus facultades, de acuer-
do con lo prevenido en el artículo 411,
“no podrá ejecutar otros actos y contra-
tos que los que tiendan directamente al
cumplimiento de su encargo”. La misión
del liquidador es concluir las operacio-
 Derecho Comercial
nes ya iniciadas, reunir y realizar los bie-
nes del activo social, pagar a los acreedo-
res, reembolsar los aportes y distribuir,
cuando sea posible, el activo neto o bono
de liquidación entre los asociados.
“En consecuencia, el liquidador no
podrá constituir hipoteca, prendas o an-
ticresis, ni tomar dinero al préstamo, ni
comprar mercaderías para revender, ni
endosar efectos de comercio, ni celebrar
transacciones sobre los derechos sociales,
ni sujetarlos a compromiso” (art. 411
inc. 2º). Como podemos apreciar, lo que
se prohíbe al liquidador es continuar la
explotación social, pues, como bien se-
ñala Ripert,25 “continuar no es liquidar”.
404. Obligaciones del liquidador. De con-
formidad con lo dispuesto en el artícu-
lo 413 del Código de Comercio: “Aparte
de los deberes que su título imponga al
liquidador, estará obligado:
1º. A formar inventario, al tomar po-
sesión de su cargo, de todas las existen-
cias y deudas de cualquiera naturaleza que
sean, de los libros, correspondencia y pa-
peles de la sociedad;
2º. A continuar y concluir las opera-
ciones pendientes al tiempo de la disolu-
ción;
3º. A exigir la cuenta de su adminis-
tración a los gerentes o cualquiera otro
que haya manejado intereses de la socie-
dad;
4º. A liquidar y cancelar las cuentas
de la sociedad con terceros y con cada
uno de los socios;
5º. A cobrar los créditos activos, per-
cibir su importe y otorgar los correspon-
dientes finiquitos;
6º. A vender las mercaderías y los
muebles e inmuebles de la sociedad, aun
cuando haya algún menor entre los so-
cios, con tal que no sean destinados por
éstos a ser divididos en especie (aporte
en usufructo);
7º. A presentar estados de la liquida-
ción cuando los socios lo exijan;
25
RIPERT, ob. cit., Nº 803, p. 475.
69
8º. A rendir al fin de la liquidación
una cuenta general de su administración”.
La enumeración del artículo 413 del
Código de Comercio no hace sino detallar
las diversas operaciones que supone el pro-
ceso de liquidación y que nosotros había-
mos determinado al indicar su definición.
Por último, las cuestiones a que die-
re lugar la presentación de la cuenta del
socio gerente o del liquidador se some-
terán precisamente a compromiso (árbi-
tros) (arts. 414 del Código de Comercio
y 227 Nº 3º del Código Orgánico de Tri-
bunales).
El liquidador nombrado en el contra-
to social podrá renunciar o ser removido
de acuerdo al artículo 2072 del Código Ci-
vil, al igual que los administradores estatu-
tarios; los demás nombrados en la escritura
de disolución o por los socios de común
acuerdo o por el juez, renuncian y son
removidos según las normas del mandato.
Dada la limitación de este curso, no
trataremos aquí la situación de los terce-
ros que contratan con la sociedad en li-
quidación, limitándonos sólo a indicar
que éstos han de tener especial cuidado
para saber si el liquidador tiene o no fa-
cultades para celebrar el contrato, pues
en ese solo caso se obligan la sociedad y
los socios; la responsabilidad de los liqui-
dadores, quienes responden a los socios
de los perjuicios que resulten de sus ope-
raciones dolosas o culpables (art. 410 del
Código de Comercio), ni de la prescrip-
ción de las acciones que pueden origi-
narse con motivo de la liquidación de la
sociedad colectiva. Diremos simplemente
que los plazos están indicados en los ar-
tículos 419 y siguientes del Código de
Comercio y que fueron rebajados de cin-
co a cuatro años en virtud de la Ley
Nº 16.952, publicada en el Diario Oficial
de 1º de octubre de 1968.
Hemos estudiado en esta forma el tipo
más característico de las sociedades de
personas: la sociedad colectiva. Veremos
a continuación una variante de este tipo
de sociedades de personas, considerada
en el derecho comparado como una so-
ciedad “a medio camino” entre las de per-
 Ricardo Sandoval López
sonas y las de capitales, la sociedad de
responsabilidad limitada, que será el ob-
jeto de nuestra Sección II en este capítu-
lo dedicado a las sociedades de personas.
405. Formulario de Sociedad Colectiva
Comercial
Fuente: Derecho Notarial Chileno, L. Díaz
M., Editorial Jurídica de Chile, págs. 237-9.
En .............................. comparecen:
................................ y exponen: que vie-
nen en celebrar un contrato de sociedad
colectiva comercial que consta de las cláu-
sulas que siguen:
Primero: Los comparecientes constitu-
yen una sociedad colectiva comercial, cuya
razón social será “...............................” y
que se regirá por las estipulaciones de
este contrato, por los preceptos legales
contenidos en el Código de Comercio y
por las demás disposiciones legales perti-
nentes.
Segundo: El objeto de esta sociedad
colectiva es dedicarse al ramo de ..............
................... y toda clase de actividades si-
milares y conexas y muy especialmente a
la explotación del establecimiento comer-
cial denominado “...............................” que
se encuentra ubicado en calle ......... ...........
Nº ........ de la ciudad ................. y, sucur-
sales que en adelante puedan acordar los
socios.
Tercero: El domicilio será la ciudad de
..........................., sin perjuicio de las su-
cursales que puedan instalarse en otras
localidades,
Cuarto: El plazo de duración de esta
sociedad será de tres años, contados des-
de la fecha de la presente escritura, y se
entenderá prorrogado en las mismas con-
diciones, por iguales períodos sucesivos
de tres años, si ninguno de los socios ex-
presare su voluntad de ponerle término
por medio de una escritura pública con
seis meses de anticipación, a lo menos, al
vencimiento del plazo estipulado prorro-
gado. De ella se tomará nota al margen
de la inscripción de la sociedad en el Re-
gistro de Comercio.
70
Quinto: El uso de la razón social y la
administración general corresponderá a
ambos socios, pudiendo actuar de consuno
o separada e indistintamente, con las más
amplias facultades para obligar y repre-
sentar a la sociedad en toda clase de ac-
tos, declaraciones y contratos, y ante cual-
quiera persona, autoridad, institución,
fundación o corporación y ante toda per-
sona natural o jurídica. Cada uno de los
socios podrá contratar en los bancos co-
merciales, Banco Estado de Chile y demás
instituciones de crédito, cuentas corrien-
tes de depósito o de crédito y girar y so-
bregirar en ellas, endosar, avalar, cancelar
y protestar cheques, letras de cambio, pa-
garés y demás documentos mercantiles y
bancarios; solicitar avances contra acepta-
ción; retirar depósitos a plazo vista, con-
dicionales y de ahorro, constituir prenda
sobre acciones, debentures, bonos, certifi-
cados de warrants y otros valores, ya sean
nominativos, a la orden o al portador; en-
tregar acciones, bonos, debentures y otros
valores, y firmar los traspasos y escrituras
respectivas; firmar recibos de dinero y co-
brar y percibir cuanto se adeudare a la
sociedad; endosar y retirar cualquier do-
cumento que diga relación con la socie-
dad; retirar giros postales y telegráficos,
piezas certificadas, encomiendas y cuanto
valor, especie o artículo venga destinado a
nombre de la sociedad; celebrar contratos
de mutuo, de seguros y de arrendamien-
to, retirar documentos de embarque, póli-
zas de Aduana, certificados consulares, ma-
nifiestos y otros documentos que digan
relación con la sociedad. En el orden ju-
dicial podrán representar a la sociedad
ante cualquier tribunal con las amplias fa-
cultades que se requieran, pudiendo dele-
gar el mandato; tendrán al efecto todas
las facultades que se conceden en el ar-
tículo 7º, ambos incisos, del Código de Pro-
cedimiento Civil, que se dan por reprodu-
cidas expresamente una a una.
Sexto: Queda prohibido a los socios
que, obrando en representación de la so-
ciedad, se constituyan en codeudores so-
lidarios o realicen cualquier otro acto
 Derecho Comercial
semejante que no tenga estricta relación
con los negocios sociales.
Séptimo: El capital social es la suma de
$ .................. que los socios aportan por
iguales partes y que consiste en los arte-
factos, maquinarias o instalaciones del lo-
cal de calle ............................... Nº .........
de la ciudad de ............................
Octavo: Las utilidades o pérdidas se
distribuirán por iguales partes entre los
socios.
Noveno: Cada socio podrá retirar con
la anuencia del otro hasta el total de lo
que le corresponda en utilidades,
Décimo: Los balances de la sociedad
serán anuales, realizándose los días 31 de
diciembre sin perjuicio de que los socios
puedan acordar realizarlos en otras fe-
chas, quedando facultados para solicitar
la correspondiente autorización a la Di-
rección de Impuestos Internos.
Undécimo: Si falleciere uno de los so-
cios, la sociedad continuará con sus here-
deros, los que deberán hacerse represen-
tar por una sola persona, que no tendrá la
representación ni el uso de la razón so-
cial, pero podrá fiscalizar la marcha de los
negocios con las facultades y atribuciones
que confiere el Código de Comercio.
Duodécimo: Toda cuestión que se sus-
cite entre los socios o sucesores acerca
de la aplicación, interpretación o subsis-
tencia del presente contrato, sea durante
su vigencia, al tiempo de la disolución de
la sociedad, durante la liquidación o du-
rante el período de comunidad, será re-
suelta por un árbitro arbitrador, quien
no se sujetará a procedimiento alguno,
quedando ejecutoriada la resolución que
dicte por el solo hecho de notificarse a
las partes, quienes no podrán intentar re-
curso alguno en su contra, renunciando
desde ya a todos ellos. Las partes nom-
brarán al árbitro arbitrador de común
acuerdo y si no se llegase a ningún acuer-
do se nombrará por la justicia, en subsi-
dio, un árbitro de derecho, cuyas resolu-
ciones serán susceptibles de todos los
recursos legales.
71
Decimotercero: La liquidación de la so-
ciedad se hará por los socios de común
acuerdo, y si éste no se produjere las par-
tes convienen en que designarán de co-
mún acuerdo un liquidador, y si ello no
se produce, se nombrará un liquidador
por la justicia en subsidio.
Decimocuarto: El socio que deseare ena-
jenar sus derechos en la sociedad, debe-
rá venderlos al otro socio, siempre que
éste iguale o mejore las ofertas más con-
venientes de terceros.
Decimoquinto: Se faculta al portador de
copia autorizada de este instrumento para
requerir y firmar las inscripciones, subins-
cripciones y anotaciones que sean perti-
nentes en los Registros del Conservador
de Comercio y demás necesarios.
TEMAS DE DISCUSIÓN,
DE DISERTACIÓN,
DE INVESTIGACIÓN Y CASOS
PRÁCTICOS
1) La nulidad de la sociedad colecti-
va originada por vicios de fondo.
2) La jurisprudencia sostuvo: “El so-
cio de una sociedad de hecho no puede
demandar la quiebra de ésta, puesto que
esa sociedad debe reputarse inexistente
para él y para su consocio” (C. de Valpa-
raíso, 4 de noviembre de 1912, Gaceta
1912, t. II, Nº 1.137, p. 735). ¿Qué comen-
tarios le merece este fallo en cuanto a la
existencia, requisitos y efectos de la socie-
dad de hecho?
3) La doctrina de la sentencia es: “Por
la prórroga de una sociedad acordada des-
pués de vencido el plazo estipulado para
su duración, continúa la antigua sociedad
y no nace una nueva; no tiene importan-
cia para determinar si es o no una misma
entidad jurídica, la circunstancia de que
haya transcurrido un espacio de tiempo
entre la expiración de una de las socieda-
des y la constitución de la siguiente” (C.
Suprema, 28 de septiembre de 1934, R.
t. XXXII, secc. 1ª, p. 19). ¿Qué comenta-
rios le sugiere la doctrina del fallo?
 Ricardo Sandoval López
4) Eficacia de las garantías pactadas
por una sociedad colectiva comercial para
caucionar obligaciones de terceros.
5) La formación de una sociedad
como mecanismo para eludir obligacio-
nes y defraudar a los acreedores.
6) La cesión de derechos hereditarios,
dentro de los cuales está comprendida una
cuota de interés en una sociedad de per-
sonas, ¿habilita al cesionario para interve-
nir en la sociedad con derechos de socio?
7) El contrato social dice: “El plazo
de la sociedad será de 5 años contado
desde la fecha de la presente escritura.
Dicho plazo se prorrogará automática-
mente y en forma indefinida por perío-
dos sucesivos de cinco años, salvo acuerdo
unánime de los contratantes que establez-
ca otra cosa”. ¿Qué valor tiene este pac-
to? ¿Qué ocurre al expirar los primeros
cinco años del plazo convenido? ¿Puede
operar la prórroga así convenida?
Sección II
La sociedad de responsabilidad limitada
406. Concepto. La sociedad de respon-
sabilidad limitada es aquella en que to-
dos los socios administran por sí o por
mandatarios elegidos de común acuerdo
y en que la responsabilidad de los socios
está limitada al monto de sus aportes o a
la suma que a más de éstos se determina
en los estatutos sociales.
Nosotros ya hemos tenido ocasión de
establecer un paralelo entre la sociedad
de responsabilidad limitada con las otras
sociedades de personas y las sociedades
de capitales,26 señalando sus semejanzas y
diferencias. Diremos, sin embargo, que
siendo de naturaleza mixta, se diferencian
de las sociedades colectivas en el hecho
de que la responsabilidad de los socios no
es indefinida ni solidaria, y de las socieda-
des anónimas, por la circunstancia de que
26
Véase supra Nº 326 de este trabajo.
72
en las sociedades de responsabilidad limi-
tada la administración social puede ser asu-
mida por todos los socios.
De acuerdo con el autor nacional,27
surge como fruto de la necesidad de per-
mitir a los interesados de limitar los ries-
gos al monto de sus aportes al ingresar a
la sociedad y al mismo tiempo de elimi-
nar solemnidades complicadas y costosas
que su propia estructura impone a las
sociedades de capitales, permitiendo a los
socios ejercitar la posibilidad de partici-
par personalmente en su administración.
“Estas sociedades, que son nuevas en
la historia del derecho comercial, se apar-
tan del principio generalmente observa-
do de que quien tiene el poder de
administrar responde en forma ilimitada
de las deudas sociales (todos los socios
en las colectivas; los socios gestores en
las en comandita), y quien tiene ilimita-
da la responsabilidad al monto del apor-
te está desprovisto del poder de gestión
(socios comanditarios, los accionistas en
las sociedades anónimas).”28 Nosotros
creemos que en el fondo lo que se ha
pretendido con la creación de las socie-
dades de responsabilidad limitada, cuyo
origen se encuentra en el derecho ale-
mán,29 es conciliar las ventajas de las so-
ciedades de personas con la utilidad de
las sociedades de capital, consistente en
poder limitar la responsabilidad al mon-
to del aporte.
Características de la sociedad de res-
ponsabilidad limitada, son las siguientes:
a) Existencia de un capital determi-
nado como garantía para los acreedores;
b) Reducida cantidad de asociados
(50 máximo);
27
OLAVARRÍA ÁVILA, ob. cit., p. 470.
28
VARELA V ARELA, ob. cit., t. II, 1959, p. 5.
29
La sociedad de responsabilidad limitada na-
ció en Alemania por ley de 20 de abril de 1892, re-
visada en 1898 y modificada años más tarde. De
Alemania pasó a Francia en 1925, donde tuvo un
reconocimiento general, por cuanto la forma social
era usada en Alsacia y Lorena (departamentos Bas-
Rhin et Haut-Rhin), que pasaron a la soberanía
francesa después de la guerra de 1914. Véase GEOR-
GES R IPERT , ob. cit., Nº 904, p. 521.
 Derecho Comercial
c) El capital está representado por
partes o cuotas sociales que no son nego-
ciables y cuya transferencia se somete a
restricciones;
d) El capital social no se forma me-
diante suscripciones públicas; tampoco el
aumento del mismo;
e) En ciertos casos, existencia de una
responsabilidad común y solidaria (art. 3º
inc. 3º de la Ley Nº 3.918);
f) Solemnidades de constitución y
funcionamiento más simples que las so-
ciedades anónimas.
407. Legislación aplicable. Sean socie-
dades civiles o comerciales, se aplica a
ellas en primer término la Ley Nº 3.918 y
en lo no previsto en ella se estará a las
disposiciones estatutarias y, a falta de una
y otras, a lo que dispongan las leyes so-
bre sociedades colectivas (art. 4º inc. 2º
de la Ley Nº 3.918). Si la sociedad de res-
ponsabilidad limitada es civil, se le apli-
carán las reglas de las colectivas civiles; si
es comercial, las de las colectivas comer-
ciales.
“Fuera de la inconsecuencia que en-
vuelve el disponer como legislación su-
pletoria de un instituto de responsabilidad
limitada frente al público, la que rige para
otro de responsabilidad ilimitada, tal re-
misión impone considerar si las aludidas
‘reglas establecidas para las sociedades co-
lectivas’, serán las que prevé el Código de
Comercio o el Código Civil, respectiva-
mente, para las sociedades de esta varie-
dad. Estamos por estimar que son las que
constan en aquél, pues la sociedad que se
creaba era una de tipo solemne, como la
colectiva comercial, y, como es natural, si
muchas de las reglas de la sociedad colec-
tiva civil, en su carácter consensual, no
pueden conciliarse y ser aplicables a aqué-
lla por su diferente naturaleza, menos lo
serán todavía a un tipo social que tiene
una estructura no sólo formal, sino orgá-
nica y fundamentalmente diferente. Den-
tro de nuestro ordenamiento, pues, las
normas del Código Civil serán aplicables
en la medida subsidiaria que se ha aplica-
do al tratar de las fuentes.
73
La redacción del inciso 2º del artícu-
lo 4º da carácter de compulsivas a las re-
glas que la propia ley, en cuanto ellas mis-
mas, como ocurre con la del inciso 1º del
mismo, permiten al estatuto disponer algo
diferente. La prioridad otorgada en segui-
da a lo que se pacte en la escritura social
respecto de las normas supletorias de las
sociedades colectivas constituye la princi-
pal censura al sistema chileno, pues cons-
tituye la fuente de todos los abusos y peli-
gros a que este tipo social puede prestarse,
y, de hecho, se presta en nuestro medio.”30
408. Principales aspectos de las socieda-
des de responsabilidad limitada. Nos ocupa-
remos de estudiar todos aquellos aspectos
en que las sociedades de responsabilidad
limitada tienen sus propias normas; ellas
son, fundamentalmente:
Constitución: Se trata de un contrato
solemne que está sujeto a las siguientes
formalidades en cuanto a su constitución:
1) Escritura pública;
2) Inscripción en extracto de la es-
critura en el Registro de Comercio, y
3) Publicación del extracto en el Dia-
rio Oficial.
Estas formalidades son exigidas sea
que se trate de sociedades de responsabi-
lidad limitada civiles o comerciales.
1) Escritura pública. Por disposición
del artículo 2º de la Ley Nº 3.918, ella
debe contener las enumeraciones que ex-
presa el artículo 352 del Código de Co-
mercio, que ya hemos tenido ocasión de
analizar.
La escritura pública debe contener,
además, de acuerdo con la parte final del
inciso 1º del artículo 2º de la misma ley,
“la declaración de que la responsabilidad
personal de los socios queda limitada a
sus aportes o a la suma que a más de
éstos se indique”.
Nada se expresa para el caso de que
se omita hacer esta declaración en el ex-
tracto. “Creemos que en tal caso debe
tenerse a la sociedad como colectiva, aun-
30
OLAVARRÍA ÁVILA, ob. cit., Nº 651, 474.
 Ricardo Sandoval López
que la razón social (que debe estimarse
falsa) se cumpla con la exigencia de agre-
gar la palabra ‘limitada’ conforme al ar-
tículo 4º, pues la responsabilidad de los
socios emana de sus declaraciones explí-
citas formuladas en el pacto social y no
del cumplimiento de formalidades exte-
riores o publicísticas de las que pueda
entenderse una sustitución de aquéllas.”31
2) Inscripción en extracto de la escritura
en el Registro de Comercio. Constituye la se-
gunda formalidad y se trata de un extrac-
to que contenga las menciones del
artículo 354 del Código de Comercio que
debe inscribirse dentro de 60 días conta-
dos desde la fecha de la escritura social,
en el Registro de Comercio del domicilio
de la sociedad. Así lo previene el artícu-
lo 3º de la Ley Nº 3.918. “Aunque la ley
no lo dice, es evidente que también de-
berá indicarse en el extracto la limitación
de responsabilidad, ya que la inscripción
y publicación del extracto es el medio de
informar a los terceros sobre esta impor-
tante particularidad de la sociedad.32
3) Publicación en el Diario Oficial. El mis-
mo extracto autorizado por el notario ante
el cual se extendió la escritura social, con
las menciones que ya conocemos, debe
publicarse por una sola vez en el Diario
Oficial, dentro de 60 días contados desde
la fecha de la referida escritura.
409. Incumplimiento de formalidades. A
las sociedades de responsabilidad limita-
da se les aplica el régimen sancionatorio
previsto en la Ley Nº 19.499, de 1997. En
efecto, de acuerdo con el nuevo texto
del art. 3º de la Ley Nº 3.918, a este tipo
de sociedades se les aplican los arts. 353,
355, 355A, 356, 357 inciso 1º, 358, 359,
360 y 361 del Código de Comercio.
De manera que si esta sociedad no
consta de escritura pública, ni de instru-
mento reducido a escritura pública, ni
de instrumento protocolizado, es nula de
pleno derecho, con el mismo alcance que
31
OLAVARRÍA ÁVILA, ob. cit., Nº 651, p. 477.
32
VARELA VARELA, ob. cit., p. 8.
74
esta sanción tiene en el caso de las socie-
dades colectivas comerciales.
Cuando este tipo societario está afecto
a un vicio de nulidad saneable, en los mis-
mos casos que esta sanción se produce para
las sociedades colectivas comerciales, a los
que debemos agregar la omisión de la cláu-
sula esencial de limitación de responsabi-
lidad y la falta de publicación o publicación
tardía del extracto en el Diario Oficial, si
se declara su nulidad por resolución judi-
cial, los socios fundadores no responden
solidariamente de las obligaciones contraí-
das en nombre e interés de la sociedad,
porque el artículo 3º de la Ley Nº 3.918
hace aplicable a ellas sólo el inciso 1º del
art. 357 del Código de Comercio y no el
inciso 2º, del aludido precepto, donde se
establece dicha responsabilidad.
El hecho que los fundadores no res-
pondan solidariamente se condice con la
naturaleza de esta sociedad, en la cual
los socios responden de las deudas socia-
les sólo hasta la concurrencia de sus apor-
tes o por la suma que sobre ellos se
indique en los estatutos, circunstancia que
se supone conocida por los terceros, dado
que la razón social lleva la palabra limita-
da. Sin embargo, este criterio no se apli-
ca en las sociedades anónimas, en las que
se establece la responsabilidad solidaria
de los accionistas fundadores, según el
inciso final del art. 6º de la Ley Nº 18.046,
aunque en estas sociedades los socios sólo
responden del pago de sus acciones.
Por último, el cumplimiento oportu-
no de la solemnidad de inscripción y de
publicación del extracto se retrotrae a la
fecha de la escritura constitutiva de la so-
ciedad, lo que implica que la sociedad
nace a la vida jurídica en un solo instan-
te, esto es, el día del otorgamiento de la
escritura pública fundacional.
410. Actividades que no pueden ser obje-
to de una sociedad de responsabilidad limita-
da. No pueden explotarse mediante esta
forma social los siguientes rubros:
1) Los bancos y, las sociedades finan-
cieras, en virtud de lo dispuesto por los
artículos 27 y 110 de la Ley General de
 Derecho Comercial
Bancos, deben organizarse bajo la forma
de sociedades anónimas;
2) El comercio de seguros, en con-
formidad al artículo 4º del Decreto con
Fuerza de Ley Nº 251, sólo puede ejer-
cerse por sociedades anónimas naciona-
les de seguros;
3) La administración de fondos mu-
tuos debe hacerse por sociedades anóni-
mas constituidas con ese fin, según lo
previsto en el artículo 3º del Decreto Ley
Nº 1.328, de 1976, cuyo texto refundido,
coordinado y sistematizado fue fijado por
el Decreto de Hacienda Nº 1.019, publi-
cado en el Diario Oficial de 19 de di-
ciembre de 1979.
411. Capacidad para celebrar este contra-
to. Como lo hemos expresado, se aplican
a estas sociedades las reglas sobre capaci-
dad de los socios dadas a las sociedades
colectivas civiles o comerciales, según sea
la naturaleza de la sociedad de responsa-
bilidad limitada de que se trate.
En consecuencia, si un menor adulto
desea ingresar como socio a una socie-
dad de responsabilidad limitada comer-
cial, rige la exigencia de autorización
judicial a que se refiere el artículo 349
del Código de Comercio.
Sin embargo, con respecto a las muje-
res casadas, la Ley Nº 12.588 ha innova-
do, agregando al artículo 4º de la Ley
Nº 3.918 el siguiente inciso: “La mujer ca-
sada y separada parcialmente de bienes,
siempre que la separación sea convencio-
nal, y la que ejerza un empleo, oficio, pro-
fesión o industria con arreglo al artícu-
lo 150 del Código Civil, no requerirán la
autorización especial de que trata el ar-
tículo 349 del Código de Comercio para
celebrar una sociedad comercial de res-
ponsabilidad limitada, con relación al pa-
trimonio que separadamente administren”.
Del texto de esta disposición se de-
duce:
1) No es aplicable esta disposición en
el caso de las sociedades civiles de res-
ponsabilidad limitada. Para esto no es ne-
cesaria autorización alguna, porque el
Código Civil no la exige.
75
2) No necesitan autorización las mu-
jeres casadas separadas totalmente de
bienes, sea que tal separación sea con-
vencional o no lo sea.
3) Tampoco necesitan autorización
las mujeres casadas en régimen de socie-
dad conyugal, cuando hayan pactado se-
paración parcial de bienes y las que
tengan patrimonio reservado a que se re-
fiere el artículo 150 del Código Civil, siem-
pre que la sociedad se celebre “con
relación al patrimonio que separadamente
administren”, es decir, que los aportes
para constituir la sociedad provengan del
referido patrimonio.
4) En los demás casos las mujeres ca-
sadas que quieran constituir este tipo de
sociedades deberán obtener la autoriza-
ción de sus respectivos maridos: artícu-
lo 4º de la ley, en relación con el
artículo 349 del Código de Comercio.
412. Razón social. “La razón o firma
social podrá contener el nombre de uno
o más de los socios, o una referencia al
objeto de la sociedad. En todo caso debe-
rá terminar con la palabra ‘limitada’, sin
lo cual todos los socios serán solidariamen-
te responsables de las obligaciones socia-
les” (art. 4º inc. 1º de la Ley Nº 3.918).
De acuerdo con esta disposición, la
sociedad de responsabilidad limitada pue-
de tener razón o nombre social.
La razón social puede contener “el
nombre de uno o más de los socios”, y el
nombre social podrá “hacer referencia al
objeto de la sociedad”.
Sea que se trate de razón o de nom-
bre social, siempre debe agregarse la pa-
labra “limitada”, sin lo cual “los socios
serán solidariamente responsables de las
obligaciones sociales”, puesto que los ter-
ceros pueden contratar con la sociedad
creyendo que es colectiva en atención a
la responsabilidad ilimitada de los socios
colectivos.
413. Limitación de la responsabilidad. A
decir verdad, los socios de una sociedad
de responsabilidad limitada son totalmen-
te irresponsables por las deudas sociales:
 Ricardo Sandoval López
“Los socios arriesgan en la empresa so-
cial los bienes aportados. Si la sociedad
tiene pérdidas, pierden todo o parte de
esos aportes, pero nunca son responsa-
bles frente a terceros. El artículo 4º inci-
so 2º de la Ley Nº 3.918 expresamente
hace aplicables a estas sociedades los ar-
tículos 455 y 456 que el Código de Co-
mercio da para las anónimas. Según estos
preceptos ‘los accionistas no son res-
ponsables sino hasta el monto de sus ac-
ciones’ (artículo 455); y ‘son directa y
exclusivamente responsables a la sociedad
de la entrega del valor de sus acciones’.
Los terceros, por lo tanto, no pueden exi-
gir el pago de la acción (o aporte), salvo
el caso de que la sociedad les ceda en
forma sus derechos (artículo 456 inci-
so 22). De tal modo que el socio no res-
ponde frente a terceros por las deudas
sociales, ni siquiera en el evento de no
haber efectuado su aporte”.33-34
Podemos agregar a lo que apunta con
acierto el profesor Varela que el proble-
ma de la irresponsabilidad de los socios
en estas sociedades se hace más peligro-
so aún si se tiene en cuenta que, por apli-
cación supletoria de las normas sobre
sociedades colectivas, no se exige, para
constituir una sociedad de responsabili-
dad limitada, un capital mínimo. En las
sociedades anónimas no existe este pro-
blema debido a la obligatoriedad del fon-
do de reserva legal.
414. Administración de la sociedad de res-
ponsabilidad limitada. “En nuestro medio,
frente a la ausencia de disposiciones pre-
cisas y convenientes, se ha planteado el
problema de saber si la sociedad de res-
ponsabilidad limitada podría pactarse con
iguales cláusulas que una anónima, per-
mitiendo la administración por directo-
res y adoptando otras providencias que
la ley pertinente reserva a estas últimas.
33
VARELA VARELA, ob. cit., Nº 225, p. 13.
34
Las referencias de los artículos 455 y 456 del
Código de Comercio deben entenderse hechas aho-
ra a los artículos 1º y 19 de la Ley Nº 18.046, sobre
Sociedades Anónimas.
76
No vemos inconvenientes para que, en
su régimen interno, este tipo societario
pueda aprovechar las regulaciones de otro
que disfruta también de la ventaja de la
responsabilidad limitada, siempre que esa
liberalidad no altere su sustancia diferen-
cial, como sería el caso de que las cuotas
sociales se representaran por acciones a
las que se les pretendiera hacer transferi-
bles por los medios contemplados por la
ley, para las sociedades anónimas.”35
415. Disolución de la sociedad de respon-
sabilidad limitada. La Ley Nº 3.918, no con-
tiene normas especiales sobre este
aspecto, por lo que en virtud de lo esta-
blecido en el artículo 49 inciso 2º de la
misma, este tipo social se disuelve en los
mismos casos que la sociedad colectiva.
La novedad que se presenta en esta
materia es la aplicación del artículo 2104
del Código Civil, según el cual en caso
de muerte de uno de los socios, la socie-
dad no se disuelve, sino que continúa con
los herederos del socio fallecido. El inci-
so 2º del artículo 4º de la Ley Nº 3.918
hace aplicable a este tipo societario el ar-
tículo 2104 del Código Civil. En mérito
de esta referencia se convierte en cláusu-
la de la naturaleza del contrato de la so-
ciedad de responsabilidad limitada la
estipulación de que continúa con los he-
rederos del socio fallecido. No obstante,
puede pactarse lo contrario.
Para que la sociedad se disuelva antici-
padamente, se requiere acuerdo unánime
de los socios en escritura pública, otorga-
da con ese fin. El extracto de esta escritu-
ra debe inscribirse en el Registro de Co-
mercio del domicilio social y no sería
necesario publicarlo en el Diario Oficial,
porque esta última formalidad no se exige
respecto de las sociedades colectivas co-
merciales, cuya legislación se aplica suple-
toriamente a las sociedades de responsabi-
lidad limitada. Esta omisión no tiene como
consecuencia la inoponibilidad de la diso-
lución de la compañía, respecto de terce-
35
OLAVARRÍA ÁVILA, ob. cit., p. 480.
 Derecho Comercial
ros, puesto que basta con inscribir el ex-
tracto en el Registro de Comercio. Sin em-
bargo, aplicando el aforismo jurídico “las
cosas se deshacen de la misma manera que
se hacen”, habría que concluir en la nece-
sidad de publicar dicho extracto en el Dia-
rio Oficial, con el objeto de que las forma-
lidades de publicidad de la disolución
fueran completas, tales como aquellas por
las cuales se constituye la sociedad.
416. Liquidación. Se aplican las reglas
de las sociedades colectivas por no existir
normas expresas en la Ley Nº 3.918 so-
bre esta materia.
417. Crítica a la legislación vigente sobre
sociedades de responsabilidad limitada. La bre-
vedad de la legislación sobre sociedades
de responsabilidad limitada en nuestro
medio ha dado lugar a numerosos pro-
blemas relativos a la ausencia de una ade-
cuada reglamentación, lo que resulta más
grave si se piensa en el enorme auge que
ha tomado esta forma de sociedad. Con
todo, su principal defecto es la falta de
protección suficiente respecto de los ter-
ceros que contraten con la sociedad.
En efecto, como ya se ha visto, los
terceros no tienen como garantía de sus
créditos sino el patrimonio social. A pe-
sar de ello, la ley no ha tomado precau-
ciones para asegurar la efectividad de ese
patrimonio. Es así como se echa de me-
nos una disposición tendiente a evitar que
los aportes en especies se hagan sobrea-
valuados, creando así frente a terceros la
apariencia de una solvencia que la socie-
dad no tiene.
Habría sido de desear que se contem-
plara como causal de disolución la pérdi-
da de una cierta cuota del capital social.
Así se garantizaría frente a terceros la con-
servación del capital social.36
Se impone en nuestro país la necesi-
dad de la dictación de una nueva ley so-
bre sociedades de responsabilidad limitada,
o bien una reforma que subsane las defi-
36
VARELA V ARELA, ob. cit., p. 15.
77
ciencias y las lagunas que presenta la le-
gislación vigente en la actualidad.
Compartimos la afirmación del ex De-
cano de la Facultad Internacional para la
Enseñanza del Derecho Comparado de
Estrasburgo, don Felipe de Solá y Cañiza-
res, cuando señala, refiriéndose a nuestra
sociedad de responsabilidad limitada, que
“es una verdadera sociedad colectiva so-
metida únicamente a ciertas restricciones
especiales de constitución y publicidad”.
TEMAS DE DISCUSIÓN,
DE DISERTACIÓN,
DE INVESTIGACIÓN Y CASOS
PRÁCTICOS*
1) La escritura de constitución de una
sociedad comercial de responsabilidad li-
mitada dice: “La razón social de la socie-
dad es: A, B y C. Limitada”. Está bien con-
figurada la firma social y ¿qué consecuen-
cias jurídicas tiene si la afecta un vicio?
2) Queda conformada legalmente la
razón social de una sociedad comercial
de responsabilidad limitada con decir:
“Comercial O’Higgins Limitada”.
3) Insuficiencia de la legislación na-
cional sobre sociedades de responsabili-
dad limitada.
4) Necesidad de crear un régimen ju-
rídico para la empresa individual de res-
ponsabilidad limitada.
Sección III
La sociedad en comandita
Párrafo I
Aspectos generales
418. Origen. La sociedad en coman-
dita tiene un origen muy antiguo. Ella
* La mayor parte de los temas y casos prácti-
cos planteados para la sociedad colectiva comercial
pueden referirse también a las sociedades de res-
ponsabilidad limitada.
 Ricardo Sandoval López
deriva del llamado “contrato de encargo”
(contrat de command), que permitía, en el
antiguo derecho, a los nobles ejercer el
comercio sin atentar contra la prohibi-
ción dictada en su contra a este respecto
y evitar, al mismo tiempo, la condenación
del préstamo a interés tal como era for-
mulada por el derecho canónico. Como
comanditarios estas personas entran en la
sociedad aportando fondos; diríase de ellos
en el lenguaje actual que eran “colocado-
res de fondos” (bailleurs de fonds), a quie-
nes les interesaba vigilar de lejos la gestión
social sin tomar parte en ella frente a los
ojos de terceros y respondiendo sólo en la
medida de los capitales aportados.37
Desde su origen esta sociedad se ca-
racteriza por la presencia de dos clases de
socios: los comanditarios, que aportan una
determinada parte del capital social y que
están excluidos de la administración y de
la razón social, y los gestores, quienes tie-
nen a su cargo la gestión del patrimonio
para lograr los fines sociales.
Puede decirse que se trata de una es-
tructura mixta entre las sociedades de ca-
pitales y las sociedades de personas, que
el derecho comercial ofrece para la orga-
nización jurídica de la empresa. Las so-
ciedades en comandita recogen las
ventajas de ambos tipos societarios, pero
su éxito como revestimiento jurídico de
la empresa se debe más que nada a razo-
nes de orden histórico y en la actualidad
no tienen gran aplicación.38
Existen dos tipos de sociedades en co-
mandita: la en comandita simple y la en
comandita por acciones (art. 471 del Có-
digo de Comercio). La sociedad en co-
mandita simple se forma por la reunión
de un fondo suministrado en su totali-
dad por uno o más socios comanditarios
37
D E JUGLART E IPPOLITO , ob. cit., Nº 338,
p. 13, y Nº 545, p. 236.
38
RIPERT, ob. cit., Nº 1611, p. 878. Las socieda-
des en comandita tuvieron gran auge mientras se
exigía en Francia la autorización gubernamental
para fundar las sociedades anónimas. Después de
la ley de 24 de junio de 1867 el éxito de las en co-
mandita decae progresivamente.
78
o por éstos y los socios gestores a la vez
(art. 472). La sociedad en comandita por
acciones se constituye por la reunión de
un capital dividido en acciones o cupo-
nes de acción y suministrado por socios
cuyo nombre no aparece en la escritura
social (art. 473).
419. Definición legal. El Código Civil
chileno en el artículo 2061 inciso 3º seña-
la que “es sociedad en comandita aquella
en que uno o más de los socios se obligan
solamente hasta concurrencia de sus apor-
tes”. En realidad, la definición del Códi-
go Civil toma en consideración un solo
rasgo formal de este tipo societario, es
decir, la responsabilidad de los socios.
Más completa parece ser la definición
del Código de Comercio contenida en el
inciso 1º del artículo 470, que expresa:
“Sociedad en comandita es la que se ce-
lebra entre una o más personas que pro-
meten llevar a la caja social un determi-
nado aporte, y una o más personas que
se obligan a administrar exclusivamente
la sociedad por sí o sus delegados y en su
nombre particular”. Sin embargo, la defi-
nición de nuestra principal codificación
mercantil, si bien hace hincapié en la pro-
cedencia de los bienes que constituyen el
fondo común y en la forma como éste es
administrado, olvida la responsabilidad de
los socios, base sobre la cual se construye
el concepto del Código Civil. Por otra par-
te, de la definición del Código de Comer-
cio parece deducirse que los socios gesto-
res se limitan sólo a administrar y que no
pueden hacer aportes, lo que no es efecti-
vo en la realidad. En fin, los socios gesto-
res administran en representación de la
sociedad, persona jurídica distinta de los
socios individualmente considerados, y, no
“en su nombre particular”.
420. Características. El rasgo más rele-
vante de este tipo societario es la existen-
cia de dos clases de socios: los socios
gestores, a cargo de la gestión social y
responsables en forma ilimitada y solida-
ria de las obligaciones de la sociedad, y
los socios comanditarios, ajenos a la ad-
 Derecho Comercial
ministración y cuya responsabilidad está
limitada al monto de sus aportes.
Por otra parte, dada su naturaleza de
sociedad mixta o híbrida, presenta carac-
terísticas comunes a la sociedad colectiva
y a la sociedad anónima.
En fin, en silencio de los estatutos so-
ciales y de normas especiales, las socieda-
des en comandita se rigen por las
disposiciones relativas a las sociedades co-
lectivas comerciales. Así, de conformidad
con lo prevenido en el artículo 490 del
Código de Comercio, “en caso de duda,
la sociedad se reputará colectiva”.
Hemos señalado que existen dos cla-
ses de sociedades en comandita: las en
comandita simple y por acciones. Trata-
remos de ellas en párrafos separados a
continuación.
Párrafo II
La sociedad en comandita simple
421. Definición legal. El artículo 472 del
Código de Comercio dice que “la coman-
dita simple se forma por la reunión de
un fondo suministrado en su totalidad
por uno o más socios comanditarios, o
por éstos y los socios gestores a la vez”.
La disposición legal transcrita corrige el
error que comete el artículo 470 del mis-
mo cuerpo legal, de cuyo texto se dedu-
ce que el capital en estas sociedades lo
aportan solamente los socios comandita-
rios. Aquí queda de manifiesto que tanto
los comanditarios como los gestores pue-
den allegar fondos al capital social.
422. Legislación aplicable. La sociedad
en comandita simple se rige por las nor-
mas especiales contenidas en el Párrafo 10
del Título VII del Libro II del Código de
Comercio. Sin embargo, en términos ge-
nerales, podemos señalar que se rigen por
las reglas de las sociedades colectivas co-
merciales, en todo cuanto no se encuen-
tre en oposición con la naturaleza de este
tipo societario ni con las normas especia-
les que ya mencionamos. Así lo estable-
79
ce, por lo demás, la regla del artículo 474
del Código de Comercio.
De esta suerte, todo lo relativo a la
constitución, funcionamiento, disolución
y liquidación de la sociedad en comandi-
ta simple queda sujeto a las reglas de las
sociedades colectivas comerciales, con la
limitación ya indicada. En consecuencia,
la en comandita simple se constituye y
prueba por escritura pública inscrita en
el Registro de Comercio en los términos
del artículo 354 de nuestra codificación
comercial. La inobservancia de las forma-
lidades de constitución acarrea la nuli-
dad de la sociedad y da origen a la
existencia de una sociedad de hecho, tal
como lo vimos al tratar de las colectivas
comerciales.39
423. Normas especiales sobre la en coman-
dita simple. Son las contenidas en el Párra-
fo 10 del Título VII del Código de
Comercio y se refieren a diversos aspectos
de la vida de este tipo de sociedad, cuyo
análisis somero hacemos en seguida:
a) El nombre del socio comanditario. De
conformidad con lo prevenido en la dis-
posición del artículo 475 del Código de
Comercio, el nombre del o de los socios
comanditarios no debe figurar en el ex-
tracto que de la escritura social se hace
para cumplir con las formalidades de pu-
blicidad. Se piensa con justa razón que la
inclusión del nombre del o de los coman-
ditarios en el extracto podría inducir a
error a los terceros, quienes podrían creer
que dichas personas responden también
en forma ilimitada y solidaria como los
socios gestores.
Nuestra legislación no contiene nin-
guna sanción para el caso de que se in-
frinja la norma del artículo 474 del
Código de Comercio, que ordena no in-
cluir el nombre de los comanditarios en
el extracto de la escritura social. A juicio
de Davis,40 la sanción sería la nulidad ab-
soluta, fundada en los artículos 1681 y
39
Véase supra Nº 350 de este trabajo.
40
D AVIS, ob. cit., p. 310.
 Ricardo Sandoval López
1682 del Código Civil, cuyas reglas son
imperativas, y que son aplicables en ma-
teria comercial en virtud de lo estableci-
do en el artículo 96 del Código de
Comercio. Creemos que a falta de dispo-
sición expresa, ninguna sanción existe en
caso de contravención.41
b) La razón social. Según lo preveni-
do en el artículo 476 del Código de Co-
mercio: “La sociedad en comandita es
regida bajo una razón social, que debe
comprender necesariamente el nombre
del socio gestor si fuere uno solo, o el
nombre de uno o más de los gestores si
fueren muchos.
El nombre de un socio comanditario
no puede ser incluido en la razón social.
Las palabras y compañía agregadas al
nombre de un socio gestor, no implican
la inclusión del nombre del comandita-
rio en la razón social, ni imponen a éste
responsabilidades diversas de las que tie-
ne en su carácter de tal”.
En caso de que se infrinja esta prohi-
bición y que se incluya el nombre de un
comanditario en la firma social, el socio
que lo permita o tolere “se constituye res-
ponsable de todas las obligaciones y pér-
didas de la sociedad en los mismos
términos que el socio gestor” (art. 477 del
Código de Comercio).
Con todo, “el comanditario que pa-
gare a los acreedores de la sociedad por
alguno de los motivos expresados en los
artículos 477 y 484, tendrá derecho a exi-
gir de los socios gestores la restitución de
la cantidad excedente a la de su aporte”.
“En ninguno de esos casos podrán los
socios gestores reclamar del comandita-
rio indemnización alguna por el mero
hecho de la contravención” (art. 486 del
Código de Comercio). La sanción no es
tan drástica como parece, sobre todo si
se tiene en cuenta lo prevenido en el ar-
tículo 486, que acabamos de comentar.
En el derecho francés el artículo 25 de la
Ley Nº 66-537, de 24 de julio de 1966,
41
En este sentido ver OLAVARRÍA ÁVILA, ob. cit.,
Nº 341, p. 299.
80
sobre las sociedades comerciales, dispone
que la inserción del nombre del socio co-
manditario en la razón social lo hace res-
ponder indefinida y solidariamente de las
deudas sociales, sin ninguna atenuación.
c) Los aportes. El socio comanditario
no puede llevar a la sociedad por vía de
aporte, su capacidad, crédito o industria
personal (art. 478 del Código de Comer-
cio). Dicho en otros términos, está vedado
al socio comanditario hacer aporte de in-
dustria en este tipo de sociedades. Sin em-
bargo, su aporte puede consistir en la co-
municación de un secreto de arte o ciencia,
con tal que no lo aplique por sí mismo ni
coopere diariamente a su aplicación
(art. 478 inc. 2º). Sin duda, el aporte del
socio comanditario puede consistir en un
derecho industrial o intelectual (patente,
modelo, marca, etc.), cuya explotación co-
rresponderá a la sociedad en comandita,
sin que el aportante se ocupe personal-
mente de llevarla a término. A juicio de
Davis,42 en el caso de que el comanditario
aporte un derecho industrial o intelectual
y el socio gestor se ocupe de la administra-
ción social, estaríamos en presencia de una
sociedad sin capital de explotación. Cree-
mos que el derecho incorporal aportado a
la sociedad tiene un valor pecuniario per-
fectamente determinable y que la activi-
dad del socio gestor para llevar a cabo la
explotación pecuniaria de ese derecho tam-
bién tiene valor (aporte de industria), por
lo que la sociedad, en último término, ten-
dría un capital social bien constituido; otra
cosa es que no tenga, al principio, dispo-
nibilidad para hacer frente a los gastos,
pero podría perfectamente recurrir a fuen-
tes de financiamiento externo (crédito co-
mercial, bancario, etcétera).
d) La administración. La gestión social
en este tipo societario pertenece exclusi-
vamente al o a los socios gestores. Este
principio se deduce de la definición mis-
ma que de la sociedad en comandita da
el artículo 470 del Código de Comercio.
42
DAVIS, ob. cit., p. 311.
 Derecho Comercial
La ley prohíbe a los comanditarios in-
tervenir en la administración social. Ni
aun en calidad de apoderado de los so-
cios gestores puede el comanditario eje-
cutar acto alguno de administración.
La sanción a esta prohibición está con-
tenida en el artículo 485 del Código de
Comercio, de acuerdo con el cual el co-
manditario “quedará solidariamente res-
ponsable con los gestores de todas las
pérdidas y obligaciones de la sociedad, sean
anteriores o posteriores a la contravención”.
Por otra parte, la propia legislación
mercantil se ha encargado de señalar cuá-
les son los actos que el comanditario pue-
de realizar sin que ello implique injerencia
en la administración social. Así, el artícu-
lo 487 del Código de Comercio señaló: “No
son actos administratorios de parte de los
comanditarios:
1º. Los contratos que por cuenta pro-
pia o ajena celebren con los socios ges-
tores;
2º. El desempeño de una comisión en
una plaza distinta de aquella en que se
encuentre establecido el domicilio de la
sociedad;
3º. El consejo, examen, inspección, vi-
gilancia y demás actos interiores que pa-
san entre los socios, siempre que no
traben la libre y espontánea acción de
los gestores;
4º. Los actos que colectiva o indivi-
dualmente ejecuten como comuneros des-
pués de la disolución de la sociedad”.
El socio comanditario, por tener in-
terés en la sociedad, tiene acceso al con-
trol de la gestión social. De conformidad
con el artículo 482, puede, ejerciendo su
derecho de control de la administración,
examinar los libros de contabilidad y en
general los documentos sociales. Sin em-
bargo, el socio comanditario que forma
un establecimiento similar al que explota
la sociedad o toma parte como socio co-
lectivo o comanditario en uno formado
por otra persona, pierde el derecho a exa-
minar los documentos sociales, salvo que
los intereses de tal empresa no estén en
oposición con los de la sociedad (art. 488
del Código de Comercio).
81
Por último, habida consideración de
su interés en la sociedad, la legislación
chilena le confiere un derecho de voto
consultivo al socio comanditario en los
órganos deliberantes de la sociedad. La
asistencia del comanditario a las asam-
bleas no le quita su carácter de tal ni
tampoco el ejercicio de su voto consulti-
vo (art. 481 del Código de Comercio).
e) La responsabilidad social. Distinta es
la responsabilidad de los socios gestores
de la de los socios comanditarios. Los pri-
meros responden en forma ilimitada y so-
lidaria de las deudas contraídas bajo la
razón social, en iguales términos que los
socios colectivos. Los comanditarios, por
el contrario, responden sólo hasta con-
currencia de sus respectivos aportes pro-
metidos o entregados (art. 483 del Código
de Comercio, art. 2061 inc. 3º del Códi-
go Civil). Si el aporte del comanditario
consiste en mero goce o usufructo, no
soporta otra pérdida que la de los pro-
ductos de la cosa que constituye su apor-
te. En ningún caso estará obligado a
restituir las cantidades que a título de be-
neficio hubiere recibido de buena fe
(art. 479 del Código de Comercio).
f) La cesión de los derechos sociales. La
posibilidad de ceder su parte de interés
en la sociedad está abierta sólo para los
socios comanditarios, que pueden consi-
derarse con toda propiedad como socios
capitalistas. Con todo, la cesión de su cuo-
ta de interés no lleva aparejada la facul-
tad de examinar los libros y documentos
de la sociedad mientras ésta no haya dado
término a sus operaciones (art. 482 del
Código de Comercio). Por el contrario,
los socios gestores no pueden ceder sus
derechos en la sociedad; rige respecto de
ellos la misma prohibición que se aplica
a los socios colectivos.
g) Prohibiciones de los socios. Los socios
gestores están sujetos a las mismas prohi-
biciones que los socios colectivos (art. 404
del Código de Comercio).43 En cambio,
43
Véase supra Nº 382 de este trabajo.
 Ricardo Sandoval López
los comanditarios no están afectos a estas
interdicciones, con la salvedad de que si
surge la posibilidad del establecimiento
de una competencia desleal entre éstos y
la sociedad, pierden el derecho a exami-
nar los documentos sociales. Así lo esta-
blece expresamente el artículo 488 del
Código de Comercio.
h) Disolución y liquidación. En lo que a
la disolución se refiere, este tipo societa-
rio no termina por la muerte de un socio
comanditario. La sociedad puede disolver-
se, por el contrario, en caso de fallecer un
socio gestor a menos que se estipule con-
tinuarla con los socios sobrevivientes.
La liquidación se rige también por
las normas que estudiamos al tratar de
las sociedades colectivas.44
Las acciones contra los socios gesto-
res no liquidadores prescriben en cuatro
años contados de la disolución de la so-
ciedad.
Párrafo III
La sociedad en comandita por acciones
424. Origen. La sociedad en coman-
dita por acciones agrupa también dos ti-
pos de socios: los gestores, personalmente
responsables, y uno o varios comandita-
rios, que son verdaderos accionistas. Para
estos últimos la sociedad es una sociedad
de capitales, en tanto que los gestores se
encuentran en la misma situación que los
socios colectivos. “Es una forma bastarda
que no puede explicarse sino por la his-
toria”.45
El éxito de las sociedades en coman-
dita por acciones se debió a la exigencia
de una autorización gubernamental para
la existencia de las sociedades anónimas.
Gracias al concurso de un gestor, a veces
insolvente, los capitalistas llegaban a cons-
tituir libremente sociedades por acciones.
El Código de Comercio francés se limita-
44
Véase supra Nº 397 de este trabajo.
45
RIPERT, ob. cit., Nº 1610, p. 877.
82
ba a decir que el capital de estas socieda-
des podía dividirse en acciones, sin llegar
a reglamentarlas detalladamente, lo que
efectivamente ocurrió con la ley de 17 de
julio de 1856, hoy derogada. La regla-
mentación de estas sociedades pasa de la
ley de 1856 al Título I de la ley de 24 de
julio de 1867, que reglamenta las socie-
dades comerciales en general. Sin embar-
go, la ley francesa de 24 de julio de 1867,
al permitir la libre constitución de las so-
ciedades anónimas, hace desaparecer el
principal motivo de la creación de las en
comandita por acciones. Desde esa fecha
en adelante el disfavor de las empresas
para constituirse bajo esta forma jurídica
ha ido en aumento. Así, por ejemplo, en
Francia, durante el año 1967 se constitu-
yó sólo una sociedad de esta naturaleza.46
Juzgando su desaparición ineluctable,
el proyecto de reforma al derecho fran-
cés de sociedades comerciales propuso su
prohibición para el futuro, dejando sub-
sistir las sociedades en comandita por ac-
ciones existentes. Sin embargo, tuvieron
defensores que destacaron el carácter más
estable que tiene el gerente estatutario
de la en comandita por acciones frente a
los administradores de la sociedad anóni-
ma y que pusieron de relieve que este
tipo de estructura asegura la expansión
de la empresa familiar, permitiéndole re-
currir al ahorro público, al mismo tiem-
po que se mantiene la preponderancia
familiar en la dirección de los negocios
sociales. La Ley Nº 66-537, de 24 de julio
de 1966, que reglamenta las sociedades
comerciales en Francia, reserva a la en co-
mandita por acciones una plaza dentro de
las sociedades comerciales, reforzando las
disposiciones protectoras de los derechos
de los accionistas y facilitando su transfor-
mación en sociedades anónimas.47
En el derecho chileno las sociedades
en comandita por acciones fueron regla-
mentadas por el Código de Comercio de
46
RIPERT, ob. cit., Nº 1161, p. 878.
47
Véanse artículos 251 a 262 de la ley francesa
Nº 66-537, de 24 de julio de 1966, sobre las socie-
dades comerciales.
 Derecho Comercial
1865 siguiendo las disposiciones de la ley
francesa de 17 de julio de 1856.
425. Definición legal. “La comandita por
acciones se constituye por la reunión de
un capital dividido en acciones o cupones
de acción y suministrado por socios cuyo
nombre no figura en la escritura social”
(art. 473 del Código de Comercio).
Este tipo de sociedades se rige en
nuestro medio por las disposiciones es-
peciales contenidas en el Párrafo II del
Título VII del Libro II del Código de Co-
mercio y supletoriamente por las normas
aplicables a las en comandita simples y a
las sociedades colectivas. Analizaremos
aquellos aspectos sobre los cuales el le-
gislador ha establecido reglas especiales.
426. Capital social. De conformidad
con lo prevenido por el artículo 492 del
Código de Comercio, el capital social se
divide en acciones. Estos títulos negocia-
bles representan, al igual que en las so-
ciedades anónimas, la contrapartida del
aporte hecho a la sociedad. Esta misma
disposición señala también el valor de las
acciones en relación con el monto del
capital social. Sin embargo, no vale la
pena siquiera detenerse a analizar las ci-
fras que allí se indican, por estar comple-
tamente desvinculadas de la realidad
económica que hoy vive el país.
Por otra parte, las acciones de la en
comandita deben ser nominativas mien-
tras no hayan sido totalmente enteradas
en la caja social.
En fin, para consagrar la realidad del
capital, “los subscriptores de acciones son
responsables, a pesar de cualquiera esti-
pulación en contrario, del monto total
de las acciones que hubieren tomado en
la sociedad” (art. 495 inc. 1º del Código
de Comercio). Velando la vigencia de este
mismo principio, “las acciones o cupones
de acción no serán negociables sino des-
pués de entregadas dos quintas partes de
su valor” (art. 495 inc. 2º).
427. Constitución de la sociedad. Al igual
que en las sociedades colectivas comer-
83
ciales, se requiere el otorgamiento de una
escritura pública inscrita en los términos
del artículo 354 del Código de Comer-
cio. Sin embargo, existen ciertas normas
especiales al respecto, contenidas en el
artículo 493 del mismo cuerpo legal.
En efecto, para que la sociedad en
comandita por acciones quede constitui-
da se requiere:
1º. Que el capital social esté suscrito
íntegramente, y
2º. Que cada accionista haya entera-
do al menos la cuarta parte del importe
de sus acciones.
La suscripción y pago de las acciones
deben comprobarse por declaración del
gerente en una escritura pública, acom-
pañada de la lista de suscriptores, de un
estado de los pagos y de la escritura so-
cial (art. 493 inc. 2º del Código de Co-
mercio). Es interesante remarcar que el
legislador se preocupa de la constitución
efectiva del capital social desde el naci-
miento mismo de la sociedad, supliendo
así, aunque defectuosamente, la falta de
control administrativo de este tipo de so-
ciedades que otrora estuvieron bajo la vi-
gilancia de la ex Inspección General de
Sociedades Anónimas.48
Cuando un socio llevare un aporte
que no consiste en dinero o estipulare
en su favor ventajas particulares, una
asamblea general deberá hacer verificar
dichos aportes o ventajas, los que serán
aprobados en una reunión posterior.
Mientras dicha aprobación no medie por
el órgano ya indicado, la sociedad no que-
da definitivamente constituida (art. 496
del Código de Comercio). La legislación
se preocupa asimismo de determinar las
reglas de quórum y de mayoría con que
funcionará dicha asamblea; el quórum es
de la cuarta parte de los accionistas que
representen a lo menos la cuarta parte
del capital social y la decisión se toma
por mayoría de sufragios de accionistas
48
RICARDO SANDOVAL LÓPEZ, Le fonctionnement
de la société au Chili. Thèse de Doctorat, Université
de Sciences Sociales de Grenoble, U.E.R., Faculté
de Droit, 1974, II parte, p. 110.
 Ricardo Sandoval López
presentes o representados. Los socios que
hicieren el aporte en especie o que esti-
pularen las ventajas sometidas a la apre-
ciación de la asamblea, no tienen voto
deliberativo (art. 496 inc. final).
428. Sanción por incumplimiento de for-
malidades. La sociedad en comandita que
se constituye en contravención a las exi-
gencias ya indicadas, es nula entre los so-
cios. Así lo dispone el artículo 497 del
Código de Comercio. Sin embargo, los
asociados no podrán oponer a terceros
esa nulidad.
En cuanto a los efectos de esta nuli-
dad, vale la pena insistir en que declara-
da por sentencia judicial nace la respon-
sabilidad de los socios gestores, que es la
misma en que incurren los socios colecti-
vos. Lo particular en este caso está repre-
sentado por la responsabilidad que afec-
ta a los socios comanditarios que forman
parte de la junta de vigilancia, una de
cuyas funciones, como veremos a conti-
nuación, es velar por la correcta constitu-
ción de la sociedad. Esta responsabilidad
de los comanditarios tiene su origen en
el texto legal (art. 501 del Código de Co-
mercio), pero se requiere que ella sea
declarada por la resolución judicial que
pronuncia la nulidad del estatuto social.
En igual responsabilidad pueden incurrir
los socios fundadores que llevaron apor-
te en especie o que hayan estipulado en
su favor ventajas particulares. Por último,
digamos que la responsabilidad de los
miembros de la junta de vigilancia surge
sólo por los actos ejecutados con posterio-
ridad a su nombramiento y constitución.
429. La junta de vigilancia. La función
de verificar si se ha ejecutado bien lo que
ha decidido corresponde, en la sociedad
en comandita por acciones, a la junta de
vigilancia. Se trata de un órgano típico
de control delegado interno de la regula-
ridad de la gestión social. Esta junta com-
puesta a lo menos de tres miembros,
deberá ser nombrada por la asamblea ge-
neral inmediatamente después de la cons-
titución definitiva de la sociedad y antes
84
de toda operación social (art. 498 del Có-
digo de Comercio). La primera junta de
vigilancia dura un año en sus funciones,
en tanto que las siguientes se eligen por
períodos de cinco años.
Corresponde a la junta examinar si la
sociedad ha sido legalmente constituida,
inspeccionar los libros, comprobar la exis-
tencia de los valores sociales en caja, en
documentos o en cualquiera otra forma
y presentar a fin de cada año una memo-
ria acerca de los inventarios y de las pro-
posiciones que el gerente haga para la
distribución de dividendos. Llama la aten-
ción que la primera de las atribuciones
conferidas a este órgano social no es pro-
pia de todo órgano de control delegado.
En cierta medida se entrega aquí el con-
trol de legalidad, supliendo así la falta de
control administrativo externo. Por otra
parte, además de las facultades inspecti-
vas que normalmente le corresponden
para ejercer su función de vigilancia, está
investida también de atribuciones que le
permiten colaborar en la gestión social.
No puede interpretarse de otra forma la
obligación de presentar una memoria de
los inventarios y de las proposiciones que
haga el gerente para la distribución de
dividendos. Con todo, debe tenerse en
cuenta que la junta de vigilancia no ejer-
ce normalmente funciones administrati-
vas y que no puede impedir que los
administradores lleven a efecto los actos
o contratos que estimen convenientes.
En fin, los miembros de la junta de
vigilancia pueden quedar sujetos a una
responsabilidad solidaria con los geren-
tes cuando la sociedad sea declarada nula
por incumplimiento de las formalidades
de constitución. Esta responsabilidad,
siendo de origen legal, requiere de una
declaración judicial y el tribunal no está
obligado a dejarla establecida sino cuan-
do de los antecedentes allegados llegare
al convencimiento de que ella existe.
Además, el artículo 502 del Código de
Comercio establece el régimen de respon-
sabilidad que en el carácter de órgano de
control-vigilancia corresponde a la junta.
En virtud de dicha norma legal, cada miem-
 Derecho Comercial
bro de la junta de vigilancia será solidaria-
mente responsable con los gerentes:
1º. Cuando haya permitido a sabien-
das que en los inventarios se cometan in-
exactitudes graves que perjudiquen a la
sociedad o a terceros;
2º. Siempre que con conocimiento de
causa haya consentido en que se distribu-
yan dividendos no justificados por inven-
tarios regulares y sinceros.
Se trata de una responsabilidad deri-
vada de actos dolosos. No encontramos
este régimen de responsabilidad en la so-
ciedad colectiva ni en la limitada.
430. Comentario final. Si bien es cier-
to que las sociedades en comandita por
acciones no gozan del favor de las em-
presas para su organización jurídica, no
deja de ser verdad que aún presentan al-
gunas ventajas, como servir de mecanis-
mo jurídico para la expansión de la
empresa familiar. Nuestra legislación se-
ñala las normas más elementales sobre la
constitución y funcionamiento de este
tipo de sociedad, pero contiene, sin em-
bargo, una serie de disposiciones que, en
cierta medida, constituyen un verdadero
régimen penal financiero, lo que no hace
en el caso de las sociedades anónimas,
donde resulta mucho más imperiosa su
existencia.49
Sección IV
La asociación o cuentas en participación
431. Definición. Constituye otro meca-
nismo para la organización jurídica de la
empresa. Aparece definida en el artícu-
lo 507 del Código de Comercio, que dice:
“La participación es un contrato por el
cual dos o más comerciantes toman inte-
rés en una o muchas operaciones mer-
cantiles, instantáneas o sucesivas, que debe
ejecutar uno de ellos en su solo nombre
y bajo su crédito personal, a cargo de
49
Véanse artículos 503 a 506 del Código de
Comercio.
85
rendir cuenta y dividir con sus asociados
las ganancias o pérdidas en la propor-
ción convenida”.
Puede señalarse, de acuerdo con la
definición legal apuntada, que la asocia-
ción o cuentas en participación reúne ca-
racterísticas y elementos que la hacen
semejante a una verdadera sociedad; así,
las partes deben hacer aportes, se forma
para un objeto determinado y existe la
participación en las utilidades y la concu-
rrencia en las pérdidas. Al igual que en
las sociedades colectivas y de responsabi-
lidad limitada, los derechos de las socie-
dades están representados por “cuotas de
interés”.
Se trata de un contrato bilateral, one-
roso, intuito personae, que puede ser civil
o comercial según el objeto para el cual
se forme, y su constitución no está sujeta
a formalidad alguna (art. 508 inc. 1º). “Su
formación, modificación, disolución y li-
quidación, pueden ser establecidas con
los libros, correspondencia, testigos y cual-
quiera otra prueba legal” (art. 509 inc. 2º).
432. Normas aplicables. La asociación
o cuentas en participación se rige, en pri-
mer lugar, por el convenio de las partes,
el cual determina el objeto, la forma, el
interés y las condiciones de la participa-
ción (art. 508 inc. 2º).
En lo que no se estipule en el contra-
to, se aplican, como reglas supletorias,
las normas sobre “sociedades mercanti-
les” en todo lo que no sea contrario a su
naturaleza (art. 511 del Código de Co-
mercio). La aplicación de estas normas
supletorias resulta del carácter de socie-
dad que tiene la participación.
Con todo, al hacer aplicación de las
reglas generales sobre sociedades deben
respetarse dos características que son tí-
picas de la asociación; ellas son: a) care-
ce de personalidad jurídica, y b) es oculta.
Características:
a) No tiene personalidad jurídica. El ar-
tículo 509 del Código de Comercio seña-
la que la participación no constituye una
personalidad jurídica y carece, en conse-
 Ricardo Sandoval López
cuencia, de razón social, patrimonio co-
lectivo y domicilio.
Como no existe patrimonio colecti-
vo, los bienes aportados entran al patri-
monio del gestor, quien aparece frente
a los terceros como dueño de dichos bie-
nes. Los negocios, actos jurídicos, se ce-
lebran en nombre del gestor, pero en
interés de los asociados; él se constituye
en deudor o en acreedor de las obliga-
ciones que nazcan de los contratos. Los
acreedores por los negocios que forman
parte del objeto de la asociación se pa-
gan con todo el patrimonio del asocia-
do, comprendiendo también los bienes
que no forman parte de la cuenta en
participación. Asimismo, los acreedores
personales del gestor pueden hacer efec-
tivos sus créditos sobre todo su patrimo-
nio, aun sobre los bienes aportados por
los demás partícipes (art. 510 del Códi-
go de Comercio).
Los demás partícipes no pueden ser
objeto de la acción de los acreedores, sal-
vo que se les ceda la acción a éstos en
forma legal (art. 510 incs. 2º y 3º del Có-
digo de Comercio).
b) Es una asociación oculta. Se trata de
una asociación esencialmente privada
(art. 509), no aparece frente a los terce-
ros. Los terceros pueden tener conoci-
miento de la existencia de la cuenta en
participación, sin que por ello se vulnere
el carácter oculto de este contrato, que
puede celebrarse perfectamente por es-
critura pública.
El carácter oculto desaparece en el
caso de que las partes del contrato ac-
túen en forma colectiva, vale decir, que
celebren los contratos con terceros en
nombre e interés de todos los asociados,
en cuyo caso no estamos en presencia de
una cuenta en participación, sino frente
a una asociación de dos o más personas
que aportan y trabajan en común, lo que
equivaldría a una sociedad colectiva. Sin
sus formalidades de constitución, se trata-
ría, más bien, de una sociedad de hecho.
La existencia del contrato puede es-
tablecerse o acreditarse entre las partes
por todos los medios de prueba legales,
86
porque su constitución, modificación, di-
solución y liquidación no son solemnes.
433. Asociación o cuentas en participa-
ción y sociedad de hecho. La asociación es
oculta en cuanto a que no se manifiesta
frente a terceros, en tanto que en la so-
ciedad de hecho dos o más personas ac-
túan frente a terceros en calidad de socios.
No influye el nombre que se le dé al
contrato, puesto que bajo el rubro “aso-
ciación” puede que dos o más personas
actúen frente a terceros, en cuyo caso es-
tamos ante una sociedad de hecho.
Puede ocurrir, por el contrario, que
dos o más personas celebren un contrato
al cual denominen “sociedad” y en él sólo
actúa una de la partes y en su nombre
particular frente a los terceros, caso en el
cual existe una asociación o cuenta en
participación.
Por otra parte, la asociación carece de
personalidad jurídica y no tiene en conse-
cuencia razón social, lo que permite dis-
tinguirla fácilmente de la sociedad de
hecho, que actúa siempre usando de ella.
Sección V
Las Cooperativas
434. Introducción. Las cooperativas tie-
nen su origen en el Reino Unido de Gran
Bretaña e Irlanda del Norte, a mediados
del siglo XIX, donde tuvo lugar el deno-
minado Movimiento Primitivo de Coopera-
ción, 50 y aunque las primeras que se
formaron fracasaron en su mayoría, no
puede negarse que ellas contribuyeron a
despejar el camino para la posterior con-
solidación de esta estructura jurídica de
organización empresarial.
Un hito importante en el desarrollo
de estas asociaciones fue la constitución
de la Cooperativa de los Justos Pioneros de
Rochdale, organizada en la ciudad inglesa
50
ESPINOZA VARGAS, Ismael, Doctrina y Legisla-
ción operativa, Ediciones Nueva Universidad. Santia-
go, s/f., p. 21.
 Derecho Comercial
del mismo nombre por Charles Howarth,
discípulo de Owen, iniciador del movi-
miento cooperativo, entidad en la que por
primera vez plasmaron los ideales coope-
rativistas. En efecto, en esa oportunidad
se aplicó a la naciente asociación el prin-
cipio de repartir los excedentes en proporción
al volumen de operaciones hechas por cada so-
cio, premiando de esta suerte a aquel co-
operado que hacía todas o muchas
compras en la cooperativa e induciéndolo
a continuar así para obtener mayores be-
neficios. Junto con establecer esta regla
básica, que en su tiempo fue el principio de
oro del cooperativismo,51 los fundadores de
esta cooperativa incorporaron en los esta-
tutos, una serie de ideas orientadoras, que
son los denominados Principios Cooperati-
vos o Principios de Rochdale, que se mantie-
nen vigentes en la actualidad, como se
advierte del contenido del artículo 1º del
D.F.L. Nº 5, de 25 de septiembre de 2003,
publicado en el Diario Oficial de 17 de
febrero de 2004, que contiene el texto de
la Ley General de Cooperativas, entre los
cuales se pueden mencionar:
a) el control democrático de la coo-
perativa (un solo voto por persona);
b) los socios tienen iguales derechos
y obligaciones;
c) la libre adhesión y retiro de la coo-
perativa;
d) intereses limitados sobre el capital;
e) distribución de los excedentes por
volumen de operaciones;
f) venta de mercaderías sólo al con-
tado;
g) venta de mercaderías no adultera-
das y de buena calidad;
h) neutralidad política y religiosa, e
i) fomento a la educación coopera-
tiva.
Un segundo acontecimiento en la evo-
lución del movimiento cooperativo fue la
celebración en Viena, Austria, del Congre-
so de la Alianza Cooperativa Internacional,
que tuvo lugar en 1930, donde se procla-
mó la aplicación de los principios coope-
51
ESPINOZA VARGAS, Ismael, ob. cit., p. 22.
87
rativos en los diversos países para fortale-
cer la base ideológica del cooperativismo.
Durante el siglo XX dejaron de conside-
rarse como principios cooperativos la ven-
ta de mercaderías sólo al contado y la
venta de mercaderías no adulteradas y de
buena calidad, debido al cambio de las
formas de realizar el comercio y, por el
contrario, ha adquirido carácter de prin-
cipio orientador, el de la unión o inte-
gración de las cooperativas en federacio-
nes a nivel regional, nacional e interna-
cional, que también recoge el artículo 1º
de nuestra Ley General de Cooperativas,
cuando dice textualmente “y procurar es-
tablecer entre ellas relaciones federativas
e intercooperativas”.
En nuestro país se citan como antece-
dentes de las cooperativas las sociedades mu-
tualistas o de socorros mutuos que se for-
maron a mediados del siglo XIX, como
consecuencia de los Movimientos Demoli-
berales. El movimiento cooperativo chile-
no se desarrolla en forma “lenta y orgáni-
ca”,52 pero desde 1950 en adelante tiene
un crecimiento extraordinario, al punto
que en la década de los años 1960-1970,
“uno de cada diez chilenos estaba vincula-
do a él”53 a través de una o varias de las
2.400 cooperativas existentes en el país.54
435. Evolución de la legislación aplicable.
El derecho a organizarse bajo la forma de
cooperativa era una garantía que estaba ya
consagrada en la Constitución Política de
la República de 1925, a la que fue incorpo-
rada por la Ley Nº 17.398, publicada en el
Diario Oficial de 9 de enero de 1971, que
agregó un número 17 al texto del artículo
10 de dicha Carta Fundamental, donde se
expresaba que “Las Juntas de Vecinos, los
Centros de Madres, Sindicatos, Cooperati-
vas y demás organizaciones sociales median-
te las cuales el pueblo participa en la solu-
52
ESPINOZA V ARGAS, Ismael, ob. cit., Nº 8,
p. 28.
53
Ibídem.
54
Los datos estadísticos citados corresponden
a la década de los años 1960-1970.
 Ricardo Sandoval López
ción de sus problemas y colabora en la ges-
tión de los servicios del Estado y de las
Municipalidades, serán personas jurídicas
dotadas de independencia y libertad para
el desempeño de las funciones que por la
ley les correspondan y para generar demo-
cráticamente sus organismos directivos y re-
presentantes a través del voto libre y secre-
to de todos sus miembros”.55
Antes que las cooperativas fuesen orga-
nizaciones reconocidas con rango constitu-
cional, la Ley Nº 15.020, de 1963, facultó al
Presidente de la República para refundir,
coordinar y sistematizar en un solo texto
las disposiciones del D.F.L. Nº 326, de 1960,
relativas a sociedades cooperativas, con otras
normas dispersas contenidas en distintos
cuerpos legales. En uso de esa facultad el
Presidente de la República refundió en el
Reglamento de Reforma Agraria Nº 20
(RRA Nº 20), las normas existentes sobre
cooperativas y a este texto, no obstante su
denominación oficial, en la práctica por su
contenido, se le conoció como “Ley Gene-
ral de Cooperativas”. Las disposiciones del
RRA Nº 20, fueron parcialmente modifica-
das por la Ley Nº 17.318, de 1970, y por el
Decreto Nº 445, publicado en el Diario Ofi-
cial de 9 de enero de 1974.56 Esto hizo
necesario que se dictara un nuevo texto
refundido mediante el Decreto Supremo
Nº 502, del Ministerio de Economía, Fo-
mento y Reconstrucción, de fecha 1º de
septiembre de 1978, publicado en el Dia-
rio Oficial de 9 de noviembre de 1978, al
que se denominó con propiedad Ley Ge-
neral de Cooperativas, el que a su vez fue
objeto de numerosas reformas.
Finalmente, la Ley Nº 19.832 facultó
nuevamente al Presidente de la República
para proceder a fijar el texto refundido,
55
La reforma constitucional se tramitó en el
Gobierno del Presidente Eduardo Frei Montalva y
fue aprobada, la ley y publicada en el Gobierno del
Presidente Salvador Allende Gossens.
56
Durante el Gobierno Militar las cooperativas
no gozaron de simpatía alguna, porque se las vin-
culó erróneamente con el movimiento de reforma
agraria, especialmente las cooperativas campesinas,
muchas de las cuales desaparecieron en aquella
época.
88
coordinado y sistematizado de la Ley Ge-
neral de Cooperativas, con el contenido
del Reglamento de Reforma Agraria Nº 20
de 1963, el de la misma ley y el de los
demás textos legales que se refieren a coo-
perativas, para lo cual se dictó el D.F.L.
Nº 5, de 25 de septiembre de 2003, publi-
cado en el Diario Oficial de 17 de febrero
de 2004.57 En adelante, para referirnos a
la Ley General de Cooperativas empleare-
mos la abreviatura LGC.
436. Definición legal de cooperativa. Se-
gún lo previsto en el artículo 1º de la LGC,
“Para los fines de la presente ley son coo-
perativas las asociaciones que de confor-
midad con el principio de ayuda mutua
tienen por objeto mejorar las condiciones
de vida de sus socios y presentan las si-
guientes características fundamentales:
Los socios tienen iguales derechos y
obligaciones, un solo voto por persona y
su ingreso y retiro es voluntario.
Deben distribuir el excedente corres-
pondiente a operaciones con sus socios,
a prorrata de aquéllas.
Deben observar neutralidad política
y religiosa, desarrollar actividades de edu-
cación cooperativa y procurar establecer
entre ellas relaciones federativas e inter-
cooperativas”.
La definición del concepto de coope-
rativa es prácticamente la misma, sólo que
ahora se agrega que deben conformarse
al principio de ayuda mutua y tener por
objeto mejorar las condiciones de vida
de sus socios. Las características que debe
tener son casi idénticas, salvo que se eli-
mina aquélla según la cual debían ser ins-
tituciones sin fines de lucro, rasgo que se
establecía expresamente en el texto ante-
rior, que fue refundido.
La actual definición tampoco recoge
la característica según la cual los aportes
deben tener un interés limitado y a pro-
57
A partir de los años 1990 en adelante, la coo-
perativa vuelve a ser una estructura jurídica cuya
aplicación se favorece para la pequeña y mediana
empresa, aunque existen asociaciones de este tipo
que constituyen empresas de gran envergadura eco-
nómica, incluso en el rubro financiero.
 Derecho Comercial
pósito del reparto de los excedentes dis-
pone que se hará a prorrata de las opera-
ciones que realice la entidad y no en
proporción al esfuerzo social, como lo
señalaba el texto anterior. En lo demás, la
definición de cooperativa de la ley nacio-
nal, mantiene los principios de Rochdale,
que comentamos en la introducción a esta
materia.
Con todo, interesa destacar que la fina-
lidad primordial de la cooperativa es la ob-
tención de beneficio económico mutuo, no
obstante que la definición legal del con-
cepto alude a que ellas deben conformarse
“con el principio de ayuda mutua” y que
“tienen por objeto mejorar las condiciones
de vida de sus socios…”. El hecho de con-
formarse al principio de ayuda mutua es
una idea imprecisa y puede inducir a que
las cooperativas se confundan con las socie-
dades de socorros mutuos o con otras entida-
des de beneficencia. Las cooperativas “más
que perseguir fines de ayuda mutua, persi-
guen fines de beneficio mutuo y este bene-
ficio es de carácter esencialmente econó-
mico”.58 Así, las cooperativas de consumo
tienen por finalidad poner a disposición
de sus socios productos a bajo costo; las de
comercialización tienen por propósito or-
ganizar eficazmente la venta de los produc-
tos que elaboran sus cooperados; las de vi-
vienda, conseguir casas baratas, todo lo cual
puede resumirse en fines económicos.
A mayor abundamiento, según el ar-
tículo 2º de la LGC, las cooperativas pue-
den tener por objeto cualquier actividad,
sin que se precise que ella sea lucrativa o
no y, en el inciso 2º, se dispone que “en las
operaciones propias de su giro, las coope-
rativas se sujetarán, en lo que les sea aplica-
ble, a la regulación y fiscalización establecida
por leyes especiales que rijan a la actividad
económica que constituya su objeto”.59
58
Véase en este sentido: ESPINOZA VARGAS, Is-
mael, ob. cit., Nº 18, p. 42.
59
Antes era preciso distinguir entre beneficio
económico cooperativo y fines de lucro, puesto que
la definición legal de cooperativa establecía que ella
era una institución sin fines lucrativos. El lucro es
89
437. Clases de cooperativas. De confor-
midad con el capítulo II de la LGC, deno-
minado “Disposiciones especiales relativas
a las diversas clases de cooperativas”, es
posible advertir que nuestra legislación
admite la existencia de las siguientes en-
tidades de este tipo:
a) cooperativas de trabajo;
b) cooperativas agrícolas;
c) cooperativas campesinas;
d) cooperativas pesqueras, y
e) cooperativas de servicios.
Las cooperativas de servicios, sin que
la enumeración sea taxativa, pueden ser:
a) cooperativas escolares;
b) cooperativas de abastecimiento y
distribución de energía eléctrica y de agua
potable;
c) cooperativas de vivienda, las que, a
su turno, pueden ser abiertas o cerradas;
d) cooperativas de aprovisionamien-
to;
e) cooperativas de ahorro y crédito, y
f) cooperativas de beneficio para ac-
tividades del hogar y de la comunidad.
Párrafo I
La constitución de las cooperativas
438. Formalidades de la constitución.
La formación de este tipo de asociacio-
nes está sujeta a las siguientes solemni-
dades:
1) Reducción a escritura pública del
acta de la Junta General Constitutiva;
2) Inscripción de un extracto de la
escritura constitutiva en el Registro de
Comercio del Conservador de Bienes
Raíces correspondiente al domicilio so-
cial;
uno de los tantos beneficios económicos, de ahí que
las cooperativas debían perseguir otros diferentes,
tales como el ahorro al obtener un producto o para
satisfacer una necesidad económica. En la actuali-
dad, como quedó dicho, las entidades que nos ocu-
pan pueden tener por objeto cualquier actividad,
tanto lucrativa como no lucrativa, pero siempre de
carácter básicamente económico.
 Ricardo Sandoval López
3) Publicación por una sola vez en el
Diario Oficial del extracto de la escritura
social.
La inscripción y la publicación deben
hacerse en el plazo de 60 días contados
desde la fecha de la escritura pública.
439. Junta General Constitutiva. El pro-
ceso de formación de las cooperativas
supone llevar a cabo una serie de eta-
pas, algunas de las cuales aparecen ex-
presamente mencionadas en la LGC y
otras no.
La primera etapa, que no está expre-
samente establecida en la ley, consiste en
formar un Comité Organizador, integrado
por las personas que tienen interés en
adoptar esta estructura jurídica, quienes
nombrarán un presidente, un secretario
y un tesorero. Es en este comité donde
nace la idea de formar la cooperativa y
por su iniciativa se elaboran los estatutos
de la misma.
La segunda etapa consiste en la reali-
zación de una Junta General Constitutiva,
que es convocada por el comité organiza-
dor, donde se adopta el acuerdo de for-
mar la cooperativa y se procede a la
aprobación de sus estatutos. La LGC no
establece requisitos ni formalidades espe-
ciales para la Junta General Constitutiva,
limitándose tan sólo a exigir que se le-
vante un acta de su realización y que ella
se reduzca a escritura pública. Esta acta
deberá expresar el nombre, profesión o
actividad, domicilio y cédula nacional de
identidad de los socios que concurran a
la Junta General Constitutiva, como asi-
mismo la aprobación de los estatutos y el
texto íntegro de los mismos.
La tercera etapa consiste en el cumpli-
miento de las formalidades legales, esto
es, la reducción a escritura pública del acta
de la Junta General Constitutiva y la ins-
cripción en el Registro de Comercio y pu-
blicación por una sola vez en el Diario
Oficial de un extracto de dicha escritura.
440. Los estatutos de la cooperativa.
Como sabemos, el acta de la Junta Gene-
ral Constitutiva se reduce a escritura pú-
90
blica y en ella debe constar el texto ínte-
gro de los estatutos.
De conformidad con la LGC y su re-
glamento, el texto de los estatutos debe-
rá contener las siguientes menciones
mínimas:
a) Razón social, domicilio y duración
de la cooperativa. En el caso de no seña-
lar duración, se entiende que ésta es in-
definida. Si no se indica el domicilio, se
entiende que está domiciliada en el lu-
gar de otorgamiento de la escritura pú-
blica a que se redujo el acta de su
constitución;
b) El o los objetos específicos que per-
seguirá;
c) Capital inicial suscrito y pagado;
forma y plazo en que será enterado, en
su caso; número inicial de cuotas, que
deberá ser múltiplo de cien, en que se
divide el capital y la indicación y valoriza-
ción de todo aporte que no consista en
dinero;
d) La forma en que la cooperativa
financiará sus gastos de administración;
el organismo interno que fijará los apor-
tes; la constitución de reservas y la polí-
tica de distribución de remanentes y
excedentes; la información mínima obli-
gatoria que se entregará periódicamen-
te y al momento del ingreso de los socios
a la cooperativa; las limitaciones al de-
recho a renuncia a la cooperativa y las
modalidades relativas a la devolución de
los aportes de capital efectuados por los
socios;
e) Requisitos para poder ser admiti-
do como socio; derechos y obligaciones y
causales de exclusión de los mismos;
f) Periodicidad y fecha de celebra-
ción y formalidades de convocatoria de
las Juntas Generales de Socios, las que,
en todo caso, deberán celebrarse a lo me-
nos una vez al año en el cuatrimestre si-
guiente a la confección del balance;
g) Materias que serán objeto de Jun-
tas Generales de Socios; determinación
de los quórum mínimos para sesionar y
número de votos necesarios para adoptar
acuerdos, tanto de carácter general como
los que requieran por su importancia de
 Derecho Comercial
normas especiales, como aquellos a los
que se refiere el artículo 41 de la LGC;
h) Número de miembros del Conse-
jo de Administración, plazos de duración
de la consejeros en sus cargos, y si po-
drán o no ser reelegidos, si la renova-
ción de los consejeros se hará por
parcialidades o en su totalidad; periodi-
cidad de celebración y formalidades de
convocatoria de las sesiones del Conse-
jo; materias que serán objeto de las se-
siones ordinarias y extraordinarias;
quórum mínimos para sesionar y adop-
tar acuerdos de carácter general o sobre
materias que por su importancia requie-
ran de normas especiales, e
i) Las demás que establezca el Re-
glamento.
441. Extracto de la escritura social. Este
resumen del acta constitutiva reducida a
escritura pública, autorizado por el nota-
rio respectivo, debe ser inscrito en el Re-
gistro de Comercio del Conservador de
Bienes Raíces correspondiente al domici-
lio de la cooperativa y publicarse por una
sola vez en el Diario Oficial.
El extracto señalado precedentemen-
te deberá expresar, a lo menos:
a) la razón social;
b) domicilio y duración de la coope-
rativa;
c) la enunciación de su objeto;
d) el número de socios que concu-
rrieron a su constitución;
e) el capital suscrito y pagado;
f) el nombre y domicilio del notario
ante el cual se redujo a escritura pública
el acta y la fecha de la escritura.
La inscripción y publicación del ex-
tracto deberán efectuarse dentro de los
60 días siguientes a la fecha de reduc-
ción a escritura pública del acta de la
Junta General Constitutiva.
Las actas de las Juntas Generales de
Socios en que se acuerde la reforma de
los estatutos o la fusión, división, trans-
formación o disolución de las cooperati-
vas y sus extractos, se rigen por las mismas
formalidades señaladas precedentemen-
te (arts. 6º y 7º LGC). En estos casos, en el
91
extracto correspondiente es necesario ha-
cer referencia al contenido específico del
acuerdo, además de expresar la razón so-
cial de la cooperativa, el nombre y domi-
cilio del notario ante el cual se haya
reducido a escritura pública el acta y la
fecha de dicha escritura.
442. Sanción por el incumplimiento de
formalidades. Al igual que en el caso de
las sociedades comerciales, las cooperati-
vas en cuyo proceso de constitución no
se hayan observado las solemnidades le-
gales, dan origen a dos tipos de sancio-
nes: la nulidad saneable y la nulidad de
pleno derecho.
a) Nulidad saneable. Según lo previsto
en el artículo 9º de la LGC., la cooperati-
va en cuya acta de constitución reducida
a escritura pública se omita expresar el
nombre, profesión o actividad, domicilio
y cédula nacional de identidad de los so-
cios que concurren a su constitución, la
aprobación de los estatutos y texto ínte-
gro de éstos o cualquiera de las mencio-
nes exigidas en las letras a), b), y c) del
inciso segundo del artículo 6º; o cuyo ex-
tracto haya sido inscrito o publicado tar-
díamente o no se haya cumplido con el
resto de las exigencias del artículo 7º, es
nula, sin perjuicio del saneamiento que
proceda según la ley.
Las reformas de estatutos y los acuer-
dos de fusión, división, transformación o
disolución de las cooperativas, siempre que
consten en escritura pública, en instrumen-
to privado reducido a escritura pública o
protocolizado, y cuyos respectivos extrac-
tos hayan sido oportunamente inscritos y
publicados, adolecen también de nulidad
saneable, si en éstos se omiten cualquiera
de las menciones exigidas por el artículo
8º de la LGC. Con todo, estas reformas y
acuerdos producen efectos entre los so-
cios y respecto de terceros mientras no
haya sido declarada su nulidad.
También produce nulidad saneable
cualquiera disconformidad esencial que
exista entre la escritura de constitución o
los acuerdos de reforma de estatutos, fu-
sión, división, transformación o disolución
 Ricardo Sandoval López
y la respectiva inscripción o publicación
de su extracto. Es disconformidad esen-
cial aquella que induce a una errónea
comprensión de la escritura extractada.
La declaración de la nulidad sanea-
ble no produce efecto retroactivo y es apli-
cable a las situaciones que ocurran a partir
del momento en que quede firmada la
sentencia que la contenga. Tal como lo
indica su nombre, todo ello es sin perjui-
cio de la posibilidad de sanear esta nuli-
dad en conformidad a la ley.
Una vez declarada la nulidad sanea-
ble la cooperativa entra en la etapa de
liquidación, subsistiendo su personali-
dad jurídica para este efecto. Los so-
cios otorgantes del pacto declarado en
nulidad responden solidariamente a los
terceros con quienes hayan contratado
en nombre e interés de la cooperativa.
Los terceros que contraten con una coo-
perativa que no haya sido legalmente
constituida no pueden sustraerse del
cumplimiento de sus obligaciones en ra-
zón de dicha nulidad.
La nulidad saneable que se produce
por las causales precedentemente señala-
das, no puede ser invocada después de
dos años contados desde la fecha del otor-
gamiento de la escritura respectiva. Es una
prescripción que corre contra toda per-
sona y no admite suspensión alguna. Ven-
cido el plazo de prescripción, las disposi-
ciones de la escritura prevalecen por sobre
las del extracto.
b) Nulidad de pleno derecho. De confor-
midad con el artículo 10 de la LGC, la
cooperativa que no conste por escritura
pública, ni en instrumento reducido a es-
critura pública, o cuyo extracto no haya
sido inscrito o publicado, es nula de ple-
no derecho y no puede ser saneada.
La existencia de hecho, da lugar a
una comunidad entre sus miembros y ge-
nera efectos internos y externos. Dentro
de los primeros hay que señalar que las
ganancias y pérdidas se reparten y sopor-
tan de acuerdo a lo pactado o en su de-
fecto por lo establecido en la LGC y su
reglamento. Igual solución se aplica res-
pecto de la restitución de los aportes que
92
hayan hecho los comuneros. Los efectos
externos consisten en que los miembros
de la comunidad responden solidariamen-
te a los terceros con quienes hayan con-
tratado en nombre e interés de ésta y no
pueden oponer a los terceros la falta de
la escritura pública o del instrumento re-
ducido a escritura pública, y estos últi-
mos pueden acreditar la existencia de
hecho de la cooperativa por cualquiera
de los medios probatorios que reconoce
el Código de Comercio y esta prueba es
apreciada de acuerdo a las reglas de la
sana crítica.
Son aplicables a los actos de consti-
tución o de modificación de las coope-
rativas que se constituyan en el futuro o
que se hayan formado con anterioridad
a la LGC, además de las disposiciones que
ella contiene sobre saneamiento de vi-
cios de nulidad, las normas de la Ley
Nº 19.499, sobre saneamiento de socie-
dades solemnes y, para los efectos de di-
cha ley, se entiende por modificación de
la cooperativa tanto la reforma de sus
estatutos como su fusión, división, trans-
formación o disolución, debiendo apli-
carse a su respecto los procedimientos y
las normas establecidos para las socieda-
des anónimas.
Párrafo II
Funcionamiento de la cooperativa
443. Ideas generales. Las cooperativas
como personas jurídicas están dotadas de
diversas categorías de órganos para ase-
gurar, respectivamente, las funciones de
dirección, administración, operación y vi-
gilancia, a saber:
a) la Junta General de Socios,
b) el Consejo de Administración,
c) el Gerente, y
d) la Junta de Vigilancia.
A diferencia de lo que ocurre en las
sociedades de capital, en las que la com-
posición del órgano de gestión refleja cla-
ramente el poder que detentan los
accionistas que las controlan, las coope-
 Derecho Comercial
rativas son administradas por los socios
constituidos en junta general, que fija las
políticas a seguir por la entidad y elige a
los miembros del Consejo de Administra-
ción y de la Junta de Vigilancia.
Según la definición de cooperativa
contenida en el artículo 1º de la LGC, el
principio rector que orienta su adminis-
tración es “un voto por cada persona”.
Sin embargo, la administración y control
democrático de la cooperativa no funcio-
nan en la práctica, porque la política de
la institución no se genera en la Junta
General de Socios ni en el Consejo de
Administración, órganos que formalmen-
te toman las decisiones, sino que viene
establecida por quienes ejercen el con-
trol direccional o el poder dentro de la
entidad.
444. Junta General de Socios. De con-
formidad con lo establecido en el artícu-
lo 21 de la LGC, la Junta General de Socios
es la autoridad suprema de la cooperati-
va, está formada por los socios que estén
debidamente inscritos en el registro so-
cial y los acuerdos que adopta, con suje-
ción a las normas legales, reglamentarias
y estatutarias, son obligatorios para sus
miembros.
En la Junta General cada socio tiene
derecho a un voto y lo pueden hacer
valer tanto en las elecciones de perso-
nas como en la adopción de los acuer-
dos según las propuestas que se formu-
len. Salvo el caso en que los estatutos de
la cooperativa exijan que la asistencia a
la junta sea personal y que no se acepte,
en ningún caso, mandato para asistir a
ellas, los socios pueden asistir a la Junta
General personalmente o representados.
En este último caso el mandato deberá
otorgarse por carta poder simple y tiene
que recaer en socios de la cooperativa,
salvo que se trate del cónyuge o hijos
del socio, o de administradores o traba-
jadores de éstos, en cuyo caso el poder
debe conferirse por instrumento priva-
do autorizado ante notario. Ningún so-
cio puede representar a más del 5% de
los socios presentes o representados en
93
una asamblea general. No pueden ser
apoderados los miembros del Consejo
de Administración, de la Junta de Vigi-
lancia, el gerente y los trabajadores de
la cooperativa.
Cuando así lo establezcan los estatu-
tos, las juntas generales de las cooperati-
vas de primer grado pueden constituirse
por delegados, elegidos antes de la Jun-
ta General de Socios, en los siguientes
casos:
a) cuando la cooperativa actúe a tra-
vés de establecimientos ubicados en di-
versos lugares del territorio nacional y
b) cuando la cooperativa tenga más
de dos mil socios.
La Junta General de Socios es com-
petente para conocer y decidir sobre las
siguientes materias:
a) El examen de la situación de la
cooperativa y de los informes de las jun-
tas de vigilancia y auditores externos y
la aprobación o rechazo de la memo-
ria, del balance, de los estados y de-
mostraciones financieras presentadas
por los administradores o liquidadores
de la cooperativa;
b) La distribución de los excedentes
o remanentes de cada ejercicio;
c) La elección o revocación de los
miembros del Consejo de Administración,
de los liquidadores y de la Junta de Vigi-
lancia;
d) La disolución de la cooperativa;
e) La transformación, fusión o divi-
sión de la cooperativa;
f) La reforma de los estatutos;
g) La enajenación del 50% o más del
activo, sea que incluya o no su pasivo; como
asimismo la formulación o modificación de
cualquier plan de negocios que contemple
la enajenación de activos por un monto
que supere el porcentaje antedicho;
h) El otorgamiento de garantías rea-
les o personales para caucionar obliga-
ciones de terceros, excepto si éstos fueren
entidades filiales, en cuyo caso la aproba-
ción del Consejo de Administración será
suficiente. Son entidades filiales aquellas
organizaciones en que una cooperativa
controla directamente, o a través de otra
 Ricardo Sandoval López
persona natural o jurídica, más del 50%
por su capital;
i) La aprobación de los aportes de
bienes no consistentes en dinero y esti-
mación de su valor;
j) El cambio del domicilio social a
una región distinta;
k) La modificación del objeto social;
l) La modificación de la forma de
integración de los órganos de la coopera-
tiva y de sus atribuciones;
m) El aumento del capital social, en
caso que sea obligatorio que los socios
concurran a su suscripción y pago de las
cuotas de capital respectivas;
n) La adquisición por parte de las
cooperativas de la calidad de socias de
sociedades colectivas y de socios gestores
de sociedades en comanditas y la cele-
bración de cualquier contrato que gene-
re la responsabilidad por obligaciones de
terceros, salvo que ellos sean una enti-
dad filial de la cooperativa;
ñ) La fijación de remuneración, par-
ticipación o asignaciones de dinero o es-
pecies que correspondan, en razón de sus
cargos, a los miembros del Consejo de
Administración, Junta de Vigilancia o cual-
quier otro comité de socios que establez-
can los estatutos;
o) Las demás materias que por ley o
por los estatutos correspondan a su cono-
cimiento o a la competencia de las juntas
generales de socios y, en general, cualquier
materia que sea de interés social.
445. Consejo de Administración. Se trata
de un órgano elegido por la Junta Gene-
ral de Socios, que tiene a su cargo la ges-
tión superior de los negocios sociales y
que representa judicial y extrajudicialmen-
te a la cooperativa para el cumplimiento
del objeto social, sin perjuicio de la repre-
sentación que le compete al gerente, se-
gún lo previsto en el artículo 27 de la LGC.
Los estatutos de la cooperativa deben
establecer el número de miembros del
Consejo de Administración, el plazo de
duración de los consejeros en sus cargos,
y si pueden o no ser reelegidos, si la reno-
vación de los consejeros se hace por par-
94
cialidades o en forma total; la periodici-
dad de sus reuniones, las formalidades de
convocatoria de las sesiones; las materias
que son objeto de reuniones ordinarias y
extraordinarias; los quórum mínimos para
adoptar acuerdos de carácter general o
sobre materias que por su importancia re-
quieran de normas especiales.
Además, las cooperativas pueden es-
tablecer en sus estatutos la existencia de
miembros suplentes del Consejo de Ad-
ministración. Asimismo, pueden contem-
plar en sus estatutos disposiciones que
confieran a las personas jurídicas de de-
recho público o privado que participen
en ellas, el derecho a designar un deter-
minado número de miembros del Conse-
jo de Administración, pero en todo caso
este privilegio debe limitarse a una mino-
ría de los mismos. También pueden las
cooperativas establecer en los estatutos la
participación de los trabajadores en el
Consejo de Administración, quienes go-
zarán del fuero previsto en el artículo 174
del Código del Trabajo. Con todo, a lo
menos el 60% de los miembros del Con-
sejo de Administración debe ser elegido
por los socios usuarios de la cooperativa.
El Consejo de Administración, según
las normas reglamentarias y estatutarias,
puede delegar parte de sus facultades en
el gerente o en uno o más consejeros o
funcionarios de la cooperativa y puede
también delegarlas en otras personas para
fines especialmente determinados.
446. El gerente. Es el ejecutor de los
acuerdos y órdenes del Consejo de Admi-
nistración. Le corresponde representar ju-
dicialmente a la cooperativa, como a las
demás instituciones regidas por la LGC.
Las atribuciones y deberes del geren-
te son establecidos por el estatuto de la
cooperativa, sin que ello obste a que ejer-
za activa y pasivamente las facultades fija-
das por el artículo 8º del Código de
Procedimiento Civil.
El Consejo de Administración está fa-
cultado, como lo señalamos precedente-
mente, para delegar algunas de sus
atribuciones en el gerente.
 Derecho Comercial
447. Responsabilidad de los consejeros, ge-
rentes y otros. Los miembros del Consejo
de Administración, los gerentes, los ad-
ministradores a que se refiere el artículo
61 de la LGC y los miembros del comité
organizador y de la comisión liquidadora
o el liquidador, según corresponda, son
responsables hasta la culpa leve en el ejer-
cicio de sus funciones y responden soli-
dariamente de los perjuicios que causen
a la cooperativa por sus actuaciones do-
losas o culpables.
El hecho que la Junta General de So-
cios apruebe la memoria y balance que
aquéllos presenten o cualquier cuenta o
información general, no los libera de la
responsabilidad que les corresponda por
actos o negocios determinados ni la apro-
bación específica de éstos los exonera de
dicha responsabilidad, cuando se hubie-
ren celebrado con culpa o dolo.
448. La Junta de Vigilancia. Es un ór-
gano de control de regularidad de ges-
tión social. Es nombrada por la Junta
General de Socios, está compuesta de 5
miembros, que cumplen los requisitos que
establece el reglamento, pudiendo ser has-
ta dos de ellos personas ajenas a la coo-
perativa.
La Junta de Vigilancia tiene por fun-
ción examinar la contabilidad, inventa-
rio, balance y otros estados financieros y
las demás atribuciones que establezca el
reglamento y los estatutos. Ella no puede
intervenir en los actos del Consejo de Ad-
ministración y del gerente. La Junta de
Vigilancia, con autorización de la Junta
General de Socios, puede llevar a cabo
todas o parte de sus funciones a través de
una confederación, federación o institu-
to auxiliar de cooperativas que disponga
de servicios de auditoría o de una forma
privada de auditores.
Cuando la mayoría de los miembros
de la Junta de Vigilancia determine que la
cooperativa ha actuado en contravención
a las normas de la LGC, de su reglamento
o de los estatutos, ésta deberá exigir la
celebración, en un plazo no mayor de 15
días, contado de la fecha del acuerdo, de
95
una junta general de socios, donde se in-
formará de la situación. La junta general
de socios deberá efectuarse en un plazo
máximo de 30 días desde que la junta de
vigilancia exigió su celebración.
449. Conclusión. El D.F.L. Nº 5 que fija
el texto refundido, concordado y siste-
matizado de la Ley General de Coopera-
tivas, no sólo cumple con los objetivos
previstos por su dictación, sino que cons-
tituye también un valioso aporte al orde-
namiento jurídico nacional, en cuanto a
que actualiza la regulación de las coope-
rativas, para que ellas puedan seguir sien-
do una estructura jurídica adecuada al
funcionamiento de la empresa colectiva.
En varios aspectos esta actualización
de la LGC, se inspira de la normativa apli-
cable a las sociedades anónimas, pero con-
serva intactos los principios y rasgos más
característicos de las cooperativas.
TEMAS DE DISCUSIÓN,
DE DISERTACIÓN,
DE INVESTIGACIÓN Y CASOS
PRÁCTICOS
1) El sistema de las cooperativas, ¿es
compatible con una economía de merca-
do libre?
2) Diferencias entre utilidad y bene-
ficio económico cooperativo.
3) Los actos de las cooperativas de
consumo, ¿son actos de comercio?
4) Ventajas y desventajas de la coo-
perativa como estructura jurídica para la
organización de la empresa.
5) Cooperativa y empresa de trabaja-
dores.
6) Cooperativa y sociedad anónima.
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 Ricardo Sandoval
Capítulo IXLópez
LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS
450. Generalidades. Las empresas que
requieren de grandes inversiones para su
creación no pueden adoptar la forma ju-
rídica de sociedades personalistas, porque
ellas no facilitan la reunión de grandes
capitales y permiten recurrir al ahorro
del público asegurando la limitación del
riesgo y posibilitando la cesión de los de-
rechos sociales.
El tipo societario que reúne las exi-
gencias para la creación y el funciona-
miento de las grandes empresas que
intervienen en el tráfico mercantil mo-
derno es la sociedad anónima, llamada
por Ripert “un maravilloso instrumento
del capitalismo moderno”.1 Por su parte,
Champaud,2 ha señalado que ella ha sido
la técnica empleada para la concentra-
ción económica, y Paillusseau3 ha expre-
sado que es la forma jurídica mejor
concebida como estructura de la empre-
sa moderna.
451. Evolución histórica. El origen de
las sociedades anónimas está ligado, según
Uría, 4 a las compañías creadas en el
siglo XVIII para el comercio con las In-
dias Orientales. Los grandes descubrimien-
tos de los siglos anteriores abrieron nuevas
rutas al comercio y crearon un clima favo-
rable para el montaje de grandes expedi-
ciones y empresas comerciales que por su
importancia y los riesgos inherentes no
podían ser cumplidas por las compañías
tradicionales (colectivas o en comanditas)
de ámbito cuasifamiliar, de muy pocos so-
cios ligados por vínculos de confianza re-
cíproca y de responsabilidad ilimitada.
Surgió entonces la idea de constituir
compañías con el capital dividido en pe-
1
RIPERT, G., Aspects juridiques du capitalisme mo-
derne, 2ª ed., 1951, p. 20.
2
CHAMPAUD , C., Le pouvoir de concentration de
la société par actions, Paris, 1962, Nº 65.
3
PAILLUSSEAU, J., La société anonyme technique
d’organisation de l’entreprise, Biblioteque de droit
commercial, Nº 18, París, 1968.
4
URÍA, R., ob. cit., p. 175.
98
queñas partes alícuotas (iguales), deno-
minadas acciones, como medio de facili-
tar la reunión de los grandes capitales
para llevar a cabo esas empresas, atrayen-
do así a los pequeños capitales y repar-
tiendo entre muchos los ingentes riesgos
del comercio colonial. La Compañía Ho-
landesa de Indias Orientales, creada en 1602,
suele señalarse como el primer ejemplo
de sociedad anónima, pues tenía su capi-
tal dividido en acciones. A ella siguieron
la Compañía de Indias Orientales, creada por
Colbert en 1664 y, después, la Nueva Com-
pañía de Indias, creada en Inglaterra por
Law, en 1717.5
Pero esas compañías tenían un carác-
ter muy diverso a las sociedades anóni-
mas actuales. En efecto, ellas eran creadas
por decreto real (Charte royale) y eran
instituciones de derecho público, cuya
personalidad jurídica se obtenía precisa-
mente de dicha autorización guberna-
mental que les concedía unos derechos
monopolísticos para determinadas explo-
taciones comerciales.
Las grandes compañías fueron cues-
tionadas durante la época de la Revolu-
ción Francesa, cuando se proclamó el
principio de la libertad de comercio y se
denunció el acaparamiento y la especula-
ción.6 El Código de Comercio francés de
1807 distinguió entre las sociedades en
comanditas por acciones, a las cuales les
concedió amplia libertad para formarse
porque tenían un socio gestor que era
solidariamente responsable de las obliga-
ciones sociales, y las sociedades anónimas,
cuya fundación quedó sometida a una au-
torización gubernamental que tenía que
dar el Consejo de Estado. Luego, sesenta
años más tarde, en virtud de la ley de 24
de julio de 1867, se permitió la constitu-
ción de sociedades anónimas sin autori-
zación previa. La libertad de formación
de este tipo societario es asimismo esta-
5
RIPERT, G., ob. cit., p. 576, Nº 1.000.
6
RIPERT, G., ob. cit., p. 576, Nº 1.000.
 Derecho Comercial
blecida en Inglaterra y España en 1869,
en Alemania en 1870, en Bélgica en 1873
y en Italia en 1882.
Las grandes reformas al derecho de
sociedades anónimas se inician en Ale-
mania en 1965, siguen en Francia en 1966,
Brasil en 1974 y finalmente en Chile en
1981. Con todo, los países europeos han
debido “reformar las reformas” para adap-
tar sus derechos a las exigencias de la
normativa de la Unión Europea, repre-
sentada en Directivas de Comisión.
452. Concepto de sociedad anónima. Es
un tipo de sociedad cuyo capital se en-
cuentra dividido en acciones y en la cual
únicamente su patrimonio responde del
cumplimiento de las deudas sociales.
453. Definición legal. En la legislación
chilena, el artículo 1º de la Ley Nº 18.046
(en adelante L.S.A.) la define en los si-
guientes términos: “es una persona jurí-
dica formada por la reunión de un fondo
común, suministrado por accionistas res-
ponsables sólo por sus respectivos apor-
tes y administrada por un directorio
integrado por miembros esencialmente
revocables”.
“La sociedad anónima es siempre mer-
cantil, aun cuando se forme para la reali-
zación de negocios de carácter civil.”
La definición es acertada en cuanto
destaca que la sociedad anónima es una
persona jurídica, cuya voluntad se expre-
sa a través de órganos sociales como el
directorio encargado de su administra-
ción, integrado por miembros esencial-
mente revocables, que no tienen carácter
de mandatarios de los accionistas, sino
que ejercen una representación ex lege y
están investidos de poderes cuya fuente
es la normativa vigente. Se descarta, en
consecuencia, la noción de contrato para
explicar la naturaleza jurídica de este tipo
de sociedades.
Con todo, la definición nos parece
criticable, porque no destaca el rasgo
esencial de esta clase de entidades, con-
sistente en la división del capital en ac-
ciones. Por otra parte, señala que los
99
accionistas son responsables sólo por sus
respectivos aportes, en vez de indicar di-
rectamente que ellos no responden con
su patrimonio del pago de las deudas so-
ciales. Sin embargo, el artículo 19 L.S.A.
expresa claramente que “Los accionistas
sólo son responsables del pago de sus ac-
ciones”, lo que indirectamente quiere de-
cir que ellos no responden personalmente
de las deudas de la sociedad.
En el artículo 1º de la Ley de Socieda-
des Anónimas Nº 19/1989, de España, se
define el tipo societario que nos ocupa de
la siguiente manera: “En la sociedad anó-
nima el capital está dividido en acciones,
se integrará por las aportaciones de los
socios, quienes no responderán personal-
mente de las deudas sociales”. La defini-
ción es precisa en cuanto destaca que el
capital está dividido en acciones y que los
socios no responden personalmente de las
deudas de la sociedad.
Tanto la definición de la ley chilena
como la de la española se inspiraron en
el artículo 78 de la Ley Francesa Nº 66-
537, de 24 de julio de 1966, sobre Socie-
dades Comerciales, que decía: “En la
sociedad anónima el capital está dividido
en acciones y está constituida por asocia-
dos que no soportan las pérdidas sino
hasta la concurrencia de sus aportes”.
Según los principios de estabilidad y
permanencia, el capital social debe ser
fijado de una manera precisa en los esta-
tutos y debe permanecer así mientras no
sea aumentado o disminuido por refor-
ma de los mismos (art. 10 L.S.A.).
En virtud del principio de la efectivi-
dad o integración, el capital social debe
corresponder a una efectiva aportación
dineraria o en otros bienes que se hace a
la sociedad y tiene numerosas manifesta-
ciones en los diversos ordenamientos ju-
rídicos. En nuestro derecho, el principio
está consagrado en el artículo 11 incisos 2º
y 3º L.S.A., que exige que el capital debe
quedar suscrito y pagado en un plazo
máximo de tres años y expirado dicho
término se entiende que queda limitado
al capital efectivamente suscrito y paga-
do; en el artículo 13, que prohíbe la crea-
 Ricardo Sandoval López
ción de acciones de industria y de orga-
nización, y en el artículo 15, que obliga a
valorar por peritos las aportaciones no
dinerarias. En el derecho español, en apli-
cación de este principio el artículo 12 de
la ley sobre la materia exige la suscrip-
ción total de las acciones; el artículo 36
instituye un régimen especial para los
aportes no consistentes en dinero, y el
artículo 74 prohíbe la adquisición de ac-
ciones de la propia sociedad.
El llamado principio de la intangibili-
dad o conservación obedece a la preocu-
pación de que no salga patrimonio de la
sociedad cuando ello implica que el patri-
monio queda por debajo del capital so-
cial. En el derecho chileno encontramos
la expresión de este principio en el ar-
tículo 10 incisos 2º y 3º L.S.A., relativos a la
conservación del capital y del valor de las
acciones mediante la revalorización del ca-
pital propio; en el artículo 16 del mismo
texto legal, concerniente al reajuste de los
saldos insolutos de las acciones suscritas y
no pagadas en la variación de la unidad
de fomento; en el artículo 78 de la misma
ley, que obliga a pagar los dividendos ex-
clusivamente de las utilidades líquidas del
ejercicio o de las retenidas provenientes
de balances aprobados por la junta de ac-
cionistas. En la legislación española, el ar-
tículo 213 de la ley de sociedades anónimas
sólo permite repartir dividendos con car-
go a beneficios del ejercicio o a reservas
de libre disposición y prohíbe repartirlos cuan-
do el patrimonio sea inferior al capital social.
A este mismo principio de intangibilidad
obedecen las limitaciones para la adquisi-
ción por la sociedad de sus propias accio-
nes o de la sociedad dominante y de
participaciones recíprocas.
454. Características. Los principales ras-
gos definitorios de la sociedad anónima
son los siguientes: capital dividido en ac-
ciones, organización corporativa, no res-
ponsabilidad de los accionistas por las
deudas sociales y mercantilidad formal.
Veremos cada uno de ellos en especial.
a) Capital dividido en acciones. Esta ca-
racterística es la que singulariza por ex-
100
celencia a la sociedad anónima y por ello
se emplea en las definiciones de las legis-
laciones modernas. El hecho que el capi-
tal esté dividido en acciones permite que
los asociados contribuyan a la formación
del capital social por el monto que de-
seen, limitando de esta suerte su riesgo
en la sociedad, de manera que si ella no
tiene éxito, sólo perderán el valor de la
aportación.
La participación de los socios en el
capital de la sociedad sirve para medir la
extensión de sus derechos en ella, los que
se representarán en títulos valores deno-
minados acciones. La trascendencia del
concepto de capital social para la socie-
dad anónima hace que ésta haya sido de-
finida metafóricamente como un capital
con personalidad jurídica.7
Por ser el capital social un rasgo dis-
tintivo de la sociedad anónima, ello obli-
ga a distinguirlo con claridad de la noción
de patrimonio. El capital social es la cifra
estable que aparece en los estatutos. En
cambio, el patrimonio social es el conjun-
to de bienes, deudas, derechos y obligaciones
de la sociedad. En el caso de la sociedad
anónima, como los socios no responden
de las deudas sociales, la ley exige que el
capital no sea meramente formal, sino que
corresponda a un efectivo patrimonio. Cuan-
do la compañía se funda coinciden el ca-
pital social con el patrimonio social, pero
durante la vida de la misma, el capital
permanecerá estable o invariable mientras
no se aumente o disminuya por reforma
de estatutos, y el patrimonio evolucionará
constantemente reduciéndose si la socie-
dad hace pérdidas o aumentando si tie-
ne beneficios que no se reparten como
dividendos o que se destinan a reservas.
Al legislador le preocupan los casos
en los que el patrimonio social es infe-
rior al capital social, toda vez que la so-
ciedad responde de las deudas sociales
en forma ilimitada con todo su patrimonio,
porque los socios no responden de ellas.
7
LOJENDIO O SBORNE, IGNACIO, Derecho Mercan-
til, coordinación de Guillermo Jiménez Sánchez,
tomo I, 3ª ed., 1997, p. 154.
 Derecho Comercial
Los derechos modernos que regulan
las sociedades anónimas consagran cier-
tos principios que informan al capital so-
cial. Ellos son los principios de estabilidad
o fijeza, de permanencia, de efectividad o in-
tegración y de conservación o intangibilidad.
b) Organización corporativa. En este
tipo societario estamos frente a una orga-
nización, una entidad que genera y ex-
presa su voluntad a través de órganos
sociales y no por el actuar individual de
sus miembros. Entre estos órganos se dis-
tribuyen las diversas funciones: de gobier-
no, de deliberación colectiva y de fiscalización,
fijándose por la ley unas competencias
específicas para cada uno de ellos, que
les permiten llevar a cabo dichas tareas.
La organización corporativa está esta-
blecida en los ordenamientos jurídicos
mediante normas imperativas, que no pue-
den ser derogadas al establecer el estatu-
to social de la compañía, quedando muy
limitada la libertad contractual o autono-
mía de la voluntad, como ocurre en el
derecho nacional, en que el artículo 137
L.S.A., dispone que prevalecerán las nor-
mas legales frente a las estipulaciones con-
tenidas en los estatutos de la sociedad
anónima.
c) Socios no responden de deudas sociales.
En el derecho nacional este rasgo distin-
tivo está expresado en la definición de
este tipo social, cuando el legislador indi-
ca “que los accionistas son responsables sólo
por sus respectivos aportes”. Sin embargo, el
artículo 19 L.S.A. en forma más directa dis-
pone que “Los accionistas sólo son res-
ponsables del pago de sus acciones de lo
que se colige que ellos no son responsa-
bles por las deudas de la sociedad. Es
frecuente afirmar que en la sociedad anó-
nima los socios benefician de limitación
de responsabilidad, expresión que no es del
todo exacta, porque lo correcto es indi-
car que tienen un riesgo limitado, por cuan-
to ellos arriesgan lo que aportan y no
responden de las deudas sociales, de ma-
nera que los acreedores sociales no tie-
nen acción directa en contra de ellos.
Es exacto, en consecuencia, afirmar
que la sociedad anónima está dotada de
101
una personalidad jurídica perfecta, que tie-
ne autonomía patrimonial plena, toda vez
que no se produce la comunicabilidad
de las deudas sociales al patrimonio de
los socios, y, en consecuencia, da lugar a
una unidad cerrada herméticamente. Sin em-
bargo, existen algunas excepciones en las
que puede surgir la responsabilidad de
los socios por las deudas sociales. Tanto
en la doctrina de los autores como en la
jurisprudencia de los tribunales se ha idea-
do la noción de levantamiento del velo, para
evitar los abusos de la personalidad jurí-
dica, particularmente en casos en que la
sociedad depende de un accionista, creán-
dose una confusión de patrimonios y so-
bre todo cuando la dependencia se usa
en forma contraria a las exigencias de la
buena fe, imposibilitando a los acreedo-
res para cobrar sus créditos en el patri-
monio social.
d) Es mercantil sin hacer referencia a la
actividad que constituye su objeto, es decir,
se califica la sociedad como comercial sólo
por adoptar la forma jurídica de socie-
dad anónima, lo que trae aparejado el
sometimiento al régimen legal exclusivo
que la regula. La legislación nacional des-
taca este rasgo definitorio señalando en
el inciso 2º del artículo 1º L.S.A., que “La
sociedad anónima es siempre mercantil,
aun cuando se forme para la realización
de negocios de carácter civil”. Por su par-
te, la legislación española, en el artícu-
lo 3º de la ley sobre la materia dispone:
“La sociedad anónima, cualquiera que sea
su objeto, tendrá carácter mercantil. En
este aspecto, tanto ‘la legislación chilena
de 1981 como la española de 1989, tam-
bién se han inspirado en la ley francesa
66-537, de 24 de julio de 1966, sobre so-
ciedades comerciales, que fue la primera
en establecer la mercantilidad formal. Mas
aún, la citada ley francesa establece la co-
mercialidad formal para todas las formas
de sociedades.
La neutralidad o indiferencia del objeto
para determinar el carácter civil o comer-
cial de la sociedad anónima ha servido de
apoyo a un sector de la doctrina española
para defender la tesis de la existencia de
 Ricardo Sandoval López
sociedades anónimas sin fines de lucro. En
efecto, esta corriente de opinión se apoya
en el artículo 3º de la ley española de so-
ciedades anónimas, cuando dice “cualquie-
ra que sea su objeto”, porque al expresar
esto parece admitir objetos sociales que
no sean la obtención de ganancia, de ma-
nera que el lucro sólo sería un elemento
natural, discrecional y, por lo mismo, renuncia-
ble. Sin embargo, para otros resulta más
lógico entender que el artículo 3º de la
citada normativa establece la mercantili-
dad aun cuando el objeto de la sociedad
sea civil. La ley chilena sobre la materia
dispone la mercantilidad formal aun cuan-
do el objeto de la sociedad anónima sea
una actividad civil (art. 1º inc. 2º L.S.A.).
En el derecho chileno no puede postular-
se la admisión de sociedades anónimas sin
fines de lucro frente a la clara disposición
del artículo 9 de la L.S.A., que indica que
ella puede tener por objeto u objetos cual-
quiera actividad lucrativa que no sea con-
traria a la ley, a la moral, al orden público
o a la seguridad del Estado.8
455. Función económica de la sociedad
anónima. El jurista francés Alfred Jauffret
señaló: “No puede escribirse la historia
de la civilización contemporánea sin ha-
cer expresa referencia al papel que las
sociedades anónimas han desempeñado
como instrumento jurídico decisivo de la
organización económica”.9
La sociedad anónima representa una
forma de organización estable y permanente
que pone la vida colectiva por encima de
las contingencias individuales de los socios.
La economía de nuestros días no po-
dría concebirse sin la sociedad anónima,
porque las grandes empresas comercia-
les o industriales no podrían existir ni
funcionar sin contar con una organiza-
ción adecuada y estable de capital y tra-
8
Véase SANDOVAL LÓPEZ, RICARDO , Acerca del
objeto en la sociedad anónima, Revista de Derecho
Universidad de Concepción, Nº 179, p. 75.
9
JAUFFRET , ALFRED, Evolution et perspectives du
droit des sociétés à la lumière des différentes experiences
nationales, Milán, Ed. Guifrè, 1968, t. II, p. 6.
102
bajo, organización que sólo puede reali-
zarse mediante el tipo societario que nos
ocupa. Joaquín Garrigues10 afirma que
tanto la empresa como la sociedad des-
cansan en el elemento de la organización.
Pero en la empresa se organizan todos
los factores de producción, mientras que
en la sociedad se organiza sólo uno de
ellos: el empresario, el cual a su vez organi-
za la empresa como jefe y titular de ella.
Gracias al inmenso potencial econó-
mico con que cuentan las sociedades anó-
nimas no sólo pueden atender las exi-
gencias de una producción masiva de bienes
o servicios, en el contexto de una econo-
mía globalizada, sino que pueden inver-
tir parte de sus recursos en investigaciones
científicas, de donde nacen las tecnologías
de punta que hacen la vida más conforta-
ble. Debido al empleo de esta nueva tec-
nología se logra rebajar los costos de pro-
ducción, quedando los precios de bienes
al alcance de las grandes mayorías, como
ha ocurrido con los electrodomésticos,
computadores personales, teléfonos mó-
viles o celulares.
Por otra parte, debido a la indepen-
dencia que existe entre la vida de la socie-
dad anónima y la de sus socios, cuyo plazo
de vigencia suele ser extenso cuando no
indefinido, pueden proyectarse programas
de largo alcance que sobrepasan con mu-
cho la vida natural del hombre.
Asimismo, por la estabilidad que re-
presenta su sistema organizativo, las socie-
dades anónimas pueden llevar a cabo su
objetivo social sin que los elementos hu-
manos que en un momento dado inte-
gran sus órganos o son los dueños de las
acciones tengan una decisiva incidencia.
En síntesis, sin la sociedad anónima
no puede existir la gran empresa y sin
esta última no existiría la civilización tec-
nológica en que vivimos en la actualidad.
La sociedad anónima ocupa en la ac-
tualidad un lugar de importancia entre
10
GARRIGUES, JOAQUÍN, Teoría general de las so-
ciedades mercantiles, Revista de Derecho Mercantil,
España, marzo 1974, 131, p. 7.
 Derecho Comercial
los diversos tipos societarios debido al he-
cho que se le emplea frecuentemente
como estructura jurídica de la mediana y
gran empresa, aunque es preciso recono-
cer que en el último tiempo ha sufrido
un retroceso ante el avance de la socie-
dad de responsabilidad limitada, en la
mayor parte de los países, con excepción
del nuestro, en los cuales los ordenamien-
tos legales contemplan un régimen jurí-
dico completo y detallado para ambas
formas sociales.
Con todo, el éxito económico de la
sociedad anónima persiste debido a diver-
sas causas, que ya hemos analizado como
características de este tipo societario: la
división del capital en títulos negociables
y la ausencia de responsabilidad personal
de los socios por las deudas sociales.
Otro aspecto importante en el orden
económico es la polivalencia funcional de
la sociedad anónima, es decir, la posibili-
dad de aplicación de esta estructura a fun-
ciones diferentes, lo que importa aludir
a subtipos o clases de sociedades anónimas.
En efecto, con independencia del hecho
que existen sociedades anónimas especiales,
la creatividad de los juristas conduce a
adoptar el esquema legal de las socieda-
des anónimas a necesidades económicas
diferentes, como crear empresas con un
reducido capital, mínimo legal cuando
éste existe, y otras con capitales de di-
mensiones enormes. Surgen así diversas
modalidades o subespecies de este tipo so-
cial, que según la base societaria, pueden
clasificarse en sociedad anónima de un
solo accionista, sociedad anónima cerrada, so-
ciedad anónima abierta y sociedad anónima
bursátil.
Asimismo la sociedad anónima se usa
para el control de las sociedades del mis-
mo grupo, mediante la creación de com-
pañías de inversiones llamadas holdings,
cuyos principales accionistas son contro-
ladores de las otras sociedades.
La polivalencia de la sociedad anóni-
ma se advierte también porque su estruc-
tura es utilizada para organizar joint
ventures o acuerdos de colaboración en-
tre dos o más empresas o entre dos o
103
más grupos económicos, aunque existen
acuerdos de esta naturaleza que no im-
plican la formación de un ente societa-
rio. Los joint ventures son empleados
asimismo para encauzar el actuar del Es-
tado o las entidades públicas en activida-
des empresariales, tanto a nivel nacional
como internacional.11
Nuestra legislación sólo regula la dis-
tinción entre sociedades anónimas abier-
tas y cerradas. Las definiciones legales de
estas especies de sociedades anónimas se
encuentran en los artículos 2º L.S.A. y 1º
del Reglamento sobre la materia. Las so-
ciedades anónimas abiertas son las que
mejor responden a la estructura teórica
prevista por la ley, en la cual las condicio-
nes personales de los socios tienen escasa
importancia, pues lo relevante es el capi-
tal que aportan a la sociedad. La condi-
ción de socio es fungible, en el sentido de
que es indiferente que el titular de la ac-
ción sea una persona u otra. La base de
accionistas es generalmente muy amplia,
lo que justifica que las convocatorias de
juntas se hagan mediante publicaciones
en diarios o boletines oficiales de anun-
cios. Asimismo, la dispersión de las accio-
nes entre gran número de accionistas
permite que una minoría organizada pue-
da hacerse del control de la sociedad, pro-
duciéndose una separación entre la
propiedad y el control, y por consiguiente
entre la propiedad accionaria y la admi-
nistración de la compañía, lo que implica
a la larga que el accionista se desinteresa
de la vida de la sociedad y se preocupa
fundamentalmente del valor de sus ac-
ciones en la bolsa, cuando éstas llegan a
ser admitidas a cotización en ella.
La sociedad anónima abierta para lo-
grar una mayor negociabilidad de sus ac-
ciones y poder colocar más fácilmente sus
aumentos de capital en el público, en ge-
neral, busca su admisión a cotización en
el mercado bursátil. Admitida a cotiza-
11
Véase R ÍOS G ARCÍA , M IRIANS A LEJANDRA,
Joint ventures, una forma de colaboración empresaria,
Memoria de Prueba, Universidad de Concepción,
1998.
 Ricardo Sandoval López
ción bursátil una sociedad anónima, se
facilita no sólo la inversión mediante la
suscripción de acciones en el mercado
primario de valores, sino también la desin-
versión mediante la venta de esas accio-
nes por el accionista. La inversión resulta
potenciada con la facilidad de su desinver-
sión, en cuanto a que esta última produ-
ce liquidez para el accionista.
En realidad, una sociedad anónima
no requiere cotizar sus acciones en la bol-
sa para ser considerada abierta, porque
basta con que haga la oferta de sus accio-
nes dirigida al público, conforme a la Ley
de Mercado de Valores. Con todo, la so-
ciedad anónima abierta tiene especial vo-
cación para convertirse en sociedad bursátil
y cuando esto ocurre, porque sus accio-
nes son admitidas a negociación en una
bolsa de valores, se le aplicará, además,
la Ley Nº 18.045, sobre Mercado de Valo-
res, en adelante L.M.V., que contiene nor-
mas para velar por la transparencia del
mercado y la protección del accionista.12
Se entiende por sociedad anónima ce-
rrada la que no tiene ninguno de los ras-
gos definitorios de la anónima abierta.
En consecuencia, se trata de sociedades
que no hacen oferta pública de sus accio-
nes, que están compuestas por un redu-
cido número de accionistas y en ellas las
condiciones personales de los socios son
relevantes. Debido a esta última caracte-
rística, es frecuente encontrar en sus es-
tatutos cláusulas de agreement o de beneplácito,
que limitan la libre cesibilidad de las ac-
ciones, admitidas por las legislaciones so-
bre la materia, como ocurre con el
artículo 14 L.S.A. en Chile y los artículos 63
y 64 de la ley española sobre la materia.
Los socios en las sociedades anóni-
mas cerradas participan en la Junta Ge-
neral de Accionistas, que elige al órgano
de administración, manteniéndose una
correlación entre la propiedad y la ges-
tión de la compañía, en el sentido que
12
Véase SANDOVAL L ÓPEZ, RICARDO, El orden
público económico..., Revista de Derecho Universidad
de Concepción, Nº 188, pp. 107-117.
104
son los accionistas que poseen la mayoría
del capital los que administran directa-
mente, formando parte del Directorio o
Consejo de Administración, o indirecta-
mente, designando los miembros de di-
cho órgano social. Algunas sociedades
anónimas cerradas revisten el carácter de
sociedades familiares, por estar formadas por
socios ligados por vínculos de parentes-
co. No obstante, esta especie de sociedad
anónima se emplea para constituir filiales
de grandes compañías que forman parte
de un grupo de sociedades y en dicho gru-
po los órganos de la sociedad filial resul-
tan deformados al perder la filial su
propia autonomía, por estar sometida a
una dirección única, que es la nota ca-
racterística del grupo de sociedades.
456. Función social de la sociedad anó-
nima. El empleo de la sociedad anónima
permite cumplir un doble objetivo: in-
cluir en la economía nacional a los pe-
queños ahorrantes, que de otra manera
no podrían participar directamente en
ella, y repartir en la comunidad nacional
la propiedad y los beneficios de las gran-
des empresas.
Estos dos objetivos constituyen la do-
ble función social de la sociedad anónima,
que consiste, por una parte, en incluir
dentro del capital productivo de la na-
ción los pequeños ahorrantes, que en otra
forma no cooperarían directamente en
el desarrollo de la economía del país, au-
mentando en consecuencia las fuentes de
recursos en el mercado de capitales, y
por otra parte, sirve de medio de distri-
bución de la riqueza, ya que a través de
la venta pública de sus acciones se pone
al alcance de todos los habitantes del país
la participación en la propiedad de los me-
dios de producción.
457. Función financiera de la sociedad
anónima. La función financiera se tradu-
ce en que la sociedad anónima facilita el
acceso al mercado de capitales, a través
de la colocación de sus títulos, acciones
o bonos, para obtener los recursos nece-
sarios para constituir su capital inicial,
 Derecho Comercial
para aumentarlo o para financiar proyec-
tos de largo plazo. Incluso mediante las
acciones agrupadas en títulos denomina-
dos American Depositary Receipts (ADRs), es
factible captar a los inversionistas de mer-
cados exteriores, como es el caso de los
que se encuentran en los Estados Unidos
de Norteamérica.13
La sociedad anónima constituye una
alternativa financiera, porque permite a
los inversionistas comprar y vender accio-
nes al precio que se determine por la
oferta y la demanda en el mercado y no
al valor que arbitrariamente decidan los
accionistas mayoritarios. De no existir la
bolsa de valores y los organismos públi-
cos que la fiscalizan, podría darse la posi-
bilidad de engañar al público inversionista
con emisiones fraudulentas o de perjudi-
car a los accionistas de una sociedad me-
diante malos manejos de sus fondos.
La bolsa de valores facilita el cumpli-
miento de los fines económicos, finan-
cieros y sociales de las sociedades anóni-
mas, contribuyendo a la circulación de
las acciones gracias al mecanismo de su-
basta pública que se emplea en ella. Asi-
mismo, la bolsa de valores y las autorida-
des de fiscalización que intervienen en
ella ejercen vigilancia sobre las operacio-
nes de las grandes empresas, lo que in-
dudablemente incide en la confianza de
los ahorrantes en este tipo de sociedades
y, en consecuencia, resulta más benefi-
cioso para la economía nacional al au-
mentar los recursos para la inversión.
458. Legislación aplicable a la sociedad
anónima. A este tipo de compañías se les
aplica su ley especial, esto es, la Ley
Nº 18.046, de 22 de octubre de 1981
(L.S.A.), el Reglamento de Sociedades Anó-
nimas contenido en el Decreto Supremo
Nº 587, publicado en el Diario Oficial de
13 de noviembre de 1982, y la Ley
Nº 18.045, de 22 de octubre de 1981, Ley
13
Véase S ANDOVAL LÓPEZ, RICARDO, Nuevas ope-
raciones mercantiles, 3ª ed. actualizada, Editorial Co-
nosur, Santiago, 1996, pp. 173 y 174.
105
de Mercado de Valores (L.M.V.), en cuan-
to reglamenta la oferta pública de valo-
res emitidos por las sociedades anónimas
y las entidades emisoras. Esta es la nor-
mativa básica.
La legislación especial de sociedades
anónimas se complementa con el D.L.
Nº 3.538, de 23 de diciembre de 1980,
orgánico de la Superintendencia de Va-
lores y Seguros; el D.F.L. Nº 251, de 22
de mayo de 1931, sobre compañías de
seguros; el D.F.L. Nº 252, de 4 de abril de
1960, Ley General de Bancos, y el D.L.
Nº 1.097, de 1975, orgánico de la Super-
intendencia de Bancos e Instituciones Fi-
nancieras.
459. Clasificación de las sociedades anó-
nimas. La legislación nacional distingue
entre sociedades anónimas abiertas y ce-
rradas, definiendo cada una de estas cate-
gorías en el artículo 2º L.S.A. y en el
artículo 1º del Reglamento de Sociedades
Anónimas (R.S.A.).
Son sociedades anónimas abiertas:
1) Aquellas que tienen 500 o más ac-
cionistas.
2) Aquellas en que, a lo menos, el
10% de su capital suscrito pertenece a
un mínimo de 100 accionistas, excluidos
los que individualmente, o a través de
otras personas naturales o jurídicas, ex-
cedan dicho portencaje, y
3) Aquellas que inscriban voluntaria-
mente sus acciones en el Registro de Va-
lores (art. 2º inc. 2º L.S.A.).
Son sociedades anónimas cerradas las
no comprendidas en el inciso anterior.
Es decir, aquellas que no cuentan con
ninguno de los rasgos definitorios de las
anónimas abiertas.
Las sociedades anónimas abiertas y las
sociedades anónimas cerradas que esti-
pulen en sus estatutos someterse a las nor-
mas que rigen a las sociedades anónimas
abiertas, o que por disposición legal es-
tén obligadas a hacerlo, quedan someti-
das a la fiscalización de la Superinten-
dencia de Valores y Seguros (en adelante
la Superintendencia), deberán inscribir-
se en el Registro de Valores y observar las
 Ricardo Sandoval López
disposiciones aplicables a las sociedades
anónimas abiertas.
La principal diferencia entre anóni-
mas abiertas y cerradas radica en la fisca-
lización que el Estado hace de las
primeras a través de la Superintenden-
cia, salvo que las últimas hayan acordado
en sus estatutos someterse a las normas
que rigen a las abiertas o que por dispo-
sición legal estén obligadas a hacerlo, caso
en el cual también estarán sujetas a esa
supervisión administrativa. Corresponde
a la autoridad de control resolver admi-
nistrativamente las dificultades derivadas
de la tramitación e inscripción de un tras-
paso de acciones de una sociedad anóni-
ma abierta (art. 12 inc. 3º de la Ley
Nº 18.046); no ocurre lo mismo tratán-
dose de la transferencia de acciones de
sociedades anónimas cerradas.
De conformidad con lo previsto en el
artículo 12 inciso final L.S.A., las socieda-
des anónimas abiertas pueden ser auto-
rizadas por la Superintendencia para
establecer sistemas que sustituyan la obli-
gación de omitir títulos o que simplifi-
quen, en casos calificados, las formas de
efectuar las transferencias de acciones,
siempre que dichos sistemas resguarden
debidamente los derechos de los accio-
nistas. Tal prerrogativa no se contempla
para las sociedades anónimas que tienen
el carácter de cerradas.
La autoridad de control resuelve ad-
ministrativamente lo relativo a la adquisi-
ción del pleno derecho a voto contem-
plado en el artículo 21 inciso 4º de la ley
que comentamos, en tanto que en el caso
de las sociedades anónimas cerradas esta
diferencia la decide el árbitro o los tribu-
nales de justicia.
El servicio público de control, Super-
intendencia de Valores y Seguros, está fa-
cultado para aplicar sanciones adminis-
trativas a los miembros del directorio de
sociedades anónimas abiertas que están
bajo supervigilancia (art. 42 L.S.A.). No
ocurre otro tanto respecto de los directo-
res de sociedades anónimas cerradas. Esto
es perfectamente explicable si se tiene
en cuenta que sólo las primeras están bajo
106
fiscalización. En este mismo orden de
ideas, la autoridad de control puede exi-
gir que se reúna el directorio de una so-
ciedad anónima abierta con el propósito
de deliberar y resolver sobre determina-
das materias, lo que a nuestro juicio re-
vela una intervención directa del servicio
público en el funcionamiento de la so-
ciedad, según lo autoriza el artículo 47
inciso final L.S.A. De esta facultad carece
la Superintendencia de las sociedades anó-
nimas cerradas.
Tratándose de sociedades anónimas
abiertas, sus estatutos no pueden conte-
ner disposiciones limitativas de la libre
cesibilidad de las acciones, de acuerdo
con lo prescrito por el artículo 14. La li-
bre cesibilidad de las acciones es una ca-
racterística de la sociedad anónima y al
mismo tiempo constituye un derecho para
el accionista. Este último no puede per-
manecer prisionero de su título, y la ley
debe garantizarle la posibilidad de enaje-
narlo, como asimismo impedir la eficacia
de cláusulas que limiten su ejercicio. En
este sentido la L.S.A. incorpora un avance
respecto de la legislación anterior, como
tendremos ocasión de profundizar más
adelante.
En cuanto al funcionamiento, las so-
ciedades anónimas abiertas deben inte-
grar su directorio al menos con cinco
miembros, en tanto que las cerradas de-
ben constituirlo con tres, a lo menos. La
ley reglamenta un régimen de inhabili-
dades generales y especiales para ejercer
el cargo de director de sociedad anóni-
ma, que se aplica a todas las sociedades
anónimas (art. 35 L.S.A.) y sólo a las abier-
tas (art. 36 L.S.A.). Hay reglas diversas so-
bre convocación a juntas (art. 59 L.S.A).
En lo relativo a control, en fin, las
exigencias sobre auditoría externa de las
sociedades anónimas abiertas son diver-
sas de las que se plantean para las cerra-
das (arts. 51 y 52 L.S.A.).
Cada vez que en la L.S.A. se hace refe-
rencia a las sociedades sometidas a la fis-
calización, al control o a la vigilancia de la
Superintendencia, o se emplean otras ex-
presiones análogas, se entiende, salvo men-
 Derecho Comercial
ción expresa en contrario, que la remi-
sión es a las sociedades anónimas abiertas.
A su turno, las sociedades anónimas
abiertas admiten división atendiendo al
régimen jurídico legal al cual quedan su-
jetas. Existe un primer grupo de socieda-
des anónimas abiertas sujetas al régimen
corriente de la L.S.A. Un segundo grupo
está representado por las sociedades anó-
nimas abiertas regidas por normas espe-
ciales, artículos 126 a 189, esto es, las
empresas aseguradoras, reaseguradoras,
administradoras de fondos mutuos, las
bolsas de valores. Finalmente, un tercer
grupo está formado por las sociedades
anónimas abiertas cuyo objeto es la ad-
ministración de fondos de pensiones y
por los bancos, y están regidas por los
artículos 130 y 139 de la nueva ley.
Las sociedades anónimas abiertas que
denominamos de régimen común y las
otras categorías se diferencian, fundamen-
talmente, respecto al sistema de constitu-
ción. Las primeras tienen un régimen de
constitución simplificado consistente en
el otorgamiento de escritura pública, ex-
tracto que se inscribe en el Registro de
Comercio del domicilio social, y publica-
ción en el Diario Oficial, dentro del pla-
zo fatal de 60 días, contado desde la fe-
cha de la escritura constitutiva. Las
sociedades anónimas abiertas regidas por
normas especiales requieren, para fun-
darse, de escritura pública, cuyo conteni-
do está expresamente reglamentado; de
una resolución de la Superintendencia de
Valores y Seguros que autorice su existen-
cia; de un certificado emitido por la auto-
ridad de control que acredite dicha autori-
zación y contenga extracto de estatutos;
inscripción de dicho certificado en el Re-
gistro de Comercio del domicilio social y
publicación en el Diario Oficial, dentro
del plazo de 60 días contado en la forma
señalada para las sociedades abiertas de
régimen común (arts. 126 a 129 L.S.A. ).
Por último, en las sociedades anónimas
abiertas administradoras de fondos de pen-
siones y en los bancos, además de las for-
malidades de constitución propias de las
sociedades abiertas regidas por normas es-
107
peciales que acabamos de comentar, su
formación debe estar precedida por la ela-
boración de un prospecto descriptivo de
los aspectos esenciales de la sociedad y de
la forma como desarrollará sus activida-
des (arts. 130 y 139 letra a) L.S.A.).
Conviene asimismo destacar que las
normas legales concernientes a las socie-
dades anónimas abiertas priman sobre los
estatutos de las compañías que pierdan
su carácter de cerradas (art. 2º L.S.A.). En
efecto, si una sociedad anónima cerrada
deja de serlo dentro del concepto de la
nueva ley, por haber cumplido los requi-
sitos que definen a estas sociedades, se le
aplicarán las reglas sobre sociedades anó-
nimas abiertas, cualesquiera que sean las
disposiciones de sus estatutos.
En este mismo orden de ideas, debe
tenerse presente que, en virtud de lo dis-
puesto en el artículo 137 L.S.A., las nor-
mas de la ley prevalecen sobre cualquier
estipulación contenida en los estatutos
que sea contraria a ellas.
Sección I
Constitución y elementos de la sociedad
anónima
Párrafo I
Solemnidades
460. Forma de constitución. Tanto las
sociedades anónimas cerradas como las
abiertas sometidas a régimen común, de
conformidad con lo previsto por el ar-
tículo 3º de la Ley Nº 18.046, se forman,
existen y prueban por escritura inscrita y
publicada en los términos del artículo 5º.
Agrega esta misma norma (art. 3º): “Las
actas de juntas generales de accionistas
en que se acuerde modificar los estatutos
sociales o disolver la sociedad, serán re-
ducidas a escritura pública con las for-
malidades indicadas en el inciso anterior.
No se admitirá prueba de ninguna es-
pecie contra el tenor de las escrituras otor-
gadas en cumplimiento de los incisos
 Ricardo Sandoval López
anteriores, ni aun para justificar la exis-
tencia de pactos no expresados en ellas”.
Llama la atención sobremanera que
el legislador haya decidido simplificar al
máximo el proceso de constitución de las
sociedades anónimas abiertas sujetas al
régimen común de la Ley Nº 18.046 y de
las sociedades anónimas cerradas, que re-
presentan la gran mayoría de las socieda-
des de capital existentes en nuestro país.
En efecto, bajo el régimen vigente hasta
antes de la nueva ley, el proceso de cons-
titución de la sociedad anónima era com-
plejo, compuesto de diversas etapas y
sometido a un riguroso control por parte
de la Superintendencia. El cumplimiento
de todas estas exigencias demandaba asi-
mismo gastos considerables. A primera vis-
ta, pareciera que el legislador, al innovar
el proceso de constitución de la sociedad
anónima, marca una nueva etapa en la
evolución del derecho aplicable en esta
materia en nuestro país, contribuyendo
con ello a su progreso. Sin embargo, cree-
mos que el régimen de formación de la
anónima, ahora derogado, presentaba la
inapreciable ventaja de que, gracias a la
intervención de la autoridad de control,
la posibilidad de que la sociedad fuese
nula era, más bien, remota.
En el derecho de sociedades anóni-
mas, aplicable en Francia y en Alemania,
se mantiene un régimen de control en la
constitución de las sociedades anónimas.
Claro está que, particularmente en el de-
recho francés, se distingue entre las so-
ciedades que recurren al ahorro público,
cuyo proceso de formación es más con-
trolado, y las sociedades anónimas que
no recurren al ahorro público, cuya for-
mación es más simplificada, pero en am-
bos casos con control administrativo y
judicial. En el derecho alemán de socie-
dades anónimas existe un control judicial
de la formación de este tipo societario.
Todo ello para precaver el riesgo de nuli-
dad y sus numerosas consecuencias.
El legislador nacional se aparta ahora
de las tendencias predominantes en el
derecho sobre formación de sociedades
anónimas, simplificando su constitución,
108
pero al mismo tiempo se ve en la obliga-
ción de establecer normas para sancio-
nar la falta de observancia de las reglas
creadas, que van desde la nulidad hasta
la inexistencia de la sociedad anónima.
Aún es prematuro para juzgar la efica-
cia de las nuevas normas legales, pero des-
de ya ponemos de relieve que resultará
mucho más compleja la labor de quienes
deben pronunciarse sobre la constitución
de una sociedad anónima para aconsejar
la celebración de determinados actos o
contratos con ella, pues ahora no se po-
drá descansar, como antes, en la fiscaliza-
ción de la autoridad de control estatal y
habrá que apreciar, a la luz de los antece-
dentes proporcionados, si se ha dado cum-
plimiento o no, en tiempo y forma, a las
exigencias legales.
461. La escritura social. Al tenor del
artículo 3º de la Ley Nº 18.046, de 1981,
que contiene la legislación sobre socie-
dades anónimas en nuestro país, no cabe
duda que la exigencia de escritura públi-
ca es una solemnidad del acto por el cual
se funda este tipo societario, cuya falta u
omisión comporta como sanción la inexis-
tencia jurídica. Por otra parte, se trata
también de una formalidad por vía de
prueba, en cuanto a que el acto funda-
cional no puede acreditarse sin este ins-
trumento público ni puede probarse, en
ninguna otra forma, contra el tenor de
dicha escritura ni aun para justificar la
existencia de pactos no expresados en ella.
La nueva ley no hace sino reiterar el cri-
terio sancionador seguido en el artícu-
lo 353 del Código de Comercio, aplicable
a las sociedades colectivas mercantiles.
Según las reglas del artículo 4º de la
nueva ley, el contenido de la escritura so-
cial es el siguiente:
1) El nombre, profesión y domicilio
de los accionistas que concurran a su otor-
gamiento. Se trata sin duda de los funda-
dores de la compañía. Esta exigencia es
propia de toda sociedad, como asimismo
constituye un requisito del acto jurídico
escritura pública la comparecencia de los
otorgantes. La mención es, por ende,
 Derecho Comercial
esencial para la formación de la socie-
dad, y tiene importancia para determi-
nar posteriormente la responsabilidad que
afecta a estas personas, para el evento que
la compañía no llegue a formarse o que-
de nula.
2) El nombre y domicilio de la socie-
dad. Por ser la sociedad anónima, al igual
que las otras, una persona jurídica distin-
ta de los socios que la componen, el nom-
bre constituye un atributo de este ente
moral que no puede faltar y, al mismo
tiempo, es esta denominación social la
que permite distinguir a la sociedad de
otras, como asimismo entrar en relacio-
nes jurídicas con terceros. El domicilio o
sede social constituye también otro atri-
buto de la persona moral. Conviene re-
cordar que a este respecto la jurispruden-
cia de nuestros tribunales ha señalado
“que la sociedad anónima es una perso-
na jurídica con un domicilio, el señalado
en sus estatutos. En consecuencia, no pue-
de tener domicilio en otro país por la
circunstancia de abrir en él una agen-
cia”.14 Ha señalado en este mismo orden
de ideas: “La sede social pactada en los
estatutos sólo puede cambiarse por refor-
ma legal de los mismos”. Y para constituir
domicilio en otra parte no basta el hecho
de tener negocios en ese lugar, gestiona-
dos por un administrador general”.15
El domicilio social es factor que se
considera para determinar la nacionali-
dad de la sociedad, según uno de los tan-
tos criterios aplicables en esa materia,
pero tiene importancia práctica para los
efectos de determinar el Registro de Co-
mercio ante el cual se cumplirá con la
formalidad de inscribir el extracto de la
escritura social y para establecer la com-
petencia de los tribunales de justicia res-
pecto de las acciones que se intenten
contra la sociedad.
14
Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. XXX,
secc. 1ª, p. 329.
15
Gaceta, 1937, 2º sem., Nº 46, p. 184; Revista
de Derecho y Jurisprudencia, t. XXXIV, secc. 1ª,
p. 545.
109
3) La enunciación del o de los obje-
tos específicos de la sociedad. La nueva
ley permite, de esta suerte, la formación
de sociedades anónimas de objeto múlti-
ple que la práctica venía aceptando desde
hace un tiempo a esta parte. La legisla-
ción anterior exigía la enunciación clara,
precisa y completa del objeto específico
de la sociedad del cual toma su denomi-
nación y de las actividades que realizará a
tal fin. El servicio público de control ha-
bía sido riguroso en fiscalizar el cumpli-
miento de este requisito en las escrituras
sociales y durante un tiempo no admitió
la existencia de sociedades anónimas de
objeto múltiple. La actividad económica
de nuestros días ha impuesto la necesidad
de permitir a la sociedad anónima reali-
zar diferentes objetos sociales. La existen-
cia de varios objetos sociales presenta
problemas sobre todo cuando la sociedad
anónima toma su nombre de uno de ellos,
dentro del cual debe entenderse que ac-
túa el Directorio en el cumplimiento del
mismo, según el artículo 40 de la L.S.A., lo
que podría inducir a los terceros a creer
que ese objeto es el único de la sociedad y
que, en consecuencia, el órgano de ges-
tión sólo está facultado para actuar den-
tro de sus límites.
El objeto otrora tenía importancia
para determinar el carácter civil o mer-
cantil de la sociedad anónima que, según
las nuevas normas en vigencia, es siem-
pre mercantil por su forma.
4) La duración de la sociedad, la cual
puede ser indefinida, y si nada se dice,
tendrá este carácter. He aquí cómo el le-
gislador cambia la regla que en sentido
opuesto contenía el artículo 431 del Có-
digo de Comercio, que establecía que no
sería autorizado el establecimiento de una
sociedad anónima por tiempo indefini-
do. En verdad, el tiempo de duración de
la sociedad no guarda relación alguna con
la existencia de las personas que la for-
man, ya que la anónima es una sociedad
de capital, por lo que el hecho de que su
duración sea determinada o bien indefi-
nida no tiene mayor trascendencia, más
aún si se piensa que este tipo societario
 Ricardo Sandoval López
tiene causas propias de disolución o ter-
minación diversas de las aplicables a otras
sociedades.
Siendo esto así, la cláusula relativa a
la duración de la compañía deja de tener
carácter esencial en la escritura por la
cual se perfecciona el acto fundacional.
5) El capital de la sociedad, el núme-
ro de acciones en que es dividido con
indicación de sus series y privilegios si los
hubiere y si las acciones tienen o no va-
lor nominal; la forma y plazos en que los
accionistas deben pagar su aporte, y la
indicación y valorización de todo aporte
que no consista en dinero. El capital de
la sociedad anónima debe ser dividido y
representado en títulos de participación
social denominados acciones. La ley per-
mite crear varios tipos de acciones, las
que se agrupan en series, y deben indi-
carse en la escritura social los privilegios
de orden económico o institucionales que
las favorecen para diferenciarlas de las
acciones comunes, que confieren dere-
chos normales a sus tenedores. Asimismo
está autorizada la creación de acción sin
valor nominal, por lo que deberá expre-
sarse esta circunstancia en el pacto so-
cial. La acción que no tiene valor nominal
representa un determinado porcentaje del
capital social.
El aporte de cada socio puede ente-
rarse al tiempo de suscribir las acciones
o en el tiempo y forma que determine la
escritura.
La valorización de los aportes no con-
sistentes en dinero es un elemento fun-
damental para garantizar la efectividad
del capital social.
La nueva ley no exige que el capital
social guarde relación con el objeto de la
sociedad, como lo establecía el artícu-
lo 430 del Código de Comercio.
La cláusula de la escritura pública que
se refiere al capital social no puede fal-
tar, porque traduce la obligación de esti-
pular los aportes que constituyen elemen-
to esencial de la sociedad. Además, su
monto permite establecer la base para la
determinación del impuesto que grava la
constitución de las sociedades.
110
6) La organización y modalidades de
la administración social y de su fiscaliza-
ción por los accionistas. La nueva ley sin-
tetiza en forma bastante apropiada estas
exigencias del pacto social relativas al
funcionamiento de la sociedad anónima.
Concordante con la definición de este
tipo societario contenida en el artícu-
lo 1º de la Ley Nº 18.046, la organiza-
ción y modalidades de la administración
social deberán prever un cuerpo colecti-
vo denominado directorio, integrado por
miembros esencialmente revocables, que
tendrá a su cargo la gestión de la com-
pañía. Deberá, en consecuencia, estable-
cer todo lo relativo a este órgano, su
composición, atribuciones, garantías, for-
ma de reunirse y tomar decisiones, etc.
Además, la ley se refiere a la organiza-
ción del control de regularidad de la ges-
tión social, esto es, a la fiscalización que
ejercen los propios accionistas a través
de los inspectores de cuentas o audito-
res, designados por la junta ordinaria.
No alude la nueva ley, como lo hacía el
artículo 426 Nº 7º del Código de Comer-
cio, hoy derogado, a las facultades que
se reserva la asamblea de accionistas,
pero lo hace más adelante al reglamen-
tar el funcionamiento y las competen-
cias del directorio.
7) La fecha en que debe cerrarse el
ejercicio y confeccionarse el balance y la
época en que debe celebrarse la junta
ordinaria de accionistas. Esta cláusula per-
mite a la sociedad cumplir, más adelante,
con la obligación de distribuir utilidades
bajo la forma de dividendos, pues se co-
nocen los resultados de la gestión y se
delibera sobre ellos en junta ordinaria.
Asimismo es base para los controles de
orden tributario y de fiscalización por la
Superintendencia, para las sociedades
anónimas sometidas a su supervigilancia.
8) La forma de distribución de las uti-
lidades. La participación en las utilidades
es un elemento esencial de la sociedad,
que nunca puede faltar, pero el legisla-
dor deja entregado a los socios determi-
nar, en el pacto social, la manera en que
se puede hacer su distribución.
 Derecho Comercial
9) La forma en que debe hacerse la
liquidación. Interesa precisar de qué ma-
nera se procederá a la liquidación una
vez producida la disolución de la socie-
dad, por cuanto el accionista tiene crédi-
to en contra de la sociedad por su aporte
que ha contribuido a formar el capital
social. Es éste uno de los derechos pecu-
niarios que asisten al accionista y merece
protección como el ejercicio de todos los
otros. Sin embargo, la liquidación intere-
sa no sólo a los accionistas, sino a los
acreedores sociales, a terceros e incluso,
sin exagerar, a gran parte de la colectivi-
dad nacional, en ciertos casos; de ahí que
el legislador se preocupe de cautelar este
proceso cuando se trata de sociedades
anónimas abiertas sometidas a la fiscali-
zación de la Superintendencia. Existe am-
plia libertad para los asociados en cuanto
a la forma de organizar la liquidación de
la sociedad.
10) La naturaleza del arbitraje a que
deberán ser sometidas las diferencias que
ocurran entre los accionistas en su cali-
dad de tales, o entre éstos y la sociedad o
sus administradores, sea durante la vigen-
cia de la sociedad o durante su liquida-
ción. Si nada se dijere, se entenderá que
las diferencias serán sometidas a la reso-
lución de un árbitro arbitrador. Parece
lógico que el legislador se preocupe de
reglamentar la cláusula arbitraje, sobre
todo si se tiene en cuenta que la Superin-
tendencia de Valores y Seguros no actúa
como árbitro para resolver estas mismas
diferencias, como ocurría bajo la vigencia
de la legislación anterior a la L.S.A. de 1981.
En todo caso, esta enunciación de la escri-
tura fundacional ha de limitarse tan sólo
a lo ya indicado, pues en ningún caso se
trata de nominar al o a los árbitros.
11) La designación de los integran-
tes del directorio provisorio y de los au-
ditores externos o de los inspectores de
cuentas, en su caso, que deberán fiscali-
zar el primer ejercicio social. Aunque las
sociedades anónimas tienen un proceso
de constitución simultáneo, se hace ne-
cesaria la designación de un directorio
provisorio, para poner en marcha la per-
111
sona jurídica con vida propia hasta que,
reunidos los órganos deliberantes de la
misma, puedan designar el definitivo. Asi-
mismo, hay que efectuar el nombramien-
to de los auditores externos o de los ins-
pectores de cuentas, en su caso, que
tendrán a su cargo la supervisión del pri-
mer ejercicio de la sociedad. Esta cláusula
no es esencial en la escritura constitutiva,
porque según el artículo 5º A inciso 2º
L.S.A., agregado por la Ley Nº 19.449, de
1997, si se omiten las designaciones de
los miembros del directorio provisorio o
de los auditores externos o de los inspec-
tores de cuentas, dicho nombramiento po-
drá hacerlo una junta general de accio-
nistas de la sociedad. No nos parece
adecuada esta reforma, porque la perso-
na jurídica sociedad anónima tiene que
contar con sus órganos de funcionamien-
to, especialmente el de gestión, desde el
momento mismo en que se constituye.
Antes de la reforma introducida por la
Ley Nº 19.499, de 1997, la designación del
directorio provisorio era cláusula esencial
y su omisión viciaba de nulidad absoluta
el proceso constitutivo de la sociedad.
12) Los demás pactos que acordaren
los accionistas. Aquí queda abierta la posi-
bilidad para la autonomía de voluntad de
los asociados, quienes podrán acordar otros
pactos para organizar la sociedad anóni-
ma de acuerdo con su objeto, su dimen-
sión y los fines que se propone conseguir.
El otorgamiento de la escritura públi-
ca con las cláusulas que acabamos de se-
ñalar constituye la primera solemnidad
en el proceso de fundación de las socie-
dades anónimas.
462. El extracto de la escritura social. De
conformidad con lo previsto por el ar-
tículo 5º L.S.A. un extracto de la escritura
social, autorizado por el notario ante el
cual se otorgó, debe inscribirse en el Re-
gistro de Comercio correspondiente al do-
micilio social y publicarse por una sola
vez en el Diario Oficial. Si la escritura
fundacional no señala el domicilio social,
porque es una enunciación no esencial,
el extracto debe inscribirse en el Regis-
 Ricardo Sandoval López
tro de Comercio del lugar donde ella se
otorgó. La inscripción y publicación de-
ben efectuarse dentro del plazo de 60
días contado desde la fecha de la escritu-
ra social.
El resumen de la escritura pública que
contiene el acto de creación de la com-
pañía debe incluir determinados datos
que la ley se encarga de precisar, por cuan-
to la exigencia de que se elabore, inscri-
ba y publique es para dar a conocer a
terceros los aspectos fundamentales del
ente con el cual pueden entrar en relacio-
nes jurídicas. El fiel cumplimiento de las
solemnidades contribuye a garantizar la
eficacia o validez de los actos o contratos
en los que intervendrá la persona jurídica
sociedad, los que normalmente se celebran
para producir sus efectos jurídicos.
463. Contenido del extracto. El extracto
de la escritura social debe contener las
siguientes menciones, que constituyen un
resumen de las cláusulas más relevantes
de la misma:
1) El nombre, profesión y domicilio
de los accionistas que concurran a su otor-
gamiento;
2) El nombre, el o los objetos, el do-
micilio y la duración de la sociedad;
3) El capital y número de acciones
en que se divide, con indicación de sus
series y privilegios si los hubiere, y si las
acciones tienen o no valor nominal, y
4) La indicación del monto del capi-
tal suscrito y pagado y plazo para enterar-
lo, en su caso.
Si la escritura constitutiva no contie-
ne el domicilio social, se indicará como
tal en el extracto el lugar de su otorga-
miento. Cuando se trate del extracto de
una escritura de modificación de una so-
ciedad anónima ya formada, éste debe
expresar la fecha de dicha escritura y el
nombre y domicilio del notario ante el
cual se otorgó. Sólo es necesario hacer
referencia al contenido de la reforma
cuando se haya modificado alguna de las
cláusulas que deben darse a conocer en
el extracto de la escritura por la cual se
formó la sociedad.
112
El extracto con el contenido ya seña-
lado debe inscribirse en el Registro de
Comercio del domicilio de la sociedad y
publicarse por una sola vez en el Diario
Oficial, dentro del plazo fatal de 60 días
contado desde la fecha de la escritura.
Párrafo II
Sanción por incumplimiento
de las formalidades
464. Incumplimiento de las solemnidades.
Ya hemos indicado que la Ley Nº 19.499,
de 11 de abril de 1997, modificó el ré-
gimen sancionatorio de las sociedades
comerciales y que es aplicable a las so-
ciedades anónimas, de manera que dis-
tinguiremos entre nulidad de pleno de-
recho y nulidad saneable.
465. Nulidad de pleno derecho. De con-
formidad con lo previsto en el artículo 6º
A L.S.A., es nula de pleno derecho y no
puede ser saneada la sociedad anónima
que no consta de escritura pública, de
instrumento reducido a escritura pública
o de instrumento protocolizado. Se trata
de una sanción extrema cuyos efectos se
producen ipso jure, sin necesidad de de-
claración judicial alguna, sin posibilidad
de saneamiento y la única forma de revi-
virla sería la repactación de la sociedad.
Si la sociedad anónima afecta a nuli-
dad de pleno derecho existiere en el he-
cho por reunirse sus elementos esenciales,
se convierte en una comunidad. La distri-
bución de las utilidades y pérdidas, así
como la devolución de los aportes, se ha-
cen de acuerdo con lo pactado y, en sub-
sidio, de acuerdo con las reglas de la
sociedad anónima, es decir, en propor-
ción a la cuota social. En la situación que
estamos analizando, los miembros de la
comunidad responden solidariamente
frente a los terceros con quienes hayan
contratado en nombre y en interés de
ella y no pueden oponerle el incumpli-
miento de las solemnidades constitutivas
y ellos pueden probar la existencia de la
 Derecho Comercial
sociedad anónima de hecho convertida
legalmente en comunidad, por cualquie-
ra de los medios de prueba autorizados
por el Código de Comercio, prueba que
el juez tiene que apreciar de acuerdo con
las reglas de la sana crítica.
466. Nulidad saneable. Esta sanción se
aplica en los siguientes casos:
– si la sociedad no consta de escritu-
ra pública, porque vimos que es nula de
pleno derecho cuando no se contiene en
escritura pública, ni en instrumento re-
ducido a escritura pública ni en instru-
mento protocolizado, de manera que la
sociedad consta al menos de instrumen-
to reducido a escritura pública o de ins-
trumento protocolizado;
– si en la escritura se omiten las enun-
ciaciones indicadas en los números 1, 2,
3 ó 5 del artículo 4º L.S.A.;
– si el extracto se inscribió o se publi-
có tardíamente;
– si en el extracto se omite cualquie-
ra de las indicaciones señaladas en el ar-
tículo 5º L.S.A., y
– si se ha omitido absolutamente la
inscripción del extracto o su publicación.
En los casos recién enumerados la nu-
lidad debe ser declarada judicialmente,
si la sociedad consta de escritura pública,
de instrumento reducido a escritura pú-
blica o de instrumento protocolizado,
pues ella no se produce de pleno dere-
cho, lo cual se entiende sin perjuicio de
la posibilidad de saneamiento legal.
La sociedad declarada nula se disuel-
ve y debe ser liquidada conservando al
efecto su personalidad jurídica. Su liqui-
dación se efectuará según las reglas pre-
vistas en los estatutos, o en subsidio, de
acuerdo con las normas legales. Los acree-
dores sociales hacen efectivos sus crédi-
tos en el patrimonio de la sociedad
durante su liquidación.
Según el inciso final del artículo 6º
L.S.A., en todo caso no puede pedirse la
nulidad de una sociedad anónima o de
una modificación del estatuto social, lue-
go de transcurridos cuatro años desde la
ocurrencia del vicio que la origina.
113
467. Disconformidades esenciales. Según
lo previsto por el artículo 6º inciso 3º
L.S.A., se equipara a la omisión de enun-
ciaciones cualquiera disconformidad esen-
cial que exista entre las escrituras y sus
extractos inscritos y publicados. Se entien-
de por disconformidad esencial la que
induce a una errónea comprensión de la
escritura extractada. Antes de la reforma
introducida por la Ley Nº 19.499, estas
disconformidades originaban nulidad ab-
soluta. La ley pretende ahora reducir la
posibilidad de que se presente la nulidad
cuando las disconformidades no son re-
levantes, es decir, que no obstante ellas
se puede comprender la escritura en for-
ma inequívoca.
468. Responsabilidad solidaria de los so-
cios. En caso de nulidad saneable de una
sociedad anónima, los otorgantes del acto
fundacional declarado nulo responden
solidariamente a los terceros con quie-
nes hubieren contratado en nombre e in-
terés de la sociedad, según lo previsto en
el artículo 6º inciso final L.S.A.
Como se trata de una sociedad anó-
nima, lo normal es que las obligaciones
las haya contraído el directorio o el o los
gerentes como delegados de dicho órga-
no y no los socios fundadores, de mane-
ra que hay que entender que la respon-
sabilidad solidaria recae sobre los socios
fundadores aunque no sean ellos quie-
nes han contratado personalmente en
nombre de la sociedad, porque son ellos
quienes debían velar por la constitución
legal de la sociedad.
469. Vicios en reformas estatutarias. Al
respecto hay que distinguir si los vicios
inciden en una reforma inscrita y publi-
cada o si ellos se producen respecto de
una modificación social no inscrita ni pu-
blicada.
De conformidad con lo previsto en el
artículo 6º inciso 2º L.S.A., están afectas a
nulidad absoluta saneable las reformas es-
tatutarias y los acuerdos de disolución de
una sociedad, que habiéndose inscrito y
publicado oportunamente, el extracto no
 Ricardo Sandoval López
contiene las indicaciones exigidas por el
artículo 5º del citado texto legal. Cuando
se trata de un extracto de reforma de
estatutos, su contenido se limita a las in-
dicaciones aludidas en el inciso final del
artículo 5º L.S.A.
No obstante, estas modificaciones y
acuerdos de disolución producen efectos
entre los accionistas y respecto de terce-
ros, tanto en cuanto no sean declarados
nulos. En todo caso, de declararse esta
nulidad, no produce efectos retroactivos.
En el caso de las reformas no inscri-
tas o no publicadas cuando corresponde,
su nulidad opera de pleno derecho, tan-
to entre los socios como respecto de ter-
ceros, sin necesidad de declaración
judicial, sin perjuicio de su saneamiento
legal y de la posibilidad de ejercitar la
acción de enriquecimiento injusto.
470. Información relativa a la sociedad.
Sin perjuicio de lo que trataremos a pro-
pósito del derecho de información a los
accionistas y de la información dirigida
al público, el artículo 7º L.S.A. dispone que
la sociedad anónima debe mantener en
su sede principal y en la de sus agencias y
sucursales a disposición de los accionistas,
ejemplares actualizados de sus estatutos
firmados por el gerente, con indicación
de la fecha y notaría en que se otorgó la
escritura de constitución y la de sus mo-
dificaciones, en su caso, y de los datos
referentes a sus legalizaciones.
Con la misma finalidad de informa-
ción la sociedad anónima debe mante-
ner una lista actualizada de sus accionistas,
con indicación del domicilio y el núme-
ro de acciones de cada uno de ellos.
El incumplimiento de esta obligación
de informar trae aparejada la responsabi-
lidad solidaria de los directores, gerentes
y liquidadores, en su caso, por los perjui-
cios que causen a los accionistas y a los
terceros en razón de la falta de fidelidad
o vigencia de los mencionados documen-
tos, sin perjuicio de las sanciones admi-
nistrativas que puede aplicar la autoridad
de fiscalización a las sociedades anóni-
mas abiertas.
114
Párrafo III
Elementos de la sociedad anónima
471. Nombre social. A diferencia de lo
que ocurría bajo la vigencia del Código
de Comercio, que exigía que la sociedad
anónima tomara el nombre del objeto so-
cial, la L.S.A., en su artículo 8º, concede
amplia libertad para que ella pueda adop-
tar el nombre de una persona física, to-
mar la denominación de su objeto o tener
un nombre de fantasía. La única exigen-
cia consiste ahora en que el nombre so-
cial termine con las palabras “sociedad
anónima” o con la abreviatura “S.A.”.
En caso que el nombre de una socie-
dad anónima sea idéntico o semejante al
de otra ya constituida, esta última puede
demandar su modificación en juicio su-
mario (art. 8º L.S.A.). De esta suerte la ley
protege el nombre social, que es un atri-
buto de la personalidad jurídica que am-
para a la sociedad y que sirve para
identificarla frente a las demás de su es-
pecie y distinguirla de sus propios socios.
472. Objeto social. La L.S.A., en sus ar-
tículos 4º Nº 3 y 9º, admite expresamente
que la sociedad anónima pueda tener uno
o varios objetos sociales, lo que estaba
vedado bajo la vigencia del Código de
Comercio en esta materia.
La pluralidad de objeto social se avie-
ne a la necesidad de este tipo societario
de constituirse para emprender varios ru-
bros de actividades económicas diferen-
tes. La normativa nacional se limita a
exigir que los objetos sociales consistan
en cualquiera actividad lucrativa que no
sea contraria a la ley, a la moral, al orden
público o a la seguridad del Estado. A
propósito de las características de estas
sociedades, tuvimos ocasión de referirnos
a la tendencia actual en el sentido de
admitir que ellas pueden tener por obje-
to una actividad no lucrativa.
En todo caso, advertimos que aunque
una sociedad anónima puede tener varios
objetos sociales, ellos deben cumplir la exi-
gencia de ser determinados, es decir, que
 Derecho Comercial
hay que indicar con precisión en los esta-
tutos las negociaciones en las que ellos
consisten. La falta de determinación del o
de alguno de los objetos sociales, implica
un vicio de fondo que acarrea la nulidad
de la fundación o de la reforma de la so-
ciedad, que no admite saneamiento.
473. Capital social. El capital de la so-
ciedad anónima es el fondo común sumi-
nistrado por los socios, dividido en títulos
negociables denominados acciones, todos
de igual valor. En caso de existir distintas
series de acciones, todos los títulos de una
misma serie deberán tener igual valor.
En las sociedades que se forman en
consideración de la persona, particular-
mente en aquellas en que los socios res-
ponden solidariamente de las obligaciones
contraídas bajo la razón social, los acree-
dores sociales pueden hacer efectivo su
derecho de prenda general tanto en el
patrimonio de la compañía como en el
de los socios, de manera que la normati-
va jurídica que las regula no contiene exi-
gencias relativas a formación, efectividad,
conservación del capital social.
En cambio, en las sociedades de capi-
tales que ofrecen la ventaja de la limita-
ción del riesgo al monto de la aportación
y la falta de comunicabilidad de las deu-
das sociales al patrimonio de los socios,
quienes responden tan sólo del pago de
sus acciones, el capital constituye el dere-
cho de prenda general de los acreedores
sociales, de suerte que la normativa apli-
cable tiene que dar cabida en sus disposi-
ciones a ciertos principios en virtud de
los cuales se asegura la fijeza o inmutabi-
lidad, la efectividad o integración y la con-
servación del capital de la sociedad
anónima.
474. Principio de la efectividad del capi-
tal. Atendida la circunstancia que en la
sociedad anónima el accionista sólo res-
ponde del pago de sus acciones y no por
las deudas sociales, el principio de la efec-
tividad persigue que el capital sea real,
porque constituye el derecho de prenda
general para los acreedores de la compa-
115
ñía. Este principio tiene las siguientes
manifestaciones en la legislación de so-
ciedades anónimas:
1) Los aportes no consistentes en di-
nero deben ser avaluados por peritos, sal-
vo acuerdo unánime en contrario de las
acciones emitidas (art. 15 inc. 3º). En los
casos de aumento de capital, la junta debe
además aprobar los aportes y su estima-
ción. Si los aportes no dinerarios son va-
lorados por peritos, no hay riesgo de
sobreavalúo o infravalorización de los mis-
mos. El inciso final del artículo 15 de la
Ley Nº 18.046, agregado por la Ley
Nº 19.499, de 1997, dispone que la falta
de cumplimiento de la obligación de va-
lorar los aportes no dinerarios por, peri-
tos, no puede hacerse valer pasados dos
años, contados desde la fecha de escritu-
ra en la cual consta el respectivo aporte.
El cumplimiento de tales formalidades
realizado después de la escritura de apor-
te, sanea la nulidad.
2) Se prohíbe la creación de accio-
nes de industria y de organización. Esta
limitación está contenida en el artículo 13
de la Ley Nº 18.046 y está destinada a
garantizar que todas las acciones de la
sociedad sean de capital, que correspon-
dan a una parte de él y representen un
valor real pagado. Esto constituye al mis-
mo tiempo una limitación legal para las
acciones preferidas, porque el privilegio no
puede corresponder a un aporte de in-
dustria ni de organización.
3) Al constituirse la sociedad el capi-
tal inicial debe quedar totalmente suscri-
to y pagado en un plazo no superior a
tres años. En el caso que así no ocurrie-
re, al expirar el término de tres años, el
capital quedará reducido al monto efec-
tivamente suscrito y pagado. Así lo dispo-
ne el artículo 11 de la ley sobre la materia,
cuyo texto original fue sustituido por la
Ley Nº 19.499, de 1997. De esta suerte, el
capital inicial pasa a ser un capital real,
porque se reduce al monto efectivamen-
te suscrito y pagado. La regla del artícu-
lo 11 de la Ley Nº 18.046 es sin perjuicio
de lo previsto en leyes especiales, como
ocurre por ejemplo con los artículos 66 y
 Ricardo Sandoval López
67 del D.F.L. Nº 252, de 1960, Ley Gene-
ral de Bancos, que señalan otras exigen-
cias al respecto.
475. Principio de la conservación del ca-
pital. Mediante este principio se preten-
de que el capital social mantenga el valor
que tenía al tiempo de la constitución de
la sociedad. Las siguientes medidas legis-
lativas lo consagran:
1) Según el artículo 10 incisos 2º y 3º
de la Ley Nº 18.046, el capital se ajusta al
resultado del ejercicio, automáticamen-
te, incorporando la revalorización del ca-
pital propio;
2) Se establece que los saldos insolu-
tos de las acciones suscritas y no pagadas
se reajustarán en la misma proporción
en que varíe la unidad de fomento (art. 16
inc. 1º).
3) Se prohíbe a la sociedad anónima
adquirir sus propias acciones, salvo en los
casos excepcionales señalados en el ar-
tículo 27 de la Ley Nº 18.046. La adquisi-
ción de acciones por la propia sociedad
significa una disminución del capital so-
cial que sólo puede tolerarse en casos ex-
cepcionales en virtud de este principio
que informa el capital social.
4) Se reglamenta en forma estricta la
posibilidad de realizar una disminución
del capital social, sólo en los casos y con
los requisitos que la ley autoriza, incluso
imponiéndoles obligaciones concernien-
tes a la publicidad de esta medida
(art. 28).
5) Se establece que es obligatorio sa-
car los dividendos de los intereses líqui-
dos del ejercicio, previa absorción de las
pérdidas si las hubiere (art. 78).
Se echa de menos en la legislación
vigente aquella expresión clara del prin-
cipio de conservación del capital social,
que, bajo la vigencia de las normas del
Código de Comercio y del Decreto con
Fuerza de Ley Nº 251, de 1931, se tradu-
cía en la disolución de la sociedad por
pérdida de un porcentaje determinado
del capital social indicado en la ley o es-
tablecido en los estatutos sociales. Nada
impide que se pacte en el contrato.
116
476. Capital mínimo. La Ley Nº 18.046
no exige para las sociedades anónimas
abiertas o cerradas un capital mínimo.
Sin embargo, exige claramente que el ca-
pital sea fijado de manera precisa en los
estatutos y que sólo puede ser aumenta-
do o disminuido por reforma de los mis-
mos. La determinación del capital es una
mención esencial de la escritura social
(art. 4º Nº 5) y del extracto que de ella se
forma para inscribirlo y publicarlo (art. 5º
Nº 3).
477. Diversas clases de capital y su for-
mación. El capital social puede recibir los
siguientes calificativos atendiendo a los
criterios que señalamos a continuación:
1) Capital inicial o nominal. Es el que
se estipula en los estatutos sociales, sea
en el acto fundacional o en sus modifica-
ciones posteriores.
2) Capital suscrito. Es aquel que se ha
colocado entre los accionistas. Como todo
socio al estipular el aporte, elemento esen-
cial de la sociedad, éste suscribe una par-
te del capital social representado por un
número determinado de acciones.
3) Capital pagado. Es aquel cuyo im-
porte ha ingresado en arcas de la socie-
dad. No basta estipular el aporte y
determinarlo sino que además debe cum-
plirse con la promesa pagando su impor-
te a la caja social.
El capital social se forma por la suma
de los aportes, sean éstos en dinero o
con otros bienes. Se entiende que, en si-
lencio del pacto social, las acciones se pa-
gan en dinero. La ley establece una
responsabilidad solidaria del gerente y di-
rectores que aceptan una forma distinta
de pago, por el valor de colocación de
las acciones pagadas en otra forma. Así
se establece en el artículo 15 inciso 3º de
la Ley Nº 18.046.
Cuando las acciones no se paguen en
dinero, sino con otros bienes, es necesa-
rio que éstos se tasen por peritos. En los
aumentos de capital se requiere, además,
que la junta extraordinaria de accionis-
tas, celebrada con la presencia de un no-
tario, apruebe dichos aportes y su tasación
 Derecho Comercial
a lo menos por los dos tercios de las ac-
ciones emitidas para omitir esa tasación
(arts. 15 inc. final, 67 inc. 2º). Será nece-
sario también cumplir con las formalida-
des de tradición correspondientes a la
naturaleza de cada uno de esos bienes.
Los accionistas deben pagar el valor
de sus acciones en un plazo no superior
a tres años contado desde la fecha de la
escritura social o desde la fecha de los
acuerdos de juntas de accionistas que
aprueben los aumentos, en su caso
(arts. 11 inc. 2º y 24). Si el pago no se
hace dentro de dicho plazo, el capital o
su aumento quedan reducidos a las su-
mas efectivamente suscritas y pagadas.
Esta última norma es una manifestación
del principio de la efectividad del capi-
tal social.
El pago diferido se efectúa mediante
el empleo de unidades de fomento, lo
que implica de por sí un sistema de re-
ajustabilidad destinado a preservar la con-
servación del capital. Si el valor de las
acciones se expresa en moneda extranje-
ra, sus saldos insolutos se pagan en ella o
en moneda nacional al cambio oficial vi-
gente al momento del pago; de no haber
cambio oficial, se estará a lo que dispon-
ga el estatuto o contrato social (art. 16).
En el caso de que se transfieran ac-
ciones suscritas y no pagadas, el cedente
responde solidariamente con el cesiona-
rio del pago de su valor, debiendo cons-
tar en el título las condiciones de pago
de la acción. La garantía de pago solida-
ria de la enajenación de promesas de ac-
ción no estaba contemplada en el orde-
namiento legal que reglamentaba la
sociedad anónima antes de la promulga-
ción de la Ley Nº 18.046.
478. Formas de compeler al accionista a
pagar su acción. En el evento que el aso-
ciado no cumpla la obligación fundamen-
tal de enterar su aporte pagando el valor
de su acción, la sociedad puede disponer
de los siguientes medios:
– Vender en una bolsa de valores, por
cuenta y riesgo del moroso, el número
de acciones necesarias para pagarse de
117
los saldos insolutos y los gastos, reducien-
do su título a las acciones que le resten;
– Aplicar las demás medidas y arbi-
trios que puedan contener los estatutos
sociales (art. 17);
– Puede demandar judicialmente el
cumplimiento de la obligación de ente-
rar el aporte estipulado, que está conte-
nida en la escritura pública por la cual se
perfeccionó el acto fundacional, valién-
dose de las reglas del juicio ejecutivo.
De estos medios compulsivos la socie-
dad elige el más apropiado para obligar
al accionista a cumplir con su aporte. Se
trata de una obligación alternativa a elec-
ción del acreedor, de suerte que, al esco-
ger un medio, exonera la ejecución de
los otros.
479. Invariabilidad del capital. El capi-
tal de una sociedad anónima se caracteri-
za por ser fijo e invariable. Esto implica
que sólo puede ser aumentado o dismi-
nuido mediante reforma de estatutos
(art. 10 inc. 1º). La alteración del capital
requiere, pues, modificación del pacto
social decidida por la junta extraordina-
ria de accionistas, con los requisitos exi-
gidos por la ley.
Sin embargo, el capital y el valor de
las acciones se entenderán modificados
de pleno derecho cada vez que la junta
de accionistas apruebe el balance del ejer-
cicio, variación resultante de la distribu-
ción de la revalorización del capital
propio. Para ello, el directorio, al some-
ter el balance del ejercicio a la conside-
ración de la junta, deberá previamente
distribuir la revalorización citada entre las
cuentas del capital pagado, las de utilida-
des retenidas y otras cuentas representa-
tivas del patrimonio (art. 10 inc. final).
480. El aumento de capital. Tal como
lo expresáramos, el aumento de capital
constituye una reforma de estatutos que
sólo puede ser acordada en junta extraor-
dinaria de accionistas, celebrada ante no-
tario (art. 57 Nº 2), por la mayoría prevista
en el pacto social. Tratándose de socieda-
des anónimas cerradas, este acuerdo debe
 Ricardo Sandoval López
adoptarse por mayoría absoluta de las ac-
ciones emitidas con derecho a voto
(art. 67). Debe además cumplirse con las
formalidades de publicidad de toda re-
forma de estatuto (el acta de reducción a
escritura pública, de la cual se elabora
un extracto para inscribir y publicar).
Los acuerdos de la junta extraordina-
ria de accionistas relativos a aumentos de
capital, no pueden establecer un plazo
superior a tres años, contado desde la fe-
cha de los mismos, para la emisión, la
suscripción y pago de las acciones res-
pectivas, cualquiera que sea la forma de
su entero. Transcurrido este término, el
aumento queda reducido a la cantidad
efectivamente pagada, salvo que estuvie-
re pendiente una emisión de bonos con-
vertibles en acciones y por la cantidad de
acciones necesarias para cumplir con la
acción (art. 24). Las que pueden perma-
necer sin ser suscritas ni pagadas para
tales efectos.
En los aumentos de capital de una
sociedad anónima abierta puede contem-
plarse que hasta un 10% de su monto se
destine a planes de compensación de sus
propios trabajadores o de sus filiales. En
esta parte, los accionistas no gozan de la
opción preferente de suscripción de las
nuevas acciones. Con todo, si los accio-
nistas no ejercen el derecho de suscrip-
ción preferente en todo o parte de las
acciones restantes del aumento de capi-
tal, el saldo no suscrito puede ser desti-
nado igualmente a planes de compensa-
ción de dichos trabajadores, si así lo
acordare la junta de accionistas. El plazo
para suscribir y pagar las acciones por
parte de los trabajadores dentro del plan
de compensación, puede extenderse has-
ta cinco años, contados desde el acuerdo
de la junta de accionistas respectiva
(art. 24 L.S.A. incs. 3º, 4º y final).
481. Formas de realizar el aumento de ca-
pital. La sociedad anónima dispone de los
siguientes mecanismos para llevar a efec-
to una decisión sobre aumento de capital:
1) La emisión de nuevas acciones de
pago que se ofrecerá al precio que deter-
118
mine libremente la junta de accionistas.
Este mayor valor debe capitalizarse y el
eventual menor valor cargarse a pérdi-
das, en sus respectivos casos.
Las opciones para suscribir acciones
de aumentos de capital deben ser ofreci-
das, al menos por una vez, preferente-
mente a los accionistas a prorrata de las
acciones que posean. Este derecho de pre-
ferencia debe ejercerse o transferirse den-
tro del plazo de 30 días contados desde
que se publique la opción (art. 25). El
derecho es asimismo renunciable. De esta
suerte se aclara la duda que existía res-
pecto de la disposición de este derecho,
ya que la autoridad de control se resistía
a admitirlo.
Si la opción no se ejercita o transfie-
re, se pueden ofrecer libremente las ac-
ciones a otras personas, y el hecho de
adquirirlas implica la aceptación de los
estatutos sociales y de los acuerdos de las
juntas de accionistas, debiendo constar
por escrito la suscripción, para la cual un
instrumento privado es suficiente, por
cuanto la ley no exige el otorgamiento
de escritura pública.
2) La capitalización total o parcial de
la parte de utilidades que no se distribu-
yan como dividendos mínimos obligato-
rios o adicionales, por medio de la
emisión de acciones liberadas de pago o
crías o por el aumento del valor nominal
de las acciones.
Las acciones liberadas que se emiten
se distribuyen entre los accionistas a pro-
rrata de las acciones suscritas en el res-
pectivo registro, el quinto día hábil
anterior a la fecha del reparto (art. 80).
3) Capitalizando el fondo de revalo-
rización del capital propio y los demás
fondos susceptibles de ser capitalizados,
mediante la emisión de acciones libera-
das o el aumento del valor nominal de
las acciones antiguas.
He aquí las tres formas en que la so-
ciedad puede hacer efectivo el acuerdo
de aumento de capital tomado por sus
órganos deliberantes con las solemnida-
des y formalidades contempladas por la
ley vigente.
 Derecho Comercial
482. La disminución del capital. Para
lograr disminuir el capital de una socie-
dad anónima se requiere de una reforma
de estatutos, acordada en junta extraor-
dinaria de accionistas, celebrada con la
presencia de un notario, por el voto con-
forme a los dos tercios de las acciones
emitidas con derecho a voto y con las
formalidades de publicidad ya comenta-
das (arts. 57 y 67 inc. 2º).
El reparto o devolución de capital o
adquisición de acciones con que la dismi-
nución de capital pretenda llevarse a cabo,
no puede hacerse antes de los 30 días si-
guientes a la fecha de la publicación en el
Diario Oficial del extracto de la modifica-
ción pertinente. Asimismo, dentro de los
10 días siguientes a esa publicación debe
insertarse un aviso destacado en un diario
de circulación nacional que comunique
la disminución del capital y su monto
(art. 28 en relación con el art. 27 Nº 3).
En caso de quiebra de la sociedad, los
créditos de los acreedores sociales, cual-
quiera que sea la clase a que pertenezcan,
prevalecerán sobre los que posean los ac-
cionistas en razón de una disminución de
capital; con esto se pretende evitar una
burla a esos acreedores por los accionis-
tas, que estarían así privándoles de posibi-
lidad de pago al retirar recursos de la
quiebra que son la única garantía de pago
de los acreedores de la sociedad.
La ley señala además que los pagos
hechos a esos accionistas pueden ser re-
vocados en la quiebra por el ejercicio de
la acción pauliana especial contemplada
en el artículo 76 de la Ley de Quiebras, y
así esos valores volverían a la masa con-
cursada.
483. Formas de realizar la disminución
de capital. Para lograr la disminución del
capital social pueden utilizarse los siguien-
tes mecanismos:
1) La disminución del valor nominal
de las acciones, devolviendo la diferencia
al accionista;
2) En caso que las acciones no estu-
vieren totalmente pagadas, liberando al
119
accionista de la obligación de pagar total
o parcialmente el saldo y disminuyendo
su valor nominal;
3) Mediante la compra por la socie-
dad de acciones de su propia emisión,
con los requisitos exigidos por el artícu-
lo 27 de la ley, esto es:
a) Cuando resulte del ejercicio del
derecho de retiro del accionista disiden-
te conforme al artículo 69;
b) Cuando resulte de la fusión con
otra sociedad que sea accionista de la so-
ciedad absorbente;
c) Para cumplir la reforma de dismi-
nución cuando la cotización de acciones
en el mercado fuere inferior al valor de
rescate que proporcionalmente corres-
ponda pagar a los accionistas.
Las acciones adquiridas en los dos pri-
meros casos deberán enajenarse en el pla-
zo máximo de un año desde la fecha de
la adquisición, so pena de que si no se
hiciere disminuirá el capital de pleno de-
recho, para su enajenación deberá cum-
plirse con la oferta preferente a que alude
el artículo 25. Mientras estas acciones sean
de propiedad de la sociedad, no se com-
putan para los efectos de los quórum de
funcionamiento de las juntas de accionis-
tas, ni tienen derecho a voto, dividendo
o preferencia en la suscripción de aumen-
tos de capitales.
d) Para permitir que se cumpla un
acuerdo de la junta extraordinaria de ac-
cionistas para la adquisición de acciones
de su propia emisión, en las condiciones
establecidas en los artículos 27 a 27 D, de
la L.S.A.
Los artículos 27 A, 27 B, 27 C y 27 D,
de la L.S.A. , introducidos por la Ley
Nº 19.705, sobre Ofertas Públicas de Ad-
quisición de Acciones (OPAS), regulan
otros detalles de la compra de acciones
por la propia sociedad anónima emisora.
484. Las acciones. En este dominio la
Ley Nº 18.046, de 22 de octubre de 1981,
no establece grandes cambios. En térmi-
nos generales, puede decirse que el con-
cepto de acción y su triple significado
tiene el mismo alcance que bajo la legis-
 Ricardo Sandoval López
lación anterior. La acción puede, en con-
secuencia, ser considerada como parte
alícuota en que se divide el capital so-
cial; como conjunto de derechos patri-
moniales e institucionales y como título
de crédito esencialmente cesible, nego-
ciable e incluso susceptible de transac-
ción bursátil.
Se establece claramente que las ac-
ciones no pagadas –o promesas de acción,
como se denominaban bajo la vigencia
de la legislación anterior (art. 449 del Có-
digo de Comercio)– otorgan iguales de-
rechos que las acciones pagadas, salvo en
lo relativo a la participación en las utili-
dades y en las devoluciones de capital,
casos en los que concurrirán en propor-
ción a la parte pagada, salvo normas esta-
tutarias diferentes.
A diferencia del artículo 108 del De-
creto con Fuerza de Ley Nº 251, hoy dero-
gado, el artículo 20 de la Ley Nº 18.646 se
limita a señalar que las preferencias debe-
rán constar en los estatutos sociales y en
los títulos de las acciones deberá hacerse
referencia a ellas, sin indicar concretamen-
te en qué pueden consistir. Queda, pues,
abierta la posibilidad de crear cualquier
tipo de preferencia que distinga a la ac-
ción privilegiada de la acción ordinaria,
sin que exista calificación ni aprobación
de la Superintendencia, como ocurría bajo
la vigencia de la legislación anterior. La
autonomía de la voluntad tiene, sin em-
bargo, las siguientes limitaciones:
– No pueden estipularse preferencias
sin precisar el plazo de su vigencia;
– No pueden pactarse privilegios que
consistan en el otorgamiento de dividen-
dos que no provengan de utilidades del
ejercicio o de utilidades retenidas y de
sus respectivas revalorizaciones;
– Las reformas del pacto social o esta-
tutos que tengan por objeto la creación,
modificación o supresión de preferencias
deben ser aprobadas por el voto confor-
me de las dos terceras partes de la serie o
series afectadas (art. 67 inc. final). La de-
cisión debe tomarse en junta extraordina-
ria de accionistas, con asistencia de notario
y con las formalidades ya estudiadas.
120
Se denomina serie afectada, en caso
de creación o aumento de preferencia,
la serie común y en el evento de dismi-
nución o supresión de preferencia, la se-
rie preferida.
Un tipo de preferencia que apunta a
los derechos institucionales del accionista
permite distinguir entre acciones con de-
recho de voto normal, esto es, un voto por
acción, y acciones sin derecho a voto o
con derecho a voto limitado. En estos ca-
sos deben crearse series especiales prefe-
rentes, sin que puedan establecerse series
de acciones con derecho a voto múltiple.
Los accionistas sin derecho a voto o
con derecho a voto limitado, en las mate-
rias que carezcan de derecho a voto, no
se computarán para el cálculo de los
quórum o mayoría del funcionamiento
de las asambleas. La circunstancia de que
la acción no otorgue derecho a voto o lo
confiera en forma limitada para ciertas
materias, se compensa con derechos pre-
ferentes en el orden pecuniario. Esta ten-
dencia viene imponiéndose en el derecho
comparado de sociedades anónimas y la
encontramos tanto en el derecho francés
como en el alemán e italiano y en Améri-
ca Latina en la legislación brasilera (Ley
Nº 6.404, de 15 de enero de 1976). En el
fondo, se trata de reconocer jurídicamen-
te que, en lo fundamental, existen tres
tipos de accionistas en las sociedades anó-
nimas: el ahorrante, que invierte su dine-
ro en este título como podría hacerlo en
cualquier otro valor mobiliario del mer-
cado; el especulador, que lo hace con el
propósito de obtener una ganancia a cor-
to plazo, y el accionista de control, a quien
le interesa participar en la gestión social.
El accionista sin derecho de voto lo
adquiere de pleno iure, si la sociedad no
cumple con las preferencias acordadas y
lo mantiene mientras dure el incumpli-
miento. Las situaciones que se prestan a
duda son resueltas por la Superintenden-
cia, tratándose de sociedades abiertas que
están sometidas a su fiscalización, y en el
caso de las sociedades anónimas cerra-
das, por el árbitro o por los tribunales de
justicia.
 Derecho Comercial
Las acciones pertenecientes a los fon-
dos mutuos sólo tienen derecho a voto
en las materias a que se refiere el artícu-
lo 67 de la Ley Nº 18.046.
Los estatutos de las sociedades anóni-
mas que hagan oferta pública de sus ac-
ciones pueden contener preferencias o
privilegios que otorguen a una serie de
acciones preeminencia en el control de
la sociedad, por un plazo máximo de cin-
co años, el que se puede prorrogar por
acuerdo de junta extraordinaria de ac-
cionistas.
485. Transferencia de las acciones. La ca-
racterística fundamental de las socieda-
des anónimas es que su capital está
dividido en partes alícuotas representa-
das en títulos esencialmente negociables.
La cesibilidad de la acción como título
de participación social es uno de sus ras-
gos más característicos, y su supresión o
limitación atenta contra la esencia mis-
ma de este tipo societario, salvo cuando
el legislador limita expresamente esas res-
tricciones.
En la legislación vigente, los estatu-
tos de sociedades anónimas abiertas no
pueden contener cláusulas que limiten
la libre cesibilidad de las acciones. A con-
trario sensu, debemos entender que tal
limitación no rige para las sociedades
anónimas cerradas; en estas últimas se
advierte un carácter “familiar” acentua-
do, por lo que no tiene mayor relevancia
la existencia de tales restricciones, con
tal que en definitiva no signifiquen que
el accionista quede convertido en prisio-
nero de su título. Las disposiciones re-
glamentarias que deben dictarse, como
asimismo las futuras decisiones de los tri-
bunales que se pronuncien al respecto,
contribuirán a determinar el justo alcan-
ce de estas limitaciones a la negociabili-
dad de la acción.
Se faculta asimismo a los accionistas
para estipular pactos particulares relati-
vos a la cesión de acciones, los que de-
ben ser depositados en la compañía a
disposición de los demás accionistas y ter-
ceros interesados y se hace referencia a
121
ellos en el Registro de Accionistas. Si no
se hiciere, tales pactos se tienen por no
escritos.
La transferencia de las acciones se
hará de acuerdo con el Reglamento, el
que determina, además, los requisitos for-
males del título y la manera como se
reemplazan los títulos perdidos o extra-
viados. El Reglamento que se aplica a la
transferencia de acciones está contenido
en el Decreto Nº 587, de 13 de noviem-
bre de 1982.
No corresponde a la sociedad pronun-
ciarse sobre la transferencia, sino que de-
ben inscribirse a trámite los traspasos que
se le presenten, siempre que cumplan las
formalidades mínimas reglamentarias.
La autoridad de control resuelve ad-
ministrativamente, con audiencia de las
partes interesadas, las dificultades que se
produzcan con motivo de la tramitación
e inscripción de los traspasos de acciones
de sociedades anónimas abiertas. En es-
tas últimas puede asimismo autorizar el
establecimiento de sistemas que sustitu-
yan la obligación de emitir títulos o que
simplifiquen, en casos calificados, las for-
mas de efectuar las transferencias de ac-
ciones, siempre que dichos sistemas
resguarden debidamente los derechos de
los accionistas (art. 12).
486. La transmisibilidad de las acciones.
Las acciones como títulos de crédito per-
tenecientes a la categoría de los valores
mobiliarios o títulos de participación so-
cial son transmisibles.
Los herederos o legatarios del accio-
nista fallecido deben registrarlas a su
nombre dentro de los cinco años des-
pués de la muerte del causante, bajo san-
ción de ser vendidas por la sociedad en
la forma, plazos y condiciones que de-
termine el Reglamento. El dinero que
se obtenga de esta venta permanecerá a
disposición de los herederos o legatarios
por el término de cinco años para en-
tregárselo reajustado y con los intereses
determinados en el art. 84. Pasado este
plazo, este dinero se entrega a los Cuer-
pos de Bomberos.
 Ricardo Sandoval López
Al asignatario o adjudicatario se le
hace la transmisión de la acción inscri-
biéndola a su nombre en el Registro con
el mérito de la exhibición de copia del
testamento o de la resolución que conce-
de la posesión efectiva de la herencia o
del acto particional, acreditando el pago
del impuesto a la herencia. Rige el ar-
tículo 18 del Reglamento sobre Socieda-
des Anónimas.
487. Constitución de gravámenes y de de-
rechos reales sobre acciones. De conformidad
con lo previsto por el artículo 23 de la
Ley Nº 18.046, la constitución de gravá-
menes y de derechos reales distintos del
dominio sobre las acciones de una socie-
dad anónima no le son oponibles a ésta,
a menos que se le hubiere notificado por
ministro de fe, el cual debe inscribir el
derecho o gravamen en el Registro de
Accionistas.
La constitución de gravámenes y de
derechos reales diversos del dominio so-
bre las acciones de una sociedad anóni-
ma se explica fácilmente si se tiene en
cuenta que ellas pertenecen a la catego-
ría jurídica de los títulos de crédito, cuya
estructura está compuesta de un elemen-
to material, documento, y de una decla-
ración instrumental o derecho incorpo-
rado. En su aspecto material, el título de
crédito acción es un bien mueble y como
tal es susceptible de relaciones reales.
Nos parece apropiado que el legisla-
dor se preocupara de establecer que la
constitución de gravámenes y de derechos
reales diversos del dominio sobre las ac-
ciones debe someterse a ciertas formali-
dades de publicidad, con lo cual se
amparan los derechos de terceros y de la
propia sociedad.
Tratándose de usufructo, las acciones
se inscriben en el Registro de Accionistas
a nombre del nudo propietario, que no
deja de ser dueño por establecer esta li-
mitación a su dominio de los títulos, y
del usufructuario, expresándose la exis-
tencia, modalidades y plazos del usufruc-
to. Salvo disposición legal expresa en
contrario o estipulación de las partes, el
122
nudo propietario y el usufructuario de-
ben actuar de consuno frente a la socie-
dad. No puede desconocerse la finalidad
práctica de esta disposición en orden a
evitar dificultades respecto de los dere-
chos que emanan de una acción dada en
usufructo respecto del funcionamiento de
la sociedad, pero es curioso que obligue
a actuar de consuno a personas que tie-
nen o pueden tener intereses divergen-
tes respecto de la marcha de la compañía,
en razón de los derechos que cada uno
de ellos tiene respecto de la acción.
En el caso de haber comunidad so-
bre una o varias acciones, los codueños
están obligados a designar un apoderado
común para actuar ante la sociedad.
488. El embargo de acciones. La nueva
ley ha precisado que el embargo sobre
acciones no priva a su dueño del pleno
ejercicio de los derechos sociales, excep-
to el de la libre cesión de las mismas, que
queda sujeta a las restricciones estableci-
das en la ley común.
Párrafo IV
Los derechos de los accionistas
y el interés social
489. Los derechos individuales en parti-
cular. Para algunos autores tales derechos
provienen del pacto social creador de la
compañía y no pueden ser suprimidos por
la mayoría, aun cuando se reconozca que
la voluntad de la mayoría gobierna a la
sociedad. Así lo sostiene Ferri16 en la doc-
trina italiana, quien afirma, además, que
la personalidad jurídica presupone el contrato
social y no lo elimina, y que aquélla cumple
una función instrumental.
Como ya tuvimos oportunidad de in-
dicarlo, respecto de la persistencia del
contrato luego de atribuida la personali-
dad jurídica, existen dos tendencias doc-
trinarias. Según una primera tendencia,
16
FERRI , GIUSEPPE, De la Societá, 2ª ed., Bolog-
na, Italia, 1968, p. 35.
 Derecho Comercial
el contrato social sobrevive aun después
del nacimiento de la persona jurídica, esta
última no reabsorbe las estipulaciones
contractuales que los socios hicieron en
el acto fundacional, y al igual que la Cons-
titución Política, crea y luego regula la
estructura política del Estado. De acuer-
do a una segunda posición, una vez que
el contrato social haya dado nacimiento
a la persona jurídica, esta última prima
sobre el primero, desapareciendo de he-
cho las relaciones contractuales, siendo
reemplazadas por relaciones que se esta-
blecen entre el ente moral y los miem-
bros que lo integran.17
Creemos que la legislación chilena,
aun reconociendo la subsistencia del con-
trato después del nacimiento de la per-
sonalidad jurídica, le da un rol predomi-
nante a esta última, para regular las
relaciones entre los accionistas y la enti-
dad creada por ellos, y sólo se vuelve al
origen contractual cuando se establece
como causa de disolución de la sociedad
la circunstancia de reunirse todas las ac-
ciones en manos de un solo accionista
(art. 103 Nº 2 L.S.A.).
490. Clasificación de los derechos de los
accionistas. Estos derechos suelen dividir-
se en dos categorías:
a) derechos patrimoniales;
b) derechos sociales, políticos o ad-
ministrativos.
La razón de ser de esta distinción es-
triba en que la posición del socio es diferente
en unos y otros. En los derechos patrimo-
niales la posición del socio consiste fun-
damentalmente en la percepción de los
beneficios sociales. En cambio, en los de-
rechos políticos, la posición del socio con-
siste en tener injerencia en el funcionamiento
de la organización colectiva. Veremos some-
ramente estos derechos.
491. Derechos sociales, políticos o admi-
nistrativos. Como ya dijimos, conciernen
17
BRACCO, ROBERTO, L’impresa nel sistema del di-
ritto commerciale, 2ª ed., Podova, Italia, p. 219.
123
básicamente a una posición orgánica y
administrativa respecto de la organización
social, entre ellos podemos mencionar:
el derecho a solicitar el saneamiento de
la sociedad; el derecho al tratamiento
igualitario; el derecho a conservar la cali-
dad de socio; el derecho de información;
el derecho a la convocatoria de los órga-
nos deliberantes y el derecho de voz y
voto en estos mismos órganos sociales,
por señalar los principales. Trataremos de
algunos de ellos a continuación.
492. Derecho al saneamiento de la socie-
dad. En el derecho nacional esta prerro-
gativa está establecida en la Ley Nº 19.499,
sobre saneamiento de vicios de nulidad
en las sociedades. El derecho concierne
tanto a la reparación de los vicios que se
originan en el proceso constitutivo de las
sociedades, como a los que se producen
con motivo de la reforma de las mismas.
El aludido texto legal es aplicable a las
sociedades colectivas mercantiles, a las so-
ciedades de responsabilidad limitada, a
las sociedades en comanditas simples mer-
cantiles, a las sociedades en comanditas
por acciones y a las sociedades anónimas.
Para ejercitar el derecho al saneamien-
to es preciso cumplir con la exigencia
mínima de que la sociedad conste de es-
critura pública, de instrumento reducido
a escritura pública o de instrumento pro-
tocolizado, y además realizar el procedi-
miento que señala el artículo 3º de la
citada ley, que consiste en:
a) otorgar una escritura pública en
la cual se corrija el vicio de la constitu-
ción o de la modificación. En esta escri-
tura comparecen precisamente los socios
titulares de los derechos sociales al tiem-
po de la constitución o de la modifica-
ción. En el caso de la sociedad anónima,
se reduce a escritura pública el acta de la
junta general extraordinaria que contie-
ne el acuerdo, adoptado con el quórum
y la mayoría de reforma de estatutos, que
corrija el vicio en que se ha incurrido al
constituir o al modificar la sociedad;
b) un extracto de la escritura de sa-
neamiento debe ser inscrito en el Regis-
 Ricardo Sandoval López
tro de Comercio del domicilio social y
publicado en el Diario Oficial en el plazo
de 60 días contado desde la escritura de
saneamiento.
Vale la pena señalar que en el con-
texto de la legislación chilena de socie-
dades, el derecho a saneamiento puede
ejercitarse aun después que la acción de
nulidad de la sociedad se haga valer en
juicio, pero antes que quede ejecutoria-
da la sentencia de término (art. 6º Ley
Nº 19.499).
El límite para ejercer el derecho de
saneamiento parece lógico, porque no
puede ejercitarse cuando la sociedad ha
sido declarada nula por sentencia ejecu-
toriada o cuando se haya disuelto por
cualquier otra causa. Respecto de una so-
ciedad disuelta no hay posibilidad de ale-
gar nulidad alguna ni de ejercer derecho
de saneamiento, como claramente queda
establecido en el artículo 10 de la aludi-
da ley.
493. Derecho a conservar la calidad de
socio. En la sociedad anónima, en princi-
pio, el accionista mantiene su condición
de tal, salvo en los casos en que la disolu-
ción o disminución de capital impliquen
perderla.
Por el contrario, en la sociedad co-
lectiva, aun siendo sociedad personalista
se autoriza la exclusión del socio en dos
casos:
a) cuando el socio no cumple con la
obligación de enterar sus aportes (art. 379
Código de Comercio), y
b) cuando incurre en la prohibición
de aplicar los fondos comunes a sus ne-
gocios particulares y usar en éstos de la
firma social (art. 404 Nº 2º).
Ambas situaciones constituyen excep-
ción al derecho de conservar la condición
de socio y se justifican como sanciones
extremas ante la conducta del socio con-
traria a la propia sociedad.
El accionista de una sociedad anóni-
ma decide él mismo su separación de la
compañía cuando voluntariamente cede
su acción. También puede alejarse ejerci-
tando su derecho de retiro, como accio-
124
nista disidente, frente a ciertos acuerdos
adoptados por la mayoría de la sociedad.
Con todo, existe una norma que per-
mitiría privar al accionista de su calidad
de tal, aun contra su voluntad. Se trata
del artículo 17 L.S.A., que tiene aplicación
cuando el accionista no pagare oportu-
namente el todo o parte de las acciones
suscritas por él. En tal caso, la sociedad
puede vender en una bolsa, por cuenta y
riesgo del moroso, el número de accio-
nes que sea necesario para pagarse de la
deuda y de los gastos de enajenación, de
manera que si se llegasen a vender todas
las acciones del socio, éste quedaría se-
parado de la sociedad.
Otra norma que puede conducir a la
pérdida de la calidad de accionista es el
artículo 18 L.S.A., que se refiere a las ac-
ciones de una persona fallecida cuyos he-
rederos no las registran a su nombre,
dentro de 5 años desde el fallecimiento
del causante. En tal evento, las acciones
son vendidas por la sociedad e inscritas a
nombre del nuevo adquirente en el Re-
gistro de Accionistas y su valor se pone a
disposición de los herederos por 5 años;
vencido dicho plazo, el dinero pasa a los
Cuerpos de Bomberos.
494. Derecho a la igualdad de la acción.
En todas las legislaciones sobre socieda-
des anónimas se expresa que el capital
estará dividido en acciones de igual valor,
como ocurre en el derecho nacional con
el artículo 11 L.S.A. Esto significa lisa y lla-
namente que todas las acciones, indi-
vidualmente consideradas, confieren exac-
tamente unos mismos derechos a su
titular. Cuando el artículo 11 L.S.A. alude
a acciones de igual valor, hay que entender
estas expresiones en sentido amplio, de
manera que la igualdad se refiere a todos
los derechos individuales que confiere la
acción: derecho de voto, de suscripción
preferente, etc.
La igualdad radica en la acción y no en
el accionista, porque es lógico que el ac-
cionista que tenga mil acciones tendrá
más poder que el que tenga una acción.
En la sociedad anónima no rige el princi-
 Derecho Comercial
pio democrático, sino el principio pluto-
crático. Recordemos que la sociedad anó-
nima es patrimonio con personalidad jurídica.
La idea de la igualdad de la acción
tiene como excepción la existencia de ac-
ciones preferidas y se estima que ellas no
atentan contra un elemento esencial e
inderogable de la sociedad, en razón de
la autonomía de la voluntad. En todo
caso, la igualdad se mantiene en el seno
de la serie de acciones preferentes, den-
tro del cual todas las acciones de esa mis-
ma serie deberán tener igual valor. Para
poder comprender la igualdad de trata-
miento de los accionistas de una socie-
dad anónima, es necesario entender que
cuando el legislador señala que las accio-
nes tendrán idénticos derechos, no está
aludiendo a todas las acciones emitidas y
puestas en circulación por la sociedad,
sino a las acciones que pertenecen a una
misma clase o serie.
En consecuencia, pueden existir va-
rias series de acciones, pero todas las ac-
ciones que correspondan a una misma
serie deben otorgar idénticos derechos, en otras
palabras, tienen que ser iguales entre sí. De
manera, pues, que dentro de cada serie
la igualdad es inderogable y no puede
ser violada en los estatutos de la sociedad
ni por acuerdos posteriores de las juntas
de accionistas.
En las legislaciones de sociedades anó-
nimas se reconoce la existencia de accio-
nes ordinarias, que confieren a sus titulares
un régimen normal de derechos, y accio-
nes preferidas, que otorgan derechos dife-
rentes de las acciones ordinarias.
Ya dijimos que la igualdad se refiere
a la acción y no a la persona del accionis-
ta, lo que no impide sostener la existen-
cia de un derecho a tratamiento igualita-
rio que le asiste a todo accionista.
A nuestro juicio, la igualdad de la ac-
ción es un derecho esencial en la socie-
dad anónima. Este derecho está conteni-
do en normas imperativas que impiden a
los órganos sociales que se discrimine fa-
voreciendo a unos accionistas en perjui-
cio de otros. El derecho consiste en que
todos los accionistas tienen unas mismas
125
prerrogativas, salvo una diferencia cuanti-
tativa pero nunca una diferencia cualita-
tiva. Así, por ejemplo, no podría pagarse
anticipadamente el dividendo a un accio-
nista determinado y pagárselo a los otros
cuando corresponda legalmente; tampo-
co se podría dar facilidades especiales a
unos accionistas para el pago de sus ac-
ciones y a los otros no concedérselas.
La excepción a la igualdad de las ac-
ciones, que no comporta quebrantar la
igualdad de tratamiento de los accionis-
tas, radica en la existencia de las accio-
nes preferidas, privilegiadas o preferentes,
que veremos a continuación.
495. Acciones preferidas, excepción a la
igualdad de las acciones. Existen innume-
rables motivos que justifican la necesidad
de crear acciones que confieran derechos
diversos de las ordinarias.
La primera razón se encuentra en la
diferencia entre antiguos y nuevos accio-
nistas. En efecto, puede existir el propó-
sito de conceder unos derechos preferen-
tes a los accionistas antiguos debido a la
situación de prosperidad de la compañía
que ellos han contribuido a generar y en
la mira de su expansión. Por el contra-
rio, en caso de dificultades económicas o
financieras que afecten a la sociedad, es
preciso conferir privilegios a nuevos ac-
cionistas. Asimismo suele ser necesario
compensar a ciertos accionistas que ha-
cen su aportación en momentos de espe-
cial importancia de la vida de la socie-
dad, como su nacimiento o reforma
posterior.
En este mismo orden de ideas Isaac
Halperin18 opina que las preferencias se
basan en la necesidad de obtener recur-
sos para el desarrollo de la empresa, sus-
tituyendo los préstamos, cuyo servicio
puede dificultar la vida de la misma. Tie-
nen, sin embargo, a juicio de este mismo
18
HALPERIN , ISAAC, Introducción al estudio del
nuevo régimen legal de la sociedad anónima, Revista de
Derecho Comercial y de las Obligaciones, Buenos
Aires, 1973, p. 509.
 Ricardo Sandoval López
autor, la desventaja de crear intereses
opuestos entre las acciones privilegiadas
y ordinarias, llegando estas últimas a con-
vertirse en verdaderas parias de la socie-
dad, cuando las emisiones de las primeras
son excesivas o confieren derechos exce-
sivos. Analizados sucintamente los moti-
vos de creación de las acciones preferidas,
es preciso señalar que las legislaciones so-
bre la materia no prohíben el estableci-
miento de este tipo de acciones, sino más
bien lo reconocen expresamente. Por su
parte, los estatutos suelen consagrarlas o
ignorarlas, pero nunca prohibirlas. Si en
el hecho se da el caso que los estatutos
prohíban las preferencias, el problema se
solucionaría mediante una reforma de los
mismos, realizada en cumplimiento de las
exigencias legales sobre la materia. En
caso que la legislación de sociedades anó-
nimas guarde silencio en torno a las ac-
ciones preferentes, lo que no ocurre en
el derecho nacional, su creación podría
fundarse en las normas generales relati-
vas a distribución de utilidades, que dan
amplia libertad de los socios para deter-
minar una proporcionalidad diferente de
la que resulta de los aportes efectuados
(arts. 382 C. de C. y 2066 C.C.).
Debido a la existencia de acciones pri-
vilegiadas, la igualdad de derechos de las
acciones en cierta forma ha sido modifi-
cada y casi reemplazada por una diversi-
dad de derechos, porque los privilegios no
sólo conciernen a ventajas en la partici-
pación en las utilidades o en la cuota de
liquidación, sino que también se presen-
tan en el ámbito de los derechos políti-
cos, particularmente el derecho de voto.
En Chile las acciones preferidas no
fueron tratadas en el Código de Comer-
cio, sino por el D.F.L. Nº 251, de 1931,
en su artículo 108 y en el artículo 32 del
Reglamento Nº 4.705, ambos textos de-
rogados por la L.S.A., en vigencia. El cri-
terio legislador chileno de 1931 fue reco-
nocer las preferencias, pero señalar
taxativamente en qué podrían consistir y
además que debían ser previamente cali-
ficadas y aprobadas por la Superintenden-
cia, entidad que tenía amplias atribucio-
126
nes y a la cual la ley no le indicaba reglas
especiales para realizar dicha calificación.
En el oficio Nº 5.913, de 10 de agosto de
1970, la Superintendencia fijó, en esa épo-
ca, su doctrina acerca de las preferen-
cias. Este pronunciamiento, si bien es cier-
to se refiere a un derecho positivo ya
derogado, no es menos cierto que con-
serva su valor en el aspecto teórico con-
ceptual. El oficio en comento señala tex-
tualmente: “nuestra legislación, junto con
consagrar la igualdad de derechos de las
acciones en las sociedades anónimas, ad-
mite la existencia de acciones que conce-
den ventajas patrimoniales o de adminis-
tración. La creación de tales acciones
tiene en la ley un claro carácter excep-
cional, ya que el establecimiento de las
preferencias queda entregado a la califi-
cación que haga la Superintendencia, aun
en el caso de los privilegios que se seña-
lan en el propio artículo 108 D.F.L.
Nº 251, de 1931. La calificación que la
ley entrega a la Superintendencia no es
otra cosa que el juzgamiento de los fun-
damentos invocados para el otorgamien-
to de privilegios, los cuales deben estar
referidos no solo al interés del accionista
que lo pretende, sino que también a las
necesidades sociales y al interés patrimo-
nial de los poseedores de acciones ordi-
narias. Los elementos que se consideran
para calificar las preferencias son: natu-
raleza del capital aportado por quien so-
licita la preferencia; magnitud del capital
aportado por el accionista preferente en
relación con el capital social; necesidad
social del aporte o del beneficio invoca-
do por el aportante; interés que preten-
de cautelar con la concesión de la prefe-
rencia; calidad e interés de los demás
accionistas y condiciones de subsistencia
del privilegio.
“Las circunstancias indicadas pueden
concurrir aisladamente para justificar la
preferencia, ya que sólo en mérito de la
conjunción de los factores puede la auto-
ridad de control precisar la conveniencia
del establecimiento de la preferencia y
los términos de su permanencia. Por otra
parte la Superintendencia debe velar por
 Derecho Comercial
el interés de los accionistas y cuidar que
los capitales sociales hallen un mercado
de fácil liquidación, de manera que no
puede aceptarse un privilegio que haga
ilusorio el interés de terceros para efec-
tuar inversiones en esos valores sociales.”
Por otra parte podemos señalar que la
ley supone que cuando se crea una acción
preferente, la acción ordinaria es afectada
negativamente por esa situación que rom-
pe la igualdad, y por ello el legislador exi-
ge que la creación de acciones privilegiadas
requiere la aprobación expresa de los 2/3
de las acciones de la serie afectada (serie ordi-
naria) mayoría que es alta y calificada. Ade-
más ante la creación de acciones preferidas
se concede derecho de retiro al o a los
accionistas disidentes (art. 67 L.S.A.). La
creación de acciones preferentes importa
una especie de juego en que uno gana y
el otro pierde. El que pierde es el titular
de la acción común.19
Siendo las acciones preferidas una ex-
cepción a la igualdad de derechos de las
acciones, existen límites para su creación.
Las limitaciones provienen de las disposi-
ciones legales específicas de las prefe-
rencias; de disposiciones generales del
derecho de sociedades que se refieren a
la propia configuración de la sociedad;
de reglas imperativas relativas a los dere-
chos esenciales de los accionistas y de las
normas del derecho común relativas a la
causa y al objeto de los negocios jurídi-
cos. Veremos sucintamente unas y otras.
Las limitaciones específicas están con-
tenidas en el artículo 20 L.S.A., que exige
precisar su época de vigencia; en el ar-
tículo 21 de la misma ley, relativo a la
prohibición de otorgar dividendos que no
provengan de las utilidades líquidas del
ejercicio o utilidades retenidas y de sus
respectivas revalorizaciones; en el artícu-
lo 21 L.S.A., que dispone, que no pueden
establecerse acciones con derecho de voto
múltiple, y en el artículo 13 L.S.A., que
19
Véase en este sentido HERRERA LARRAÍN,
LUIS, O., Las acciones preferentes de sociedades anóni-
mas, Conferencia, Colegio de Abogados, s.e.
127
previene que no pueden haber acciones
que no correspondan a un aporte efecti-
vo, prohibiendo, en consecuencia, la crea-
ción de acciones de industria y de
acciones de organización, porque no co-
rresponden a un aporte efectivo de capi-
tal. La limitación se refiere a que la
preferencia no puede consistir en que el
socio haga un aporte de trabajo o de or-
ganización a la compañía.
Las limitaciones fundadas en derecho
general de sociedades anónimas consis-
ten en que las acciones preferentes no
pueden afectar los derechos esenciales de
otros accionistas o ellas no pueden des-
naturalizar a la sociedad.
De conformidad con lo previsto en el
nuevo texto del inciso 2º del artículo 20
L.S.A. fijado por la Ley Nº 19.705, en los
estatutos de las sociedades anónimas que
hagan oferta pública de sus acciones se
pueden establecer preferencias o privile-
gios que concedan a una serie de accio-
nes preeminencia en el control de la
sociedad, por un plazo máximo de cinco
años, el que se puede prorrogar por acuer-
do de junta extraordinaria de accionistas.
Esta reforma implica una notable ex-
cepción al derecho de tratamiento iguali-
tario de los accionistas y disciplina un
aspecto importante de la toma de control.
Por su parte, las limitaciones propias
del derecho común implican que al esta-
blecerse en los estatutos las acciones pri-
vilegiadas se deben respetar las normas
relativas al objeto y a la causa lícita, y al
mismo tiempo el establecimiento de pre-
ferencia no puede facilitar el fraude a la
ley. En otras palabras, mantener la igual-
dad de tratamiento de los accionistas im-
plica respetar los elementos esenciales de la
sociedad anónima al crear preferencia,
porque si ellos se violan, la sociedad se
desvirtúa, deja de ser tal, se desnaturali-
za. Estas bases esenciales están contenidas
en la definición de sociedad anónima de
los artículos 19 L.S.A. y 2061 del Código
Civil, que son idénticas.
Para mantener la igualdad de dere-
chos de las acciones hay que respetar
las normas imperativas que prohíben las
 Ricardo Sandoval López
acciones al portador, las acciones de tra-
bajo o industria y las acciones de orga-
nización.
Por último, preservar dicha igualdad
comporta asimismo la observancia estric-
ta de los derechos irrenunciables de los
accionistas, como el derecho de voto, que
se confiere no sólo en razón de su inte-
rés particular, sino especialmente basado
en el interés social.
Es importante considerar en esta ma-
teria lo previsto por el artículo 30 L.S.A.,
que obliga a los accionistas a ejercer sus
derechos respetando los de la sociedad y
los de los demás accionistas.
En conclusión, el derecho a la igual-
dad de tratamiento del accionista debe
entenderse en el sentido de no discrimi-
nación de algún accionista dentro de la
categoría a la que él pertenezca, ya que
dentro de esos límites la igualdad es ab-
soluta.
496. Derecho a solicitar la convocatoria
de los órganos deliberantes y a exigir que se
traten en ella determinados asuntos. Es un
derecho que está íntimamente ligado con
el derecho de voz y voto, porque de no
otorgarse la facultad de convocar las jun-
tas de accionistas, resultaría ilusorio el de-
recho de voto conferido a los accionistas,
que se ejercita precisamente en ellas.
Este derecho está consagrado en el
artículo 58 Nº 3 L.S.A., cuando establece,
en general, que corresponde al directo-
rio de la sociedad anónima la convocato-
ria de las juntas de accionistas. Los accio-
nistas pueden ejercitar este derecho
cuando representen, a lo menos, el 10%
de las acciones emitidas con derecho a
voto, solicitando al directorio que lleve a
cabo la convocatoria del órgano deli-
berante e indicando las materias que de-
sean que se traten en la reunión. Me-
diante la solicitud dirigida al directorio,
los accionistas que reúnen el porcentaje
de acciones ya indicado pueden lograr
tanto la convocación de la junta ordina-
ria como la junta extraordinaria, y en am-
bos casos señalar los asuntos que se de-
ben tratar en ellas.
128
Ejercitado este derecho por los accio-
nistas, el directorio debe convocar a la
junta respectiva dentro de los 30 días si-
guientes a contar de la fecha de la solici-
tud. En caso que el directorio no cumpla
con citar a reunión a la junta, incurre en
responsabilidad fundada en violación de
la ley, conforme lo dispone el artículo 42
Nº 7º de la L.S.A.
497. Derecho a la información. Es éste
un derecho de carácter institucional o
político que permite al accionista tomar
conocimiento de la marcha de los nego-
cios sociales para ejercer con mayor efi-
cacia su derecho de voz y voto en los
órganos deliberantes de la sociedad.20
Debe reconocerse su existencia y permi-
tirse su ejercicio durante toda la vida de
la sociedad anónima, pero sin duda ad-
quiere mayor relevancia en la época que
precede a la reunión de las juntas de ac-
cionistas. La legislación nacional trata de
este derecho en el artículo 54 L.S.A., ubi-
cado en el Título V, “De la fiscalización
de la administración”.
Para que se cumpla con la finalidad
que este derecho persigue, determinados
documentos esenciales para enterarse de
la gestión y ejecución de los negocios so-
ciales deben estar a disposición de los ac-
cionistas. En virtud del artículo 54 L.S.A.,
la memoria anual, balance, inventario, ac-
tas, libros de contabilidad y los informes
de los auditores externos y, en su caso, de
los inspectores de cuentas, quedan a dis-
posición de los accionistas para su exa-
men en la oficina de la administración de
la sociedad, durante los quince días ante-
riores a la fecha señalada para la reunión
de la junta de accionistas. Los accionistas
sólo pueden examinar estos documentos
en el término ya señalado. En el mismo
plazo tienen derecho a examinar iguales
antecedentes de las sociedades filiales, en
la forma y plazo que determine el Regla-
20
Véase supra Sección IV, sobre información
esencial, reservada y privilegiada, de las sociedades
anónimas que hacen oferta pública de sus títulos.
 Derecho Comercial
mento. El artículo 100 del Reglamento,
Decreto Supremo Nº 587, publicado en el
Diario Oficial del 13 de noviembre de
1982, reproduce casi íntegramente el ar-
tículo 90 L.S.A., y que obliga a la sociedad
matriz a señalar en su memoria las inver-
siones en sociedades filiales, dar a cono-
cer los balances de esas empresas y una
memoria explicativa de sus negocios. Cuan-
do existen filiales, el balance deberá ser
consolidado, y el dividendo mínimo fija-
do por el artículo 79 debe calcularse so-
bre las utilidades líquidas consolidadas.
No obstante, con la aprobación de las
tres cuartas partes de los directores en
ejercicio, puede darse carácter de reser-
vados a ciertos documentos que se refie-
ren a negociaciones aún pendientes que
al conocerse pudieran perjudicar el inte-
rés social. Los directores que dolosa o
culpablemente concurren con su voto fa-
vorable a la declaración de reserva res-
ponden solidariamente por los perjuicios
que ocasionaren.
Si comparamos la norma del artícu-
lo 54 L.S.A. con el derogado artículo 462
del Código de Comercio, advertimos que
en el texto en actual vigencia se priva del
derecho de información a las directivas
de los sindicatos, o, en su defecto, al de-
legado del personal. Este derecho asistía
al personal de la empresa en virtud de la
reforma introducida al derecho de socie-
dades anónimas por la Ley Nº 17.308, de
1970. Por otra parte, junto con estable-
cer la excepción de reserva de determi-
nados documentos, la disposición del
inciso final del artículo 54 L.S.A. crea una
responsabilidad solidaria de los directores
que dolosa o culpablemente la acorda-
ren, por los perjuicios que se ocasiona-
ren. Tal sanción no estaba contemplada
en la legislación anterior en la materia.
Otra norma que contribuye a la in-
formación de los accionistas es aquella
que obliga a mantener en las oficinas de
la sociedad ejemplares de los estatutos,
sus modificaciones y la nómina de accio-
nistas contenida en el artículo 7º L.S.A.
Además, en virtud del artículo 46
L.S.A., el directorio está obligado a pro-
129
porcionar a los accionistas y al público la
información suficiente, fidedigna y opor-
tuna que la ley, y en su caso la Superin-
tendencia, determine respecto de la
situación legal, económica y financiera de
la compañía, so pena de responder soli-
dariamente los directores infractores de
los perjuicios causados y de ser objeto de
las sanciones administrativas aplicables por
la autoridad de control. Concuerda esta
norma con el artículo 4º letra g) del De-
creto Ley Nº 3.538, que crea la Superin-
tendencia de Valores y Seguros, artículo
que establece precisamente entre sus atri-
buciones la de requerir de las personas o
entidades fiscalizadas que proporcionen,
por las vías que ella determine, veraz, sufi-
ciente y oportuna información al público
sobre su situación jurídica, económica y
financiera, pudiendo la autoridad de con-
trol efectuar directamente publicaciones
que fueren necesarias para estos fines, con
cargo a los sujetos fiscalizados.
Como los negocios de las sociedades
anónimas abiertas interesan no sólo a sus
accionistas, sino al público en general, el
legislador se preocupa de reglamentar el
derecho de información dirigido a este
último, favoreciendo por este camino al
pequeño inversionista o ahorrante, que
podría ahora contar con información
completa, oportuna y veraz, privilegio del
que gozaban otrora sólo “los iniciados”
en la vida de los negocios.
Constituyen asimismo una manifesta-
ción del derecho de información a los
accionistas las disposiciones de los artícu-
los 74 y 75 L.S.A., que consagran obliga-
ciones que las sociedades deben cumplir
en este sentido. En efecto, según el cita-
do precepto, en las sociedades anónimas
abiertas la memoria incluye como anexo
una síntesis fiel de los comentarios y pro-
posiciones que formulen accionistas que
posean o representen el 10% o más de
las acciones emitidas con derecho a voto,
relativas a la marcha de los negocios so-
ciales, y siempre que dichos accionistas
así lo soliciten. Esta norma no estaba con-
templada en la legislación anterior, y re-
sulta de interés en cuanto a que permite
 Ricardo Sandoval López
a un grupo de accionistas hacer un co-
mentario sintético sobre la gestión social,
y el documento que lo contiene se acom-
paña a la memoria anual que prepara el
directorio, como anexo, proporcionando
a los demás accionistas otros elementos
de juicio para evaluar la labor del órgano
de gestión, contribuyendo de esta mane-
ra al ejercicio más razonado del derecho
de voto. Este comentario debe incluirse
con toda la documentación que la socie-
dad envía a los accionistas, en las socie-
dades abiertas, con motivo de la citación
a junta. El artículo 75 L.S.A. impone al di-
rectorio la obligación de enviar a cada
uno de los accionistas inscritos en el res-
pectivo registro una copia del balance y
de la memoria de la sociedad, incluyen-
do el dictamen de los auditores y sus no-
tas respectivas, en una fecha no posterior
a la del primer aviso de una convocatoria
para junta ordinaria. En las sociedades
anónimas cerradas el envío de la memo-
ria y balance se efectúa sólo respecto de
los accionistas que lo soliciten.
498. Derecho de voz y voto. En las socie-
dades anónimas, la organización de su
funcionamiento traduce el esquema de
un Estado democrático en el cual impera
el principio de la separación de los pode-
res. No puede perderse de vista que el
derecho de sociedades anónimas en sus
inicios tuvo una gran influencia del dere-
cho público. Así la asamblea de accionis-
tas es, por esencia, el órgano supremo de
la sociedad anónima, donde los accionis-
tas, al menos teóricamente, expresan li-
bremente su voluntad y en ella deberían
radicar las facultades que le permitan
acordar las decisiones más trascendenta-
les. Sin embargo, con el transcurso del
tiempo se advierte que las asambleas son
órganos “pesados”, difíciles de hacer fun-
cionar con la celeridad que los negocios
requieren, razón por la cual se les irá pri-
vando de sus atribuciones a favor de los
órganos de administración, para dejarlas
con una competencia que, aunque míni-
ma, es la mas importante en cuanto a la
trascendencia de sus acuerdos para la vida
130
de la sociedad. De ahí la preocupación
del legislador de reconocer y regular el
derecho de voz y de voto, cautelando su
ejercicio, para que la sociedad anónima,
al menos en el texto legal, proyecte la
imagen de una institución en la cual las
minorías pueden también expresarse.
El derecho de voto se ejerce en el
funcionamiento de los órganos deliberan-
tes y adquiere particular relevancia en las
elecciones de los miembros del órgano
de administración, a través del cual se
ejercita el poder o el control económico
de la sociedad anónima. Debido a ello, la
protección y adecuado ejercicio de este
derecho principia con las normas que tu-
telan una convocatoria regular de las jun-
tas, continúa con el libre acceso a ellas
por quienes tienen derecho a hacerlo, con
el otorgamiento de poderes para ejerci-
tarlo mediante representación, y conclu-
ye con el desarrollo mismo de la reunión,
donde se formulan las exigencias de
quórum para constituirlas y mayorías para
adoptar los acuerdos.
La jurisprudencia administrativa,
formada por las decisiones, informes y
oficios de la autoridad pública de fisca-
lización, denominada ahora Superinten-
dencia de Valores y Seguros, había soste-
nido antes de la promulgación de la
normativa vigente sobre la materia, que
el derecho a participar en los órganos de-
liberantes era una prerrogativa inherente
a la calidad de accionista, de la cual la
junta no lo puede privar y que ella nace
desde que se suscribe la acción, aun cuan-
do no esté pagada, siempre que esté ins-
crita en el Registro de Accionistas. Tales
criterios de interpretación se plasmaron
en los artículos 16, 21 y 62 L.S.A.
El derecho de voz y voto puede ejer-
citarse por sí o por representante, pudien-
do recaer el mandato en otro accionista
o en una persona que no tenga dicha
calidad. El poder ha de conferirse por
escrito y por el total de las acciones que
se tengan inscritas en el Registro de Ac-
cionistas con cinco días de anticipación a
la celebración de la junta. Los artículos 63
y siguientes R.S.A. establecen las reglas so-
 Derecho Comercial
bre la forma, contenido y la calificación
de estos poderes, evitando su otorgamien-
to en blanco y su empleo abusivo, como
había sucedido en el pasado.
En caso que las acciones estén dadas
en prenda, el derecho de voto correspon-
de al deudor prendario, y si se ha conferi-
do un usufructo, el derecho corresponde
al usufructuario y al nudo propietario de
consuno, salvo pacto diferente al respecto.
499. Derecho a los dividendos. La parti-
cipación en las utilidades y pérdidas es
un elemento esencial del concepto de so-
ciedad, tal como está definido en el ar-
tículo 2053 del Código Civil, y resulta
corroborado en el artículo 1º inciso 3º de
la Ley Nº 19.499, que se refiere a la no-
ción de vicio de fondo en la constitución
y reforma de sociedades comerciales.
En las sociedades anónimas las utili-
dades se distribuyen de acuerdo con lo
previsto en los estatutos sociales y lo de-
cidido en la junta general ordinaria de
accionistas, que es competente para pro-
nunciarse sobre la distribución de las uti-
lidades de cada ejercicio, y en especial
sobre reparto de dividendos.
A diferencia de lo que ocurre en las
sociedades de personas, en las cuales el
socio que no haya enterado en su totali-
dad el aporte estipulado goza sin limita-
ción alguna del derecho a participar en
las utilidades, en las sociedades anónimas,
según lo previsto en el artículo 21 L.S.A.,
los accionistas cuyos títulos no estén com-
pletamente pagados tienen derecho a los
dividendos limitado a la parte proporcio-
nal del valor enterado, salvo regla estatu-
taria en contrario.
La posición que se adopte sobre el
ejercicio del derecho a dividendos debe
concordar con la idea que se tenga res-
pecto de los intereses que están en juego
en este tipo societario. Si se pretende cau-
telar el interés de los acreedores y en ge-
neral de los terceros, la ley ha de ser reacia
a favorecer el derecho a los dividendos.
Por el contrario, si se estima que ante
todo la sociedad anónima es un instru-
mento de colocación de ahorro y de in-
131
versión, habrá de establecerse una nor-
mativa que incentive la obtención y el
reparto de utilidades.
Sin dejar de proteger a los acreedo-
res, nuestra legislación, a partir de la L.S.A.
de 1981, fortalece el derecho de los ac-
cionistas a los dividendos. En efecto, apar-
te de la distinción tradicional entre
dividendos provisorios y definitivos, la nor-
mativa vigente establece dividendos míni-
mos obligatorios y dividendos adicionales.
Los dividendos mínimos obligatorios
son aquellos que se pagan cada año en
dinero a los accionistas y su monto no
puede ser inferior al 30% de las utilida-
des líquidas del ejercicio, a prorrata de
las acciones o en la proporción estableci-
da por los estatutos. Para las sociedades
anónimas abiertas, salvo acuerdo en con-
trario adoptado por la unanimidad de las
acciones emitidas, es obligatorio el repar-
to de estos dividendos mínimos, en tanto
que para las abiertas, hay que estarse a lo
dispuesto en los estatutos sociales, y en
silencio de ellos se aplica esta misma re-
gla, prevista en el artículo 79 L.S.A.
Los dividendos adicionales son los que
la junta de accionistas acuerda distribuir
por sobre los mínimos obligatorios.
El monto de los dividendos que la
junta de accionistas decide repartir es va-
riable y depende de las utilidades líqui-
das del ejercicio o de las utilidades
retenidas de otros ejercicios y siempre que
no haya pérdidas acumuladas, pues de
existir éstas, las utilidades deben destinar-
se primeramente a absolverlas (art. 78
inc. 2º L.S.A.)
500. Época y forma de pago de los divi-
dendos. Para precisar la oportunidad en
que han de ser pagados los dividendos a
los accionistas, hay que distinguir si se
trata de dividendos mínimos obligatorios,
de dividendos adicionales o de dividen-
dos provisorios.
Tratándose de los dividendos mínimos
obligatorios, su pago es exigible transcu-
rridos 30 días contados desde que la jun-
ta aprueba la distribución de las utilidades
del ejercicio.
 Ricardo Sandoval López
El pago de los dividendos adicionales
que acordare la junta se hará dentro del
ejercicio en que se adopte tal decisión y
en la fecha que ella determine o en la
que fije el directorio, si la asamblea de
accionistas le hubiere facultado al efecto.
Por último, los dividendos provisio-
nales se pagan en la fecha que determi-
ne el directorio, toda vez que este órgano
es el que, bajo su responsabilidad, acuer-
da el pago de los mismos.
Los dividendos se pagan a los accio-
nistas cuyas acciones están inscritas en el
Registro de Accionistas respectivo el quin-
to día anterior a las fechas establecidas
para su pago (art. 81 L.S.A.).
El modo normal de cumplir la obli-
gación de pagar el dividendo consiste en
solucionarlo en dinero, salvo acuerdo di-
ferente adoptado por la unanimidad de
las acciones emitidas. En las sociedades
anónimas abiertas se podrá cumplir la
obligación de pagar dividendos, en lo que
exceda a los mínimos obligatorios legales
o estatutarios, otorgando opción a los ac-
cionistas para recibirlos en dinero, en ac-
ciones liberadas de la propia emisión o
en acciones de sociedades anónimas abier-
tas de que la empresa sea titular. El ejer-
cicio de la opción se ajustará a las
condiciones de equidad e información
que determine el Reglamento, entendién-
dose, en caso de silencio del accionista,
que éste opta por el pago en dinero.
Es interesante que el legislador, junto
con establecer la opción para que el divi-
dendo se pague en acciones liberadas de
la propia emisión de la compañía que los
debe o en acciones de sociedades anóni-
mas abiertas de las cuales la empresa sea
titular, en vez de pagarse naturalmente en
dinero, se preocupe de reglamentar cómo
se hace efectiva esta opción tutelando los
derechos del accionista, como deberá ha-
cerlo la norma reglamentaria que se dicte
al respecto. Resulta inquietante, aunque
se trata de los dividendos que exceden del
mínimo obligatorio, que el accionista re-
ciba el pago de sus dividendos en accio-
nes de otra sociedad anónima abierta que,
aunque se tomen los resguardos del caso,
132
no se sabe si, a su turno, va a repartir
dividendos. Reiteramos que la participa-
ción en las utilidades es un elemento esen-
cial de la sociedad.
Los dividendos devengados que la so-
ciedad no hubiere pagado o puesto a dis-
posición de los accionistas dentro de los
plazos legales (art. 84) se reajustarán de
acuerdo con la variación que experimen-
te el valor de la unidad de fomento entre
la fecha en que éstos se hicieron exigibles
y la de su pago efectivo, y devengarán in-
tereses corrientes para operaciones reajus-
tables por el mismo período. Es interesan-
te esta norma en la medida en que cautela
el interés de los accionistas para que éstos
reciban un valor real por concepto de pago
de los dividendos a que tienen derecho,
poniéndolos a cubierto de la depreciación
monetaria, e instando de esta forma a las
sociedades a cumplir oportunamente con
la obligación de pagarlos.
Si los dividendos no son reclamados
por los accionistas en el plazo de cinco
años desde que se han hecho exigibles,
pertenecerán a los Cuerpos de Bomberos.
Vale la pena destacar que el legisla-
dor se ocupa ahora de un aspecto prácti-
co para que el accionista pueda cobrar
compulsivamente sus dividendos, el título
ejecutivo. En efecto, de acuerdo con lo
previsto por el artículo 83 L.S.A., la Super-
intendencia en las sociedades anónimas
abiertas, y un notario en las sociedades
anónimas cerradas, podrán certificar, a
petición de la parte interesada, una co-
pia del acta de la junta o del acuerdo del
directorio, o la parte pertinente de la mis-
ma, en que se haya acordado el pago de
los dividendos. Esa copia y el o los títulos
de las acciones o el documento que haga
las veces, constituyen título ejecutivo en
contra de la sociedad para demandar el
pago de esos dividendos.
Según el artículo 19 L.S.A., los accio-
nistas están obligados a devolver a la caja
social las cantidades que ya hubieren per-
cibido. Esta norma se reitera con lo ex-
presado en el artículo 2070 Nº 3º del
Código Civil en su texto fijado por el ar-
tículo 138 L.S.A.
 Derecho Comercial
501. Derecho de los accionistas a recupe-
rar su aporte al tiempo de la liquidación. El
capital social constituye para la sociedad
una deuda, por cuanto se ha formado
por los aportes que han realizado los so-
cios y se contabiliza como pasivo no exi-
gible. Salvo la hipótesis del aporte en
usufructo, que se aplica corrientemente
en las sociedades de personas, el aporte
se hace en dominio a la sociedad que
adquiere el bien que ingresa jurídicamen-
te a su patrimonio por la tradición, na-
ciendo para el socio un derecho personal
o de crédito para obtener la restitución
de su interés social al tiempo de la liqui-
dación.
En las sociedades anónimas, de acuer-
do con lo previsto por el artículo 117
L.S.A., sólo pueden hacerse repartos por
devolución de capital a sus accionistas una
vez pagadas o asegurado el pago de las
deudas sociales.
Los repartos que se efectúen durante
la liquidación, denominados en el dere-
cho comparado “dividendos de liquida-
ción o de superactivo”, según la legislación
nacional en vigor, deben pagarse en di-
nero a los accionistas, salvo acuerdo di-
ferente adoptado en cada caso por la
unanimidad de las acciones emitidas. Con
todo, la junta extraordinaria de accionis-
tas, por los dos tercios de las acciones
emitidas, puede aprobar que se efectúen
repartos opcionales, siempre que las op-
ciones ofrecidas sean equitativas, informa-
les y se ajusten a las condiciones que
determine el Reglamento.
La oferta de repartos opcionales du-
rante la liquidación debe hacerse cum-
pliendo las exigencias de los artículos 87
y 89 R.S.A.
El pago de repartos opcionales du-
rante la liquidación requiere acuerdo uná-
nime de las acciones emitidas (art. 94
R.S.A.).
Los dividendos de liquidación deben
repartirse a lo menos cada tres meses, y,
en todo caso, cada vez que en la caja se
hayan acumulado fondos suficientes para
pagar a los accionistas una suma equiva-
lente, a lo menos, al 5% del valor de sus
133
acciones. Respecto a los accionistas que
tienen derecho a recibirlos, a lo que ocu-
rre con su pago, a reclamos que pueden
intentarse, se aplican las reglas relativas al
pago de los dividendos contenidas en los
artículos 84 y 85 L.S.A., ya comentados.
502. Derecho a ceder su acción. El capi-
tal social de las sociedades anónimas está
representado en títulos cuya cesibilidad,
en principio, no admite limitaciones. En
las sociedades anónimas cerradas, que
siendo de capitales en la forma, mantie-
nen en la práctica rasgos “familiares” o
“personales”, se admite por la legislación
vigente que pueda limitarse la negociabi-
lidad de las acciones, justamente para per-
mitir que la sociedad, de este modo,
preserve, si sus socios lo desean, las ca-
racterísticas que hemos destacado. Sien-
do así, puede decirse que la libre cesión
de las acciones en las sociedades anóni-
mas cerradas es un elemento de la natu-
raleza que puede ser modificado por
estipulación estatutaria.
Por el contrario, en las sociedades
anónimas abiertas, la libre transferencia
de las acciones es elemento de su esencia
y los estatutos no pueden contener esti-
pulación alguna que la limite.
Los pactos particulares entre accionis-
tas relativos a cesión de acciones deben
ser públicos y depositados en la compa-
ñía a disposición de los demás accionis-
tas y terceros interesados, y debe hacerse
referencia a ellos en el Registro de Ac-
cionistas, so pena de tenerlos por no es-
critos (art. 14 inc. 2º L.S.A.). A diferencia
de lo que ocurre en el derecho francés
de sociedades anónimas, en el cual el le-
gislador reglamentó expresamente en los
artículos 274 a 276 de la Ley Nº 66-537,
de 24 de julio de 1966, los pactos relati-
vos a la limitación de la libre negociabili-
dad de las acciones, llamados clauses
d’agrément, la ley chilena en la materia se
limita a exigir que sean públicos, deposi-
tados en la sociedad a disposición de los
accionistas, anotados en el Registro de
Accionistas, bajo sanción de tenerlos por
no escritos. No puede desconocerse, sin
 Ricardo Sandoval López
embargo, que la norma del artículo 14
inciso 2º L.S.A., trasunta el propósito ge-
neral del legislador de proteger los dere-
chos de los accionistas mediante medidas
que contribuyen a la “transparencia” del
mercado de capitales, a fin de que cada
uno de ellos pueda saber qué está suce-
diendo en la sociedad anónima en la cual
ha invertido y que tal conocimiento sea
el antecedente que le permita tomar las
medidas del caso.
El derecho de los accionistas para suscri-
bir preferentemente acciones en los casos de au-
mento de capital lo analizamos al tratar del
capital social.
503. Derecho del accionista disidente para
retirarse de la sociedad. Es la primera vez
en nuestro medio que se reglamenta esta
prerrogativa del accionista de retirarse de
la sociedad, de no permanecer prisione-
ro de su título, en caso de no estar de
acuerdo con la forma como se llevan a
cabo los objetivos sociales. Consagrar esa
facultad significa poner en evidencia que
en el caso de las sociedades anónimas pre-
domina la personalidad jurídica frente a
los rasgos contractuales, los que no jue-
gan un rol determinante en su funciona-
miento. Este derecho a retiro nunca po-
dría concebirse en las sociedades de
personas, en las cuales el aspecto con-
tractual es predominante y la considera-
ción del sujeto resulta esencial. Como he-
mos indicado, en las sociedades de
capitales como la anónima el individuo
deviene fungible e interesa sólo su apor-
tación. De ahí que permitirle el retiro no
origine problemas ni consecuencias jurí-
dicas importantes.
El accionista que no esté de acuerdo
con los aspectos fundamentales respecto
de la sociedad de que forma parte pue-
de retirarse, previo pago que esta última
debe hacerle de sus acciones, según va-
lor de libro, en las compañías cerradas, y
al precio de mercado, en las sociedades
abiertas.
La novedad consiste en que la ley vi-
gente regula las causas que determinan
el retiro y la obligación de la sociedad de
134
comprarle las acciones al accionista disi-
dente, porque el derecho de marginarse
siempre había existido, sin la regulación
apropiada.
Al accionista disidente se le pagan las
acciones que tenía inscritas a su nombre
en el Registro de Accionistas, a la fecha
que determine su derecho a participar
en la junta en que se adoptó el acuerdo
al cual se opone o con el que disiente. El
pago se hace sin recargo alguno dentro
de los 60 días siguientes a la fecha de la
celebración de la junta en que se tomó el
acuerdo que motivó el retiro. Si no se
paga dentro de ese plazo, su valor debe
expresarse en unidades de fomento y de-
vengará intereses corrientes para ope-
raciones reajustables, a contar del venci-
miento de ese plazo.
Se considera como accionista disiden-
te aquel que en la respectiva junta se hu-
biere opuesto al acuerdo que da derecho
a retiro, o que, no habiendo concurrido
a ella, manifieste su disidencia por escri-
to a la fecha de la junta.
El nuevo texto del artículo 69 inciso
1º L.S.A., introducido por la Ley Nº 19.705,
señala que en caso de declaración de quie-
bra de la sociedad anónima se suspende
el ejercicio del derecho de retiro hasta
que no se paguen los créditos que exis-
tan al generarse ese derecho. Igual regla
se aplica en caso que la sociedad quede
sometida a un convenio aprobado con-
forme al Título XII de la Ley de Quie-
bras y mientras que esté vigente, a menos
que dicho acuerdo autorice el retiro o
cuando termine por las declaraciones de
quiebra.
504. Acuerdos que dan origen al derecho
de retiro. Se trata de decisiones de la jun-
ta de accionistas y no de acuerdos del
directorio. Los acuerdos relativos a las si-
guientes materias permiten ejercer el de-
recho de retiro:
1) La transformación de la sociedad;
2) La fusión de la sociedad;
3) La enajenación del 50% o más del
activo social, en los términos referidos en
el Nº 9) del artículo 67;
 Derecho Comercial
4) El otorgamiento de las cauciones
a que se refiere el Nº 11) del artículo 67;
5) La creación de preferencias para
una serie de acciones o el aumento o dis-
minución de las preferencias ya existen-
tes; pero en este caso el derecho de retiro
corresponde únicamente a los accionistas
disidentes de la o de las series afectadas;
6) El saneamiento de la nulidad cau-
sada por vicios formales de que adolezca
la constitución de la sociedad o alguna
modificación de sus estatutos que diere
este derecho;
7) Los demás casos que establezcan
la ley o sus estatutos, en su caso.
Como puede apreciarse el legislador
ha establecido que motivos que autorizan
disentir y retirarse de la sociedad, situa-
ciones que implican cambios profundos
de la estructura societaria, en la gestión
de la compañía, o que alteran los aspectos
fundamentales del pacto social o la rela-
ción del accionista con la sociedad.
505. Ejercicio del derecho de retiro. Este
derecho debe ejercerse dentro del plazo
fatal de 30 días corridos desde la fecha
de la junta que aprobó el acuerdo que lo
motiva.
En todo caso, el directorio puede con-
vocar a una nueva junta, que deberá cele-
brarse a más tardar dentro de los 30 días
siguientes al fin del plazo del ejercicio,
para que reconsidere o ratifique los acuer-
dos que motivaron el ejercicio del dere-
cho de retiro. Si esos acuerdos se revocan,
caducará el derecho de retiro respectivo.21
506. El interés social y los conflictos de
intereses. Uno de los aspectos más trascen-
dentales del derecho de sociedades con-
siste en el estudio de las situaciones de
conflicto que pueden surgir entre los so-
cios entre sí y entre ellos y la persona
jurídica que han creado.22
21
Véase el artículo 69 bis L.S.A., agregado por
la Ley Nº 18.660.
22
GUTIÉRREZ F ALLA, LAUREANO, Derecho Mercan-
til. Contrato societario y los derechos individuales de los ac-
cionistas. Editorial Astrea, Buenos Aires, 1988, p. 191.
135
El primer conflicto, regulado por el
derecho de sociedades es el relativo a los
derechos individuales de los accionistas,
o a su modalidad de “derecho de las mino-
rías”, que se enfrentan o chocan con el
grupo mayoritario; la legislación estable-
ce normas para evitar que este último no
abuse de su posición preeminente violan-
do intereses jurídicamente protegidos.
El otro gran conflicto que puede pre-
sentarse es el que se produce entre el
interés de los accionistas y los intereses
propios del ente corporativo creado por
ellos mismos.
En suma, interés individual e interés
colectivo representan los términos esen-
ciales de un conflicto inminente en toda
institución humana, correspondiendo a
la ley resolverlo señalando la prevalencia
del uno o del otro, pero que no puede
eliminar mediante una completa absor-
ción del uno por el otro.
Veremos entonces cómo se resuelven
estos conflictos en el contexto de la legis-
lación nacional y con algunas referencias
al derecho comparado, abordando, en
primer término, el conflicto entre los so-
cios mismos, para lo cual se requiere res-
ponder básicamente a dos interrogantes:
¿Quién tiene derecho a expresar la vo-
luntad social? ¿Es la voluntad colectiva
del órgano al cual la ley le confiere la
facultad de expresarla, omnipotente res-
pecto de los integrantes del grupo?
Para responder a estas interrogantes
es preciso dilucidar cuál es el interés jurí-
dicamente protegido por el derecho de
sociedades, es decir, determinar si se tra-
ta del derecho de la sociedad o del dere-
cho de los individuos asociados, y además
esclarecer si la legislación vigente contem-
pla o no la existencia de un interés de la
persona jurídica diferente del interés de
los accionistas que la constituyeron. Esto
nos obliga a comenzar el análisis refirién-
donos, en primer lugar, al principio ma-
yoritario, para luego comentar cuáles son
sus limitaciones.
507. Principio mayoritario. Tiene su ori-
gen en el voto mayoritario en los debates
 Ricardo Sandoval López
de los cuerpos colegiados en Grecia, pero
se desarrolla a partir de la Edad Media.
En los comienzos, en el derecho germá-
nico se exigía la unanimidad para la vali-
dez de los acuerdos corporativos, la
minoría tenía que recurrir a las armas
para imponer su criterio. La Iglesia ad-
mitió siempre que el principio del voto
mayoritario era suficiente para dar vali-
dez a los acuerdos sobre la base del con-
cepto omnes ut universsi el ut singuli, y
estableció el carácter de universitas de las
corporaciones en las cuales el voto mayo-
ritario equivale al voto de todos.
Durante el siglo XIX, y teniendo en
cuenta estos antecedentes históricos, nace
por una parte la doctrina de Savigny so-
bre la persona jurídica como ente ficticio,
y se elabora, por otra parte, la teoría orga-
nicista de Von Gierke. Ambas concepcio-
nes son el punto de partida de todas las
elaboraciones actuales sobre el tema, ad-
mitiéndose por la doctrina que el voto
de la mayoría equivale al voto de enti-
dad, colectividad o corporación.
Admitido el principio mayoritario, al
mismo tiempo surgió la necesidad de ir
protegiendo a los miembros individuales
de las corporaciones contra el predomi-
nio o la tiranía de las mayorías. Para lo-
grar dicha protección se ideó la teoría de
los derechos individuales de los socios,
cuyo fundamento histórico se encuentra
en la distinción entre los derechos indivi-
duales libres y los derechos particulares
corporativos, sustentada por el derecho
canónico.
Los derechos individuales de los so-
cios constituyen un límite al principio
mayoritario, porque frente a ellos no pue-
de predominar la voluntad de la mayo-
ría, aun cuando la mayoría se considere
como la expresión de un interés social
autónomo. En las legislaciones sobre so-
ciedades comerciales más recientes, los
derechos individuales se dividen en tres
grandes grupos, a saber:
a) derechos individuales inderogables que
como tales se sustraen del poder de la
colectividad, porque ni los estatutos ni
136
las decisiones de los órganos sociales pue-
den abrogarlos;
b) derechos sociales y corporativos, en los
cuales el interés del accionista está subor-
dinado al interés del grupo y por lo mis-
mo sometido a la decisión de la colectivi-
dad; respecto de ellos se mantiene el
principio mayoritario y
c) derechos individuales corporativos de
carácter complejo, que son aquellos en
los que los intereses individuales y los
intereses de la colectividad “compare-
cen conjuntamente”, pudiendo decidir
la corporación con el consentimiento del
accionista individual; el ejemplo más des-
tacado de ellos es la prerrogativa de crear
o de suprimir acciones preferentes en una
sociedad ya constituida, porque además
de la mayoría de la junta general extraor-
dinaria de accionistas, requiere también
el acuerdo de los accionistas de la serie
afectada (art. 69 L.S.A.).
La elaboración original de la teoría
de los derechos individuales del accionis-
ta estaba fundada sobre la base de la igual-
dad de los intereses entre los accionistas
y en una noción estática de la corpora-
ción, lo que se consideró un error. Esto
motivó una variante en la doctrina de los
derechos individuales del accionista, em-
pezando a crearse junto con la noción
de derecho individual, la idea del interés
social, que representa el verdadero límite
de los poderes de la mayoría.23 Veremos
a continuación algunos aspectos del inte-
rés social.
508. El interés social. Algunos autores
como Aurelio Candian niegan la existen-
cia de un interés social distinto del interés de
los accionistas,24 pero mayoritariamente la
doctrina acepta la idea del interés social
y se divide en dos grandes tendencias.
Según la primera tendencia, el interés
social es el interés propio de la colectividad,
23
Véase HOUIN, ROGER, L’abus de personalité mo-
rale dans les sociétés por actions en droit français, en es-
tudio en memoria de Sraffa, t. I, p. 349.
24
CANDIAN, AURELIO, Per la qualificazione del con-
tratto di societá commerciale, Riv. Soc., 1963, p. 258.
 Derecho Comercial
distinto y superior al interés de los accio-
nistas.25 Dentro de esta concepción es más
conveniente apoyar el interés social (la
empresa mercantil organizada como so-
ciedad anónima) que proteger a los accio-
nistas integrantes de la misma. Cuando el
legislador adopta esta noción se entiende
que privilegia la protección de los intere-
ses superiores del Estado. La doctrina del
interés social concebido de esta manera
debilita y restringe los derechos individua-
les de los accionistas, que vienen a ocupar
“un segundo plano” respecto de las nece-
sidades propias de la empresa que han
creado al constituir la sociedad.
El derecho de sociedades como una
expresión del Estado, en el contexto de
esta tendencia del interés social, estaría su-
jeto al régimen económico que éste está
aplicando y por lo mismo debería incluir
los principios básicos en que se apoya el
sistema económico, dándose en él cabida
a los intereses públicos. Esta concepción,
llevada a sus últimas consecuencias, impor-
ta concebir al derecho privado como un
instrumento de la organización política.
La segunda tendencia acerca del inte-
rés social está basada en la noción contrac-
tual de la naturaleza jurídica de la sociedad.
Según esta doctrina, el interés social se identi-
fica con el resguardo de los derechos de los accio-
nistas, porque en último término la sociedad
no es sino un medio elegido por los socios
para crear y distribuir los beneficios que se
generan con la gestión social. Ferrara opi-
na que la sociedad anónima “es un instru-
mento creado para el interés de los socios
y destinado a operar en su interés, lo que
no significa que la ley no se preocupe de
otros intereses”.26
En la doctrina italiana moderna se
afirma que el interés social no es más que el
interés de los socios, pero se trata de “un
interés que no corresponde” a la suma
25
Véase VON RATHENAU, Vel Aktienwesen, Riv.
Soc., 1960, p. 918, ISEY (Alemania), y VERRUCOLI y
GASPERONI, NICOLE, Le azione a favore dei prestatori
de lavoro, Rev. Soc., 1963, p. 963.
26
FERRARA , F., La reforma della societá, Rev. Soc.,
1962, p. 187.
137
de intereses individuales extrasociales de
cada uno de los socios, sino del interés
de los accionistas como miembros del ente
colectivo sociedad.
Atendida la circunstancia que la so-
ciedad nace de un contrato cuyo objeto
es efectuar aportes para repartir ganan-
cias entre los socios, el interés social no
puede ser otro que satisfacer el interés
de los individuos que la crearon.
Dentro de esta concepción hay que con-
siderar, sin embargo, que los intereses de
los socios son por naturaleza intereses egoís-
tas, ya que cada accionista trata de lograr
una mayor ventaja para sí mismo, de ma-
nera que habría que preguntarse si los in-
tereses de los accionistas pueden predomi-
nar sobre los intereses de la sociedad. En
respuesta a esta interrogante habría que
señalar “que los intereses particulares de
un accionista” deben conciliarse con el in-
terés común, autolimitándose los intereses
propios en favor del fin social.
En el derecho nacional podemos pos-
tular que el interés social no es un interés
superior y diverso al interés de los socios. El
interés de los socios no es un interés extra-
social, sino que consiste en lograr, a tra-
vés de la sociedad, las ventajas que no
podrían lograr individualmente, es decir,
el fin común.
509. Posición de la legislación chilena so-
bre conflictos de intereses. Sin duda que en
nuestro derecho para resolver conflictos
de intereses podemos recurrir al principio
mayoritario. En efecto, tal principio se en-
cuentra consagrado en numerosas dispo-
siciones, entre las que podemos citar el
artículo 61 L.S.A., relativo a quórum y ma-
yorías en el funcionamiento de las jun-
tas; el artículo 66 L.S.A., referente a las
elecciones dentro de las juntas; el artícu-
lo 67 L.S.A., sobre mayorías calificadas y
artículo 69 L.S.A., que establece los lími-
tes hasta donde puede llegar la mayoría,
consagrando el derecho de retiro del ac-
cionista disidente.
El interés social es el límite impuesto
por el legislador al principio mayoritario
y constituye un mecanismo para dirimir
 Ricardo Sandoval López
conflictos, toda vez que según lo dispues-
to en el artículo 30 L.S.A., “los accionistas
deben ejercer sus derechos sociales res-
petando los de la sociedad y los de los
demás accionistas”.
Fundados en la disposición legal re-
cién transcrita, sostenemos que en el de-
recho nacional el interés social no es un interés
de los socios, porque el interés de los socios no es
un interés extrasocial, sino que consiste en lo-
grar, a través de la sociedad, las ventajas que
no podrían lograr individualmente, es decir, el
fin común. En otros términos, esto equiva-
le a afirmar que nuestro derecho de socie-
dades anónimas reconoce la existencia de
un interés social, pero no lo consagra como
un interés superior y distinto al de los so-
cios que formaron la sociedad.
Sección II
El funcionamiento de la sociedad
anónima
510. Principios. La sociedad anónima
está dotada de tres categorías de órganos
para permitir su funcionamiento:
a) Los órganos de administración o
gestión, cuyos miembros no son manda-
tarios de los socios sino elegidos por otro
órgano, que es la Junta General de Ac-
cionistas. Son el Directorio, el Presidente
del Directorio y los gerentes;
b) Los órganos deliberantes, que son
las juntas generales ordinarias y extraordi-
narias de accionistas, donde se expresa, al
menos teóricamente, la voluntad de los
socios, y
c) Los órganos de fiscalización, en-
cargados de controlar la regularidad de
la administración social, constituidos por
los inspectores de cuentas y los auditores
externos.
El funcionamiento de la sociedad
anónima –como bien lo destaca el pro-
fesor Claude- J. Berr–27 está sometido a
27
BERR, CLAUDE-J. La place de la notion de con-
trôle en droit des sociétés, MÉLANGES , DANIEL BASTIAN,
Droit de Sociétés, Dalloz, París, 1974, p. 5.
138
un conjunto de reglas abstractas desliga-
das de la realidad. Los asociados titula-
res de derechos sobre el capital y los
beneficios participan de la vida social por
medio de su derecho de voto proporcio-
nal, en principio, al capital que poseen.
Los dirigentes investidos del derecho de
administrar los negocios sociales se es-
fuerzan en realizar el objeto de la socie-
dad, y las personas que la ley encarga de
verificar las cuentas con grandes atribu-
ciones de investigación cumplen con el
deber de verificar y de someter a la apro-
bación de los socios las operaciones efec-
tuadas por los dirigentes. Todo esto se
desarrolla en el mundo aséptico de la
norma de derecho y bajo el lejano y even-
tual control de los tribunales que pue-
den siempre “dirimir las diferencias entre
los asociados”. Poco importa que, en el
hecho, las asambleas generales sean fic-
ticias, que las decisiones sean aprobadas
por medio de la técnica de los poderes
en blanco, por aquellos que sólo deben
contentarse con presentarlas, que los co-
misarios de cuentas hayan formado par-
te durante largo tiempo del círculo de
amigos de los dirigentes y que se hayan
mostrado particularmente discretos res-
pecto de ellos. El derecho clásico de so-
ciedades se desinteresa de lo concreto.
Pero si el legislador no se pone en guar-
dia y deja cavar una fosa entre el dere-
cho y la realidad, no ha presentido los
peligros que amenazan a las construc-
ciones demasiado abstractas. Estas últi-
mas han llegado a ser vacías de todo
sentido y no han podido abordar los ver-
daderos problemas que se plantean en
las sociedades. Ha correspondido a la
doctrina contemporánea, y no es un pe-
queño mérito, proponer análisis nuevos
y proporcionar una explicación científi-
ca a ese desajuste insolente entre el de-
recho y la realidad. La noción de control,
precisamente, constituye un instrumen-
to de investigación notable. Revelando
el carácter falaz de los esquemas tradi-
cionales, ella sirve de punto de partida a
un análisis realista de los mecanismos so-
cietarios. Pero esto ha tenido también
 Derecho Comercial
como efecto –y es sin duda su aspecto
más corrosivo– preparar un verdadero
trastorno de los fundamentos institucio-
nales del derecho de sociedades.
El derecho chileno no constituye una
excepción a los regímenes de funciona-
miento de las sociedades anónimas, pre-
vistos en la mayoría de las legislaciones,
al reconocer la existencia de estas tres
categorías de órganos. Sin embargo, lo
que hace la diferencia es que durante el
funcionamiento de los órganos sociales
la actividad de un servicio público esta-
tal, la Superintendencia, va a asegurar la
observancia de la ley, de los reglamentos
y de los estatutos sociales, en forma inde-
pendiente del control ejercido por los ór-
ganos de la sociedad anónima abierta.
Si nos referimos a las normas de la
Ley Nº 18.046, que reglamentan aspectos
relevantes del funcionamiento de la socie-
dad anónima, en términos generales pue-
de decirse que la nueva ley introduce
algunos cambios, como las reglas de pro-
tección de las minorías; derecho a retiro
de los accionistas disidentes; la limitación
del control externo que ejercía la Super-
intendencia sobre todas las sociedades anó-
nimas desde su nacimiento hasta la
liquidación, que ahora se hará efectiva so-
bre las sociedades anónimas abiertas, que
son las menos, pero las más importantes
del país; algunos progresos en el sistema
de fiscalización interna o control delega-
do, complementados por el Decreto
Nº 3.538, que crea la Superintendencia de
Valores y Seguros, que incrementa sus fa-
cultades inspectivas. Para cautelar los inte-
reses de los accionistas y de terceros se
establece, como sistema general, la respon-
sabilidad solidaria de los directores y del
gerente, por los perjuicios que causaren
por su administración dolosa o culpable.
La Ley Nº 18.046, sobre Sociedades
Anónimas, en actual vigencia, refuerza el
control por la vía de la responsabilidad
pecuniaria personal. Aún no pueden apre-
ciarse los resultados que esta innovación
va a originar, los que estarán en relación
directa con la mayor o menor severidad
de las sentencias que en el futuro se pro-
139
nuncien respecto de las acciones destina-
das a hacerla efectiva. En cualquier caso,
vale la pena destacar que el derecho chi-
leno, en cierta medida, se actualiza con-
cordando con la tendencia del derecho
contemporáneo de sociedades de sancio-
nar drásticamente a quienes tienen la res-
ponsabilidad de administrar negocios
sociales. En Francia existe un verdadero
derecho penal de sociedades comercia-
les, porque la ley de 1966 fue creando las
figuras tipo, las acciones, los procedimien-
tos para hacerlas efectivas y las sancio-
nes. Es más, en los últimos tiempos se
desarrolla el derecho penal de los nego-
cios, con un ámbito más extenso. Es pre-
cisamente este tipo de normas las que se
echan de menos en nuestro país; de ahí
que nos parezca significativo el leve pro-
greso que en este campo representa la
Ley Nº 18.046.
Por otra parte, es interesante poner
de relieve que la Ley de Sociedades Anó-
nimas implica asimismo un avance en
cuanto a la naturaleza de la relación en-
tre la sociedad anónima y sus administra-
dores. En efecto, a diferencia de lo que
ocurría en los artículos 424, 457, 458 del
Código de Comercio, en que se califica-
ba de “mandatarios” de la sociedad a los
directores, la ley vigente se inclina por la
noción de “órgano”, carácter que tiene,
a nuestro juicio, el directorio, dotado de
poderes de representación propios, que
actúa colegiadamente. Los artículos 1º y
31 de la ley, que definen y señalan el
modo de administración, respectivamen-
te, no contienen en parte alguna el tér-
mino “mandatarios”.
Asimismo, el artículo 38 de la ley en
vigencia impide la revocación individual
de los directores, lo que ahora sólo pue-
de hacerse respecto de todos ellos en con-
junto. Bajo la vigencia del Decreto con
Fuerza de Ley Nº 251, de 1931, y antes
de la promulgación de la Ley Nº 17.308,
de 1970, la Superintendencia había pre-
cisado qué alcance del principio de la
revocabilidad del mandato de los admi-
nistradores o directores es de orden pú-
blico, no pudiendo renunciarse por las
 Ricardo Sandoval López
partes del contrato.28 Como puede apre-
ciarse, el legislador ha ido siguiendo al-
gunos criterios de interpretación que ha-
bía fijado la autoridad de control, que
ahora han plasmado en el texto mismo
de la ley.
Como lo habíamos sostenido anterior-
mente,29 la idea de los “poderes legales”
del directorio, órgano de la sociedad anó-
nima, resulta acogida en el texto de la
Ley Nº 18.046. En efecto, según el artícu-
lo 40, el directorio no necesita disponer
de un mandato que especifique el ámbi-
to y detalle de sus atribuciones y faculta-
des, por cuanto está investido de todas
las facultades de administración y dispo-
sición que la ley o el estatuto no establez-
can como privativas de la junta general
de accionistas, sin que sea necesario otor-
garle poder especial alguno, inclusive para
aquellos actos o contratos respecto de los
cuales las leyes exigen esta circunstancia.
Aquí se advierte claramente que el legis-
lador ha seguido el modelo y la expe-
riencia del derecho francés de sociedades
comerciales de la Ley Nº 66-537, de 24
de julio de 1966, y sus posteriores modifi-
caciones, que, respecto de todas las for-
mas societarias que reglamenta, establece
que sea para los gerentes, consejo de ad-
ministración, directorio, etc., la idea de
poderes legales que les permiten actuar
en todo caso en representación de la so-
ciedad dentro de los límites del objeto
social, sin que tengan valor las limitacio-
nes contractuales en este sentido respec-
to de terceros. Se protege así la apariencia
y se logra que los actos jurídicos de las
personas morales produzcan efectos, por-
que precisamente se celebran para ello y
se impide que se vean expuestos a nuli-
dad o inoponibilidad. Claro está que el
28
Oficio Nº 485, de 13 de agosto de 1935.
29
SANDOVAL LÓPEZ, R ICARDO, Les caractères fon-
damentaux du fonctionnement de la société en droit chi-
lien, Revue et Journal des Sociétés, París, Francia,
Nº 1-1976; Grudzuge des Funktionsstatus von Aktienge-
sellschaften des Chilenischen Rechts, en Vergleichende
Rechswissenchaft, Heidelberg, República Federal
Alemana, Nº 1, marzo de 1979.
140
derecho chileno no llega a este avance
todavía respecto de todos los tipos de so-
ciedades, pero es significativo que se es-
tablezca que el directorio es un órgano
social y que actúa con poderes legales,
en los límites del objeto social. Sin em-
bargo, la pluralidad de objeto parece des-
favorecer este progreso, pero ello es sólo
aparente, por cuanto ya dijimos que el
objeto múltiple de la sociedad anónima,
ahora admitido, no debe confundirse con
objeto indeterminado. La determinación
del objeto es fundamental para la actua-
ción del órgano de gestión dentro de sus
límites.
Puede decirse que en virtud de las
modificaciones introducidas por la actual
Ley Nº 18.046, el directorio actúa cole-
giadamente, en sala legalmente consti-
tuida, lo que significa que debe ser
convocado bajo determinadas condicio-
nes y que sus acuerdos deben tomarse
según ciertas mayorías previstas por la ley
o en los estatutos. La voluntad social ra-
dica en el órgano y se forma con los me-
canismos de quórum y mayoría previstos
para su funcionamiento.
Si nos inclinamos por la posición de
que los miembros del directorio no son
mandatarios y que la voluntad social se
genera en el órgano, no son aplicables
las normas de los artículos 395 y siguien-
tes del Código de Comercio, cuando los
estatutos (fuente del mandato) no deter-
minan sus poderes. Siguiendo la idea del
mandato, los administradores de las so-
ciedades sólo pueden ejecutar válidamen-
te los actos y contratos comprendidos en
el giro ordinario de la sociedad o que
sean necesarios o conducentes a la con-
secución de los fines propuestos (arts. 387
y 397 del Código de Comercio), en vir-
tud del llamado de la especialidad. Esto
implica asimismo distinguir entre actos
de administración y actos de disposición
y, para cada caso, examinar los estatutos,
con el fin de determinar si tal o cual acto
o contrato que no aparece expresamente
señalado entre las facultades está dentro
del objeto social, comprendido en el giro
ordinario, para saber si la sociedad resul-
 Derecho Comercial
ta obligada. Creemos que ya es innecesa-
ria esta preocupación porque el directo-
rio como órgano tiene poderes legales
propios, aun cuando no contamos con el
valioso antecedente de la historia fidedig-
na del establecimiento de la ley para en-
riquecer nuestra posición.
La Ley Nº 18.046 no innova en cuan-
to a la existencia de un directorio provi-
sorio y de un directorio definitivo, la
forma como se elige este último por el
órgano deliberante, asamblea de accio-
nistas. Sin embargo, el artículo 66 consa-
gra legislativamente la posibilidad de
omitir la votación y elegir al directorio
por aclamación, con el acuerdo unánime
de todos los accionistas presentes en la
junta. La autoridad de control se había
pronunciado a favor de esta posibilidad,
lo que nosotros destacamos como una cu-
riosidad del derecho chileno de socieda-
des anónimas antes de la promulgación
de la ley ahora vigente.30
Si por cualquier causa no se celebrare
en la época estipulada la reunión de la
junta de accionistas llamada a hacer la elec-
ción de los miembros del directorio, se
entenderán prorrogadas las funciones de
los que hubieren cumplido su período has-
ta que se les nombre reemplazante, y el
directorio está obligado a convocar, den-
tro del plazo de 30 días, a una asamblea
para hacer el nombramiento (art. 34).
No hay inconveniente, según el texto
vigente, para que los estatutos de una so-
ciedad anónima contemplen la existencia
de directores suplentes de cada titular es-
pecíficamente, los que reemplazarán a
cada cual en forma transitoria en caso de
ausencia o impedimento temporal, y de
modo definitivo, en caso de vacancia, los
suplentes tienen siempre derecho a asistir
a las sesiones del directorio con derecho a
voz, pero sólo tienen derecho a voto cuan-
do reemplazan al titular respectivo.
30
S ANDOVAL LÓPEZ, RICARDO, Le fonctionnement
de la société anonyme au Chili, Thèse de Doctorat en
Droit Privé, Université des Sciences Sociales, Gre-
noble II, U.E.R. Faculté de Droit, France, 1974.
141
Cuando se produce vacancia en el
puesto de un director titular y en el de
suplente, en su caso, debe procederse a
la renovación total del directorio en la
próxima junta ordinaria de accionistas
que deba celebrarse por la sociedad y
en el intertanto el directorio podrá
nombrar a un reemplazante (art. 32 inc.
final).
Corresponde estipular en los estatu-
tos si los directores serán o no remune-
rados por sus funciones, y en caso de
serlo, la cuantía de las remuneraciones
será fijada anualmente por la junta or-
dinaria de accionistas. En este sentido
cambia la orientación seguida por la legis-
lación con respecto a las normas estable-
cidas por la Ley Nº 17.308 de 1970, que
fijaban límites a las remuneraciones y las
hacían proporcionales a los beneficios
obtenidos en el ejercicio y proporciona-
les a los dividendos efectivamente repar-
tidos.
Las reglas del artículo 102 del De-
creto con Fuerza de Ley Nº 251 en su
texto fijado por la Ley Nº 17.308, de
1970, hoy derogadas, traducían el pro-
pósito del legislador de aquella época
de democratizar la sociedad anónima
para rescatar la confianza del público y
en particular del pequeño ahorrante en
ella, protegiendo de esta suerte el dere-
cho fundamental de todo asociado de
participar en la distribución de dividen-
dos. En la medida en que se limitan o
reglamentan las remuneraciones de los
miembros del órgano de gestión, se cau-
tela que una parte de las utilidades sea
repartida como dividendo. La libertad
restablecida en este dominio puede oca-
sionar situaciones de abuso que rindan
ilusorio el derecho del accionista a las
utilidades sociales.
En la memoria anual que las socieda-
des anónimas abiertas sometan a la apro-
bación de la asamblea de accionistas,
deberá constar toda remuneración que
los directores hayan percibido de la so-
ciedad durante el ejercicio respectivo, in-
cluso las que provengan de funciones o
empleos distintos del ejercicio de su car-
 Ricardo Sandoval López

go, o por concepto de gastos de repre- Párrafo I

sentación, viáticos, regalías y, en general,
Los órganos de gestión
todo otro estipendio. Estas remuneracio-
nes especiales deberán presentarse deta-
511. La gestión de la sociedad anóni-
llada y separadamente en la memoria,
ma en Chile está asegurada por el direc-
avaluándose aquellas que no consistan en
torio, constituido por miembros revoca-
dinero.
bles nombrados por la asamblea general
Por otra parte, la Ley Nº 18.046 es-
de accionistas. Si nos atenemos a las dis-
tablece un sistema de inhabilidades para
posiciones del derecho positivo chileno,
ser director de toda sociedad anónima
es difícil establecer la diferencia entre la
y causales especiales aplicables sólo para
administración propiamente tal, en ma-
los directores de sociedades anónimas
nos del directorio, y la dirección general
abiertas. En ningún caso exige la ley
de la sociedad en manos del presidente
que los miembros del directorio sean
del directorio, secundado por el o los ge-
accionistas, ni que detenten una deter-
rentes. En el derecho francés nosotros
minada cantidad o porcentaje mínimo
sabemos que la diferencia es bastante cla-
de acciones, sin perjuicio de que el es-
ra entre las funciones del Consejo de Ad-
tatuto de las sociedades anónimas ce-
ministración, órgano de gestión, y las del
rradas puede contener alguna disposi-
presidente de este Consejo y las de los
ción en sentido contrario. La nueva ley
directores generales adjuntos, órganos de
reitera que la verdadera sociedad de ca-
dirección en la sociedad anónima de tipo
pitales es administrada, generalmente,
tradicional francesa.
por terceros designados por su califica-
En la práctica, en Chile la diferencia
ción profesional, distinguiéndose así
entre los órganos de gestión y los órga-
entre la gestión social y la propiedad
nos de dirección general es perfectamente
de la empresa. No ocurre lo mismo en
reconocida, tanto más cuanto que algu-
las sociedades anónimas cerradas, en las
nos estatutos de sociedades anónimas tra-
cuales, como hemos dicho, perdura un
tan separadamente las tareas de la
“aspecto personal o familiar”; de ahí que
administración de los deberes de la di-
sus estatutos puedan contener estipula-
rección general.31 Creemos que es nece-
ciones destinadas a preservar la propie-
sario hacer aparecer en este estudio la
dad y la administración en unas mismas
distinción fundamental entre las diferen-
manos.
tes funciones existentes en la gestión so-
Se mantiene, con algunas variantes
cial de la sociedad anónima chilena, aun
propias de la evolución política que ha
cuando en el marco del derecho positivo
sufrido el país en los últimos tiempos, el
ella sea difícil de despejar. La doctrina
régimen de incompatibilidad entre el car-
de los autores nacionales no ha destaca-
go de director de sociedad anónima y al-
do esta distinción.32
gunas funciones públicas. Este rasgo
original lo había introducido la Ley
Nº 17.308, de 1970, en el derecho chile-
no aplicable a este tipo societario. 31
Véase CRISTIÁN LEWIS GÓMEZ, “El estatuto tipo
El estudio del funcionamiento de la de la sociedad anónima”, en La Sociedad Anónima en
Chile, obra colectiva dirigida por Rafael Cañas Las-
sociedad anónima supone analizar las re- tarria, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, p. 79.
glas jurídicas que regulan los diferentes 32
Cfr. RAFAEL EYZAGUIRRE, Derecho Comercial, Ed.
órganos sociales. Lo haremos en tres pá- Universitaria, Santiago, 1958, pp. 398 y ss.; ENRIQUE
rrafos separados, a saber: Párrafo I: Los MUNITA, Derecho Comercial, Ed. Universitaria, Santiago,
órganos de gestión o de administración; 1956, p. 391; ARTURO DAVIS, Sociedades Civiles y Comer-
ciales, Ed. C. Gibbs, Santiago, 1963, pp. 148 y ss.; LUIS
Párrafo II: Los órganos deliberantes o jun- HERRERA REYES, Sociedades anónimas, estudio institucio-
tas de accionistas, y Párrafo III: Los órga- nal en el derecho vigente, pp. 196 y ss.: GABRIEL PALMA
nos de control o de fiscalización. ROGERS, Derecho Comercial, Ed. Nascimento, Santiago,

142
 Derecho Comercial
512. El directorio, órgano de administra-
ción propiamente tal. Hemos visto que la
estructura orgánica de la sociedad anóni-
ma supone la existencia de tres órganos
que aseguran su funcionamiento, cuyas la-
bores están reguladas por la Ley Nº 18.046,
sobre la materia.
La normatividad vigente distribuye las
diferentes funciones entre los órganos de
administración, los deliberantes o junta y
los de control o fiscalización. Los órga-
nos quedan investidos de poderes y suje-
tos a ciertos deberes, que deben desem-
peñar, con el propósito de armonizar los
intereses individuales de los accionistas y
someterlos al interés común de la socie-
dad. El conocimiento de la regla jurídica
es indispensable para saber cómo debe
desarrollarse, en la consecución del obje-
to social, el ejercicio de los poderes y de-
beres de los que está dotado cada órgano
para cumplir su función. Cuando la ac-
tuación de los miembros titulares del ór-
gano se encuadra en la reglamentación
que regula el ejercicio de sus facultades y
deberes, los actos ejecutados de esta suer-
te, por quedar comprendidos en el do-
minio de competencia de dicho órgano,
son formalmente apropiados para la rea-
lización de la finalidad prevista en la nor-
ma que regula la estructura del órgano.
A la inversa, la actuación inapropiada a
las normas relativas a la competencia del
órgano origina un efecto no deseado por
el legislador y produce una consecuencia
indirecta, que puede consistir en la nuli-
dad del acto, en la posibilidad de revo-
carlo, o en fin, si tal acto comporta per-
juicios, da lugar a la indemnización por
parte del autor en favor de la víctima del
daño.
Es necesario, en consecuencia, fijar
dentro de qué márgenes puede el titular
del órgano ejercer sus poderes, sin que
se originen los efectos indirectos implíci-
1941, p. 211; JULIO OLAVARRÍA ÁVILA, Manual de Dere-
cho Comercial, 3ª edición, Barcelona, 1970, Nº 443,
p. 370; RAÚL VARELA VARELA, Derecho Comercial, Ed.
Universitaria, Santiago, 1959, t. II, Nos 309 y ss.
143
tos en la norma. Además, se requiere es-
tablecer qué principios y cuáles reglas ju-
rídicas regulan la competencia de cada
órgano, cómo las funciones de cada uno
de ellos limitan las que pueden desarro-
llar los otros órganos, y, por último, es
preciso determinar la relación derivada
de la jerarquía y de la coordinación de
los órganos entre sí, establecida para el
ejercicio de las funciones reservadas en
la ley o en el estatuto social como pro-
pias a cada uno de ellos.
En la distribución de funciones se con-
fiere a la junta de accionistas, órgano
supremo por excelencia de la sociedad
anónima, la misión de formar original-
mente la voluntad social. Al directorio,
en tanto órgano de administración pro-
piamente tal, se le confía la gestión de
los negocios sociales. Por último, a los
inspectores de cuentas o auditores exter-
nos se les encarga la tarea de fiscalizar la
administración. Sin embargo, esta división
no es tan tajante como pudiera pensarse,
porque la facultad de expresión de la vo-
luntad social no corresponde exclusiva-
mente a la junta de accionistas, sino
también al órgano de gestión y, en cierta
medida, al órgano de control.
513. Concepto de directorio. Según las
reglas de la nueva Ley de Sociedades Anó-
nimas, respecto de las cuales hemos an-
ticipado algunos comentarios, puede
decirse que el directorio es un órgano
colegiado, necesario y permanente, cu-
yos miembros, accionistas o no, se desig-
nan periódicamente por la junta de
accionistas y cuya función es realizar to-
dos los actos de administración ordinaria
y extraordinaria, representando a la so-
ciedad ante terceros y asumiendo respon-
sabilidad solidaria por las infracciones a
los deberes que les imponen la ley, el re-
glamento y los estatutos.
De la definición se desprenden las si-
guientes características:
a) Órgano colegiado, en el sentido de
que los poderes se le confieren al direc-
torio mismo como cuerpo y ninguno de
sus miembros puede ejercerlos individual-
 Ricardo Sandoval López
mente con independencia de los demás
directores. Las facultades de administrar
y representar a la sociedad son propias
del directorio como órgano colectivo, cu-
yas decisiones se adoptan en sala legal-
mente constituida, previa deliberación y
votación de sus miembros (art. 39 inc. 1º
de la Ley Nº 18.046).
b) Órgano necesario, ya sea en la cons-
titución de la sociedad anónima como en
su funcionamiento posterior.
c) Órgano permanente, en cuanto a que
la gestión administrativa se ejerce en for-
ma continua, a diferencia de lo que ocu-
rre con las juntas de accionistas, que se
reúnen sólo en las oportunidades que se-
ñalan la ley o los estatutos. Las normas
de los artículos 32 y 34 de la Ley Nº 18.046
confirman el carácter permanente del di-
rectorio, al establecer reglas sobre direc-
tores suplentes y prórroga de funciones
de los directores en ejercicio.
d) Integrado por accionistas o no, según
lo que establezcan sus estatutos.
e) Periódicamente nombrados por la jun-
ta, según el plazo de duración fijado en
los estatutos sociales (arts. 31 inc. 1º y 56
Nº 3º, 1ª parte), o la hipótesis de su revo-
cación en cualquier tiempo, con excep-
ción del directorio provisorio, que se
nombra en la escritura fundacional
(art. 4º Nº 11).
f) Investido de la facultad de efectuar to-
dos los actos de administración ordinaria y
extraordinaria. Según el artículo 40 inciso
1º de la Ley Nº 18.046, le corresponden
todas las facultades de administración y
disposición que la ley o el estatuto no
establezcan como privativas de la junta
general de accionistas, sin que sea nece-
sario otorgarle poder especial alguno, in-
clusive para aquellos actos o contratos con
respecto de los cuales las leyes exijan esta
circunstancia.
g) Representar a la sociedad ante terce-
ros. Función que se desprende de la nor-
ma legal recién citada: “El Directorio de
una sociedad anónima la representa ju-
dicial y extrajudicialmente...”. A la junta
le corresponde la expresión de la volun-
144
tad interna y al directorio la expresión
de la voluntad externa.
h) Asumiendo responsabilidad solidaria.
Por las infracciones legales o estatutarias.
Esta responsabilidad se produce por no
ejercer la función administrativa conforme
a la ley y estatutos. Los directores deben
emplear en el ejercicio de sus funciones
el cuidado y diligencia que los hombres
emplean ordinariamente en sus negocios
y responden solidariamente de los perjui-
cios causados a la sociedad y a los accio-
nistas por sus actuaciones dolosas o
culposas (art. 41 de la Ley Nº 18.046).33
514. Naturaleza jurídica de la relación
entre la sociedad y los directores. La autono-
mía de que goza el órgano de gestión
frente a los otros órganos sociales y, en
especial, frente a la junta de accionistas,
que es jerárquicamente superior, se ex-
plica por la naturaleza jurídica de la rela-
ción que existe entre la sociedad y los
administradores.
Como hemos expresado, en el Códi-
go de Comercio los administradores de la
sociedad anónima eran considerados como
mandatarios temporales y revocables (arts. 424
y 458), pero la Ley Nº 18.046 abandona la
concepción contractualista para inclinar-
se por la idea de órgano social.
Según la nueva ley y como había re-
suelto la jurisprudencia administrativa en
una segunda etapa de su evolución, que-
da excluido que en la base de la relación
sociedad-administradores exista un con-
trato para explicar la representación del
ente colectivo en la persona de los miem-
bros del directorio.
No puede dudarse que no exista re-
presentación, pero ella es de carácter es-
pecial, propia de la sociedad anónima,
sui géneris, y no tiene su explicación en
el mandato. Se trata de una representa-
ción emanada de la ley, ex lege, y de los
estatutos, que tiene su origen en una si-
tuación general, objetiva, propia de la or-
33
Véase GABRIEL, RIOSECO ENRÍQUEZ, Apuntes de
clases, Universidad de Concepción, 1982. Inéditos.
 Derecho Comercial
ganización misma de la sociedad anóni-
ma: la representación es orgánica. En ella
no existen dos voluntades (la del repre-
sentante y la del representado), sino una
sola, la voluntad del órgano, que es la
voluntad originaria de la sociedad; me-
diante ella la sociedad actúa.
Por otra parte, no puede perderse de
vista que si bien es cierto que los órganos
sociales carecen de personalidad jurídica
propia, no es menos cierto que son ele-
mentos integrantes y necesarios para la
manifestación de la personalidad jurídi-
ca de la sociedad.
Finalmente, para reafirmar el carác-
ter orgánico y legal de la representación
que estamos tratando, debe tenerse en
cuenta que el nombramiento de los miem-
bros titulares del directorio no es un acto
contractual. En efecto, se trata de una
declaración unilateral de voluntad de la
junta de accionistas (art. 31 inc. 1º de la
Ley Nº 18.046), cuya validez no depende
de la aceptación del cargo por la persona
elegida. La aceptación del nombramien-
to (art. 37 de la misma ley) no es sino
una condición de plena eficacia, que no
afecta a la validez de la declaración emi-
tida por la junta de accionistas.
En el estudio del directorio como ór-
gano encargado de la administración pro-
piamente dicha de la sociedad anónima
analizaremos las normas relativas a su or-
ganización y aquellas referentes a los po-
deres de que está investido y su responsa-
bilidad.
515. El nombramiento de los miembros del
directorio. En el derecho nacional no se
establece ningún requisito especial para
que una persona pueda ser miembro del
directorio de una sociedad anónima. Los
estatutos sociales pueden determinar las
condiciones de elegibilidad para ejercer
el cargo de director.
La nueva Ley de Sociedades Anóni-
mas no exige, en ningún caso, que los
directores sean accionistas ni que deten-
ten una cantidad mínima de acciones.
Los miembros del directorio provisio-
nal son designados por los estatutos de la
145
sociedad, por un plazo limitado general-
mente a la fecha de la reunión de la pri-
mera junta general de accionistas. Este
directorio provisional existe aun antes del
nacimiento de la sociedad anónima, sus
poderes no están precisados en ningún
texto legal, pero se admite que su misión
es la de poner en marcha la sociedad,
completar su organización.
Como órgano provisorio, no está fa-
cultado para disponer de los fondos en-
tregados por los suscriptores de acciones,
tanto más cuanto que éstos deben ser de-
positados en una cuenta corriente abier-
ta a nombre de la sociedad. El directorio
provisional pasa a ser definitivo cuando
la primera asamblea general lo confirma.
Este directorio provisional constituye en
cierta medida una originalidad del dere-
cho chileno, en cuanto a que no se en-
cuentra consagrado en otras legislaciones.
La designación de los miembros del
directorio definitivo corresponde, por el
contrario, a los socios reunidos en junta
general, según la forma prevista en la
ley, en el reglamento y en los estatutos
sociales.
Otra originalidad del derecho chile-
no de sociedades anónimas es el estable-
cimiento de un régimen de inhabilidades
generales y especiales para el cargo de
miembro del directorio de una sociedad
anónima. Las llamadas inhabilidades ge-
nerales están representadas por una se-
rie de casos en los cuales no se puede ser
director, porque las prohibiciones actúan
como causas de exclusión del nombra-
miento. Ellas están enunciadas en el ar-
tículo 35 de la Ley Nº 18.046, bajo una
fórmula prohibitiva: “No podrán ser di-
rectores…”, pero en realidad en la nor-
ma se contienen supuestos de incapacidad
y otros de inhabilidad propiamente tal,
para ser director de sociedad anónima.
Las inhabilidades especiales, contempla-
das en el artículo 36 de la citada ley,
corresponden técnicamente a las incom-
patibilidades.
516. Inhabilidades generales. De confor-
midad con lo previsto por el artículo 35,
 Ricardo Sandoval López
no pueden ser directores de una socie-
dad anónima las siguientes personas:
1) Los menores de 21 años. Se trata
más bien de un requisito para hacerse
cargo de esta función. Es una verdadera
incapacidad.
2) Las personas afectadas por la re-
vocación a que se refiere el artículo 77.
Se trata de los directores a los que la jun-
ta de accionistas ha rechazado en dos oca-
siones seguidas el balance presentado a
la asamblea; el directorio se entiende au-
tomáticamente revocado y los directores
que hubieren aprobado el balance que
motivó su revocación quedarán inhabili-
tados para ser reelegidos por el período
completo siguiente. Se trata de una inha-
bilidad.
3) Los encargados reos o condena-
dos por delito que merezca pena aflictiva
o de inhabilitación perpetua para desem-
peñar cargos u oficios públicos.
4) Los fallidos o los administradores
o representantes legales de personas fa-
llidas encargadas reos o condenadas por
delito de quiebra culpable o fraudulenta
y demás establecidos en los artículos 203
y 204 de la Ley de Quiebras. Estas últi-
mas normas se refieren a la responsabi-
lidad penal de gerentes, directores o
administradores de sociedades anónimas
o de sociedades de responsabilidad limi-
tada declaradas en quiebra y los factores
o representantes del fallido, en ciertos
casos. Tales inhabilidades cesan desde que
el reo es sobreseído o absuelto.
5) Los funcionarios fiscales, semifis-
cales, de empresas u organismos del Es-
tado y de empresas de administración
autónoma en las que el Estado efectúe
aporte o tenga representantes en su ad-
ministración, en relación a las entidades
sobre las cuales dichos funcionarios ejer-
cen, directamente y de acuerdo con la
ley, funciones de fiscalización y control.
Las personas que adquieren esas calida-
des funcionarias cesan automáticamente
en el cargo de director de una entidad
fiscalizada o controlada. Así, por ejem-
plo, no puede ser director de la Compa-
ñía General de Electricidad S.A. un
146
funcionario de la Dirección General de
Servicios Eléctricos y Gas.
517. Inhabilidades especiales. Tratándo-
se de sociedades anónimas abiertas, ade-
más de las personas ya indicadas (art. 35),
no pueden ser directores de ellas ni de
sus filiales:
1) Los senadores y diputados;
2) Los ministros y subsecretarios de
Estado, jefes de servicios y el directivo
superior inmediato que deba subrogar a
cada uno de ellos, con excepción de los
cargos de directores de las sociedades anó-
nimas abiertas en las que el Estado, se-
gún la ley, deba tener representantes en
su administración, o sea accionista mayo-
ritario, directa o indirectamente a través
de organismos de administración autóno-
ma, empresas fiscales, semifiscales, de ad-
ministración autónoma, o aquellas en que
el Estado sea accionista mayoritario;
3) Los funcionarios de la Superinten-
dencia de Valores y Seguros;
4) Los corredores de bolsa y los agen-
tes de valores, salvo en las bolsas de va-
lores.
518. Clases de directores. El directorio de
la sociedad anónima puede estar integra-
do por directores titulares y suplentes.
Son directores titulares aquellos que
se eligen para ejercer en propiedad el
cargo, y tienen la calidad de directores
suplentes los que se designan para ocu-
par el cargo del titular, sea en forma defi-
nitiva, en caso de quedar vacante, sea en
forma transitoria, en el evento de ausen-
cia o impedimento temporal de éste.
La Ley Nº 18.046, sobre Sociedades
Anónimas, en el artículo 32, permite que
los estatutos sociales consagren la existen-
cia de directores suplentes, cuyo número
deberá ser igual al de titulares. En este
caso, la escritura de sociedad señalará di-
rector suplente para cada director titular,
cuya misión consiste en reemplazar a aquel
al que ha sido adscrito, en forma definiti-
va en caso de vacancia y en forma transi-
toria en caso de ausencia o impedimento
temporal del director titular.
 Derecho Comercial
De conformidad con lo previsto en el
artículo 32 inciso 2º de la Ley Nº 18.046,
los directores suplentes pueden partici-
par en las reuniones del directorio con
derecho a voz y sólo tendrán derecho a
voto cuando falten sus titulares.
Por último, conviene señalar que los
directores suplentes son órganos de la so-
ciedad y no simples representantes del
respectivo director titular, como se des-
prende del artículo 32 inciso 3º de la ley
citada, que les aplica las mismas reglas
establecidas para los titulares, salvo ex-
cepción expresa en contrario o que de
ellas aparezcan que no les son aplicables.
519. Nombramiento de los directores. Es
preciso distinguir el nombramiento de los
directores en la escritura social y la desig-
nación de ellos por la junta general de
accionistas.
El nombramiento de los directores es
una enunciación esencial de la escritura
pública fundacional de la sociedad anó-
nima, según el artículo 4º Nº 11 de la Ley
Nº 18.046. Los fundadores de la compa-
ñía nombran en el contrato social a los
miembros que integran el llamado direc-
torio provisorio y los demás accionistas al
suscribir las acciones aceptan el nombra-
miento de los miembros de este órgano
(art. 22 de la misma ley).
Los miembros del directorio proviso-
rio tienen los mismos derechos y obliga-
ciones que la ley atribuye a todo director
y no benefician de prerrogativa particu-
lar alguna.
Gracias a la designación del directo-
rio provisorio en los estatutos sociales, la
sociedad anónima puede iniciar inmedia-
tamente su funcionamiento y el giro de
los negocios para los cuales se ha forma-
do, sin tener que esperar la reunión de
la junta general ordinaria de accionistas,
para elegir a los primeros integrantes del
directorio.
Como el nombramiento de los miem-
bros del directorio provisorio es una cláu-
sula esencial de la escritura de constitu-
ción de la compañía, su omisión produce
nulidad absoluta del pacto social (art. 4º
147
Nº 11 en relación con el art. 6º inc. 2º, 1ª
parte, de la Ley Nº 18.046). Puede adver-
tirse que la gravedad de la sanción se jus-
tifica por el carácter de órgano necesario
que la ley atribuye al directorio proviso-
rio, cuya misión termina con la reunión
de la primera junta de accionistas, órga-
no deliberante al que le compete la fa-
cultad de elegir el directorio definitivo.
La facultad que asiste a la junta gene-
ral de accionistas de elegir a los miem-
bros del directorio no puede suprimirse
en los estatutos sociales sin delegarse en
ellos o en otro instrumento a otro órga-
no de la sociedad. No puede perderse de
vista que, en principio, las asambleas son
los órganos supremos de la sociedad anó-
nima.
La elección de los miembros del di-
rectorio por la junta general de accionis-
tas debe hacerse cumpliendo con las
exigencias contenidas en los artículos 21,
66 de la Ley Nº 18.046 y 74 del Regla-
mento de Sociedades Anónimas. Según
estos preceptos, es preciso aplicar las si-
guientes reglas:
– Cada accionista dispone de un voto
por acción que posea o represente y pue-
de acumular sus votos en favor de una
sola persona o distribuirlos en la forma
que lo estime conveniente;
– Se proclaman elegidos los que en
una misma y única votación resulten con
mayor número de votos, hasta completar
el número de cargos por proveer;
– Si existen directores titulares y su-
plentes, la sola elección del titular impli-
ca la elección del suplente que se hubiere
nominado previamente para aquél;
– No obstante las reglas anteriores,
por acuerdo unánime de los accionistas
presentes con derecho a voto, puede omi-
tirse la votación y procederse a elegir por
aclamación, y
– Es preciso levantar un acta de lo
obrado.
Para proceder a la votación, el presi-
dente y el secretario, conjuntamente con
las personas que previamente hayan sido
designadas por la junta para firmar el
acta de la misma, dejan constancia en
 Ricardo Sandoval López
un documento de los votos que de viva
voz vayan emitiendo los accionistas pre-
sentes según el orden de lista de asisten-
cia. Cualquier asistente tiene derecho, sin
embargo, a sufragar en papeleta firmada
por él, expresando si firma por sí o en
representación. Con todo, a fin de facili-
tar la expedición de la votación, el presi-
dente de la sociedad o la Superintenden-
cia, en su caso, pueden ordenar que se
proceda alternativa o indistintamente a
la votación de viva voz o por papeleta. El
presidente, al practicarse el escrutinio
que resulte de las anotaciones efectua-
das por las personas antes indicadas, hará
dar lectura en voz alta a los votos, para
que todos los presentes puedan hacer por
sí mismos el cómputo de la votación y
para que pueda comprobarse con dicha
anotación y papeletas la verdad del re-
sultado.
El secretario hace la suma de los vo-
tos y el presidente anuncia el resultado
de la votación o, en caso de elecciones,
proclama elegidos a los que resulten con
las primeras mayorías, hasta completar el
número que corresponde elegir.
El secretario debe poner el documen-
to en que conste el escrutinio, firmado
por las personas encargadas de tomar nota
de los votos emitidos y también las pape-
letas entregadas por los accionistas que
votaron de esta manera, dentro de un
sobre que cerrará y lacrará con el sello
de la sociedad y quedará archivado en la
compañía a lo menos por dos años.
520. Designación hecha por el propio di-
rectorio. El directorio tiene facultades para
designar directores reemplazantes cuan-
do alguno de sus miembros, titular o su-
plente, no puede continuar en el cargo y
éste se encontrare vacante.
El nombramiento en este caso debe
hacerse según las formalidades y requisi-
tos establecidos en los estatutos o en la ley
para la validez de sus decisiones (quórum
y mayoría). En caso de sociedad anónima
abierta debe remitirse el acta en que conste
el nombramiento del reemplazante a la
Superintendencia de Valores y Seguros.
148
Esta designación dura hasta la reunión de
la junta de accionistas.
521. Aceptación del nombramiento. La
designación de los directores por la jun-
ta de accionistas debe ser aceptada por
ellos y el efecto del nombramiento que-
da condicionado suspensivamente al mo-
mento en que se dé la aceptación. Así se
desprende del artículo 37 inciso 1º de la
Ley Nº 18.046.
Sin embargo, como se dijo al tratar
de la naturaleza de la relación sociedad-
administradores, la aceptación del cargo
no comporta el perfeccionamiento de un
contrato entre la sociedad y el director
nombrado. Más bien estamos en presen-
cia de un doble acto unilateral: por una
parte, la deliberación y acuerdo de la jun-
ta, y por la otra, la aceptación por el di-
rector nombrado. Cuando el artículo 37
inciso 1º de la Ley Nº 18.046 dispone que
“la calidad de directores se adquiere por
la aceptación expresa o tácita del cargo”,
quiere poner de relieve que sólo en vir-
tud de dicha aceptación surte efectos fren-
te a la sociedad y frente a terceros el nom-
bramiento de director que hizo la junta
de accionistas.
Según la norma recién transcrita, la
aceptación puede ser expresa o tácita.
La aceptación es expresa cuando se pro-
duce en la junta de accionistas y queda
constancia de ella en el acta o mediante
comunicación escrita. En cambio, la
aceptación es tácita en el evento que el
director asuma efectivamente el cargo y
empiece a desempeñarlo. La legislación
nacional vigente en la materia no seña-
la plazo alguno para que se dé la acep-
tación.
522. La revocación de los miembros del
directorio. La revocación de los miembros
del directorio es una de las característi-
cas de la sociedad anónima, incorpora-
da, en el caso de Chile, a la definición
que de ella da el artículo 1º de la Ley
Nº 18.046. Esta característica se encuen-
tra confirmada además por los artículos 38
y 56 del mismo texto legal.
 Derecho Comercial
Se trata de una revocación ad nutum,
es decir, sin aviso previo, sin indemniza-
ción, de la misma naturaleza que aquella
prevista en el artículo 90 de la ley france-
sa Nº 66-573, de 24 de julio de 1966, so-
bre las sociedades comerciales, y que se
refiere a los miembros del Consejo de
Administración.34
La revocación de los miembros del
directorio es de la competencia de la
asamblea general ordinaria o extraordi-
naria de accionistas. El directorio de la
sociedad no está autorizado para decidir
la revocación de sus miembros. La Su-
perintendencia, en tanto organismo de
intervención estatal, no es competente
tampoco para revocar los mandatarios so-
ciales.35 Tanto en las asambleas ordina-
rias como en las extraordinarias la
revocación de los miembros del directo-
rio debe ser decidida tanto de las condi-
ciones normales de quórum y de mayoría.
No es permitido establecer condiciones
especiales sobre este particular; una cláu-
sula contraria en los estatutos no produ-
ciría efecto.
Por otra parte, tanto en el derecho
chileno como en el derecho francés, las
reglas relativas a la revocabilidad de los
miembros del directorio de las socieda-
des anónimas son de orden público
(art. 38 de la Ley Nº 18.046).
A diferencia del derecho francés, la
legislación chilena no previó de una ma-
nera expresa que la revocabilidad de los
administradores fuere un derecho discre-
cional de los socios. En efecto, según el
artículo 160 de la ley francesa de 24 de
julio de 1966, sobre las sociedades comer-
ciales, la asamblea puede “en toda cir-
cunstancia revocar o reemplazar un
administrador”, aun si la cuestión no está
contenida en la tabla de la reunión, lo
34
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 712,
p. 418.
35
Oficio de la Superintendencia Nº 708, de 12
de noviembre de 1934, en HERNÁN CASTRO OSSAN -
DÓN, Jurisprudencia Administrativa de las Sociedades
Anónimas (1931-1948), Nº 138, p. 250.
149
que representa, por lo demás, una ex-
cepción notable al principio según el cual
la asamblea no puede deliberar sino so-
bre una materia contenida en la tabla.
Basta, en el derecho francés, según la ju-
risprudencia actual,36 que la deliberación
sea regular en la forma y que el adminis-
trador haya tenido la posibilidad de ex-
poner su defensa.
En el derecho chileno es la jurispru-
dencia administrativa la que interviene
para resolver este tipo de dificultad, ori-
ginada por la falta de precisión de los
textos positivos. Así, ella ha sido estable-
cida en el sentido de que la revocabili-
dad es una norma de orden público,37
que ella puede llevarse a cabo en cual-
quier momento,38 lo que concuerda con
la doctrina de los autores nacionales, que
se pronuncia por el carácter discrecional
de esta facultad de los asociados.39
En fin, admitiéndose que los miem-
bros del directorio son revocables ad nu-
tum, se acepta también que ellos pueden
renunciar libremente al ejercicio de sus
funciones, sin estar obligados a indemni-
zar a la sociedad. Este principio es co-
mún al derecho chileno y al francés.
523. Renovación del directorio. El cargo
de director de una sociedad anónima es
de naturaleza temporal, tanto en el caso
de que la designación se hace en los esta-
tutos cuanto en el evento de que ella tie-
ne su origen en un acuerdo de la junta
de accionistas. Los miembros del directo-
rio provisorio duran hasta la celebración
de la primera junta general ordinaria de
accionistas. Los integrantes del directo-
rio definitivo permanecen en sus cargos
por el tiempo que se indique en los esta-
36
“Casación Comercial”, 21 de julio de 1969,
en Recueil Dalloz, 1970, p. 88.
37
Oficio de la Superintendencia Nº 484, de 13
de agosto de 1935, en C ASTRO, ob. cit., Nº 143,
p. 252.
38
Oficio de la Superintendencia Nº 533, de 5
de septiembre de 1935, en C ASTRO, ob. cit., Nº 142,
p. 252.
39
L EWIS GÓMEZ, ob. cit., Nº 311, p. 94.
 Ricardo Sandoval López
tutos de la compañía, el que no puede
exceder de tres años.
Si los estatutos nada dicen sobre la
duración del directorio, se entiende, por
la ley, que debe renovarse cada año
(art. 31 inc. final de la Ley Nº 18.046).
La renovación del directorio debe ser
total (art. 31 inc. 2º). Se trata de una exi-
gencia formulada en términos perento-
rios por el legislador, lo que excluye toda
posibilidad de renovaciones parciales.
Atendida su naturaleza de órgano social,
el directorio se renueva en ese carácter,
aun cuando se vuelva a elegir a los mis-
mos integrantes. Es perfectamente conci-
liable la obligación de renovar en forma
total el directorio con la posibilidad de
reelegir indefinidamente a las personas
que lo componen (art. 31 de la Ley
Nº 18.046). Esto implica que el concepto
de renovación equivale a un nuevo nom-
bramiento de directores por la junta de
accionistas.
La misión de los directores expira con
la llegada del plazo para el cual han sido
elegidos, según los estatutos y, a falta de
enunciación expresa en ellos, por el pla-
zo que señala la ley. Corresponde a la
junta general ordinaria de accionistas pro-
ceder a la elección de todos los miem-
bros del directorio.
Si por cualquier causa no se celebra
en la época establecida la junta de accio-
nistas llamada a hacer la elección de los
directores, se entienden prorrogadas las
funciones de los que hubieren cumplido
su período hasta que se les nombre re-
emplazante, y el directorio está obligado
a convocar, dentro del plazo de 30 días, a
asamblea para hacer el nombramiento
(art. 34 de la Ley Nº 18.046). Como pue-
de advertirse, la ley prorroga las funcio-
nes de los directores cuya gestión ha
terminado, con el propósito de que sigan
siendo representantes de la sociedad y no
meros agentes oficiosos de la misma.
La prórroga de las funciones de los
directores establecida por la propia ley
es una manifestación más del carácter de
órgano social que el directorio tiene, cuyo
funcionamiento debe ser permanente,
150
para permitir, a su vez, el normal funcio-
namiento de la sociedad anónima.
524. Registro del nombramiento. La nue-
va ley encomienda a las propias socieda-
des anónimas la misión de llevar un
registro público indicativo de sus presiden-
tes, directores, gerentes o liquidadores, con
especificación de las fechas de iniciación
y término de sus funciones. Las notacio-
nes que consten en dicho registro hacen
plena fe en contra de la sociedad, sea a
favor de accionistas o de terceros.
Este sistema de publicidad consagra-
do en el artículo 135 de la Ley Nº 18.046,
reemplaza el registro público oficial que
contemplaba la legislación anterior. En
el hecho, como la sociedad persona jurí-
dica actúa a través de las personas natu-
rales que componen sus órganos, la
inscripción de los nombramientos en el
registro que lleva la propia compañía, se
hará por los mismos directores, gerentes
o liquidadores.
La inscripción del nombramiento de
un director en el registro aludido afecta
las relaciones entre la sociedad y los terce-
ros. En efecto, según el artículo 135 inciso
2º del texto legal citado, los directores,
gerentes y liquidadores, en su caso, son
solidariamente responsables de los perjui-
cios que causaren a los accionistas y a ter-
ceros con ocasión de la falta de fidelidad
o vigencia de las informaciones conteni-
das en el registro, sin perjuicio de las san-
ciones administrativas que pueda aplicar
la Superintendencia a las sociedades anó-
nimas abiertas.
525. Las atribuciones del directorio. Prin-
cipio. El directorio como órgano colegia-
do toma sus decisiones en el seno de la
reunión de sus miembros. Ningún miem-
bro del directorio puede, a título indivi-
dual, tomar las decisiones que correspon-
den a la competencia del órgano de
administración. Por ello creemos que es
necesario estudiar separadamente las con-
diciones de funcionamiento del directo-
rio antes de tratar las atribuciones de las
que él está investido. En el directorio ra-
 Derecho Comercial
dica la voluntad externa de la sociedad
anónima como persona jurídica.
526. Las deliberaciones del directorio. Para
que el directorio pueda deliberar y to-
mar las decisiones de su competencia, se
requiere que él sea convocado bajo cier-
tas condiciones y que los acuerdos se to-
men según ciertas mayorías, previstas por
la ley o los estatutos (art. 39 inc. 1º de la
Ley Nº 18.046).
a) La convocación del directorio. A falta
de una disposición expresa en la ley, la
convocación a reuniones del directorio
ha sido objeto siempre de una estipula-
ción estatutaria. En general, los estatutos
de las sociedades anónimas chilenas ex-
presan que la convocación a reuniones
del directorio es una cuestión de deci-
sión de su presidente. La forma de con-
vocación queda reservada en la mayor
parte de los estatutos de las sociedades
anónimas al propio directorio, habida
consideración de que él conoce mejor que
nadie las actividades y los intereses de sus
miembros.
Aunque la legislación chilena deja una
amplia libertad a los asociados para esta-
blecer en los estatutos todo lo relativo a la
forma de convocación del directorio, ella
dispone, por el contrario, la obligación de
que el órgano de gestión se reúna, por lo
menos, una vez al mes (art. 38 del Regla-
mento de Sociedades Anónimas).
Las reuniones del directorio son or-
dinarias cuando están previstas en los es-
tatutos y extraordinarias en los demás
casos. Las reuniones extraordinarias son
convocadas por el presidente del directo-
rio, por su propia iniciativa o a pedido
de varios de sus miembros. Es el presi-
dente quien decide la oportunidad de la
reunión, a menos que ella sea pedida por
la mayoría absoluta de los miembros del
directorio.40 Veamos ahora el quórum y
la mayoría.
40
Cfr. artículo 38 del Reglamento de Socieda-
des Anónimas, Decreto Nº 547 del Ministerio de
Hacienda, Diario Oficial de 13 de noviembre de
1982.
151
b) Las condiciones de quórum y mayoría.
Según la norma contenida en el artícu-
lo 47 de la Ley Nº 18.046, las reuniones
del directorio se constituirán con la ma-
yoría absoluta del número de directores
titulares establecidos en los estatutos. Es
éste el quórum mínimo que la ley exige
para el funcionamiento del órgano de ges-
tión administrativa. Los estatutos pueden
establecer un quórum superior, esto es,
un número mayor de directores para cons-
tituir la reunión del directorio.
Los acuerdos o decisiones del direc-
torio se adoptarán por la mayoría absolu-
ta de los directores asistentes con derecho
a voto. En caso de empate, y salvo que
los estatutos dispongan otra cosa, decidi-
rá el voto del que presida la reunión.
Nada impide que los estatutos establez-
can una mayoría reforzada, que puede
ser los dos tercios o los tres cuartos de
los directores presentes e incluso la una-
nimidad de ellos cuando se trate de acuer-
dos trascendentales.
Las decisiones adoptadas con el
quórum y las mayorías contempladas en
los estatutos o, en su defecto, por las le-
gales, se tienen como la expresión de la
voluntad externa del directorio como ór-
gano social. Los directores disidentes sólo
pueden hacer constar su opinión contra-
ria por un acto o acuerdo del directorio,
en el acta de la sesión respectiva, para
salvar su responsabilidad, debiendo dar-
se cuenta de ello en la próxima junta de
accionistas (art. 48 inc. 4º Ley Nº 18.046).
Sólo los directores titulares o suplen-
tes, en su caso, pueden tomar parte en
las deliberaciones y votaciones del direc-
torio.
Según el inciso final del artículo 47
L.S.A., agregado por la Ley Nº 19.705, se
entiende que participan en las sesiones
aquellos directores que, a pesar de no
encontrarse presentes, están comunicados
simultánea y permanentemente a través
de medios tecnológicos que autorice la
Superintendencia, mediante instrucciones
de general aplicación. En este caso, su
asistencia y participación en la sesión será
certificada bajo la responsabilidad del pre-
 Ricardo Sandoval López
sidente o de quien haga sus veces, y del
secretario del directorio, haciéndose cons-
tar esta circunstancia en el acta de la
reunión.
Esta reforma, aunque implica el re-
conocimiento al empleo de las nuevas tec-
nologías de comunicación, en nuestro
entender, es contraria al carácter de ór-
gano social que tiene el directorio y al
principio de que las facultades de admi-
nistración no radican en los miembros,
sino en el órgano de gestión que funcio-
na en sala legalmente constituida (art. 39
L.S.A.).
Cuando los acuerdos no son adopta-
dos con los quórum y mayorías exigidos
por los estatutos o por la ley, son inopo-
nibles a la sociedad y los terceros no pue-
den exigir el cumplimiento de los actos y
contratos celebrados por el directorio en
esas condiciones, aun cuando ellos hu-
bieren actuado de buena fe. La sociedad
anónima resultaría obligada en el evento
de ratificar el acto o contrato por deci-
sión de la junta de accionistas.
527. Libro de actas del directorio. Las de-
liberaciones y acuerdos del directorio de-
ben estamparse en un libro de actas por
cualesquier medios, siempre que éstos
ofrezcan la seguridad de que no podrá
haber intercalaciones, supresiones o cual-
quier otra adulteración que pueda afec-
tar la fidelidad del acta (art. 48 inc. 1º de
la Ley Nº 18.046).
El acta de cada reunión del directorio
tiene que ser firmada por los directores
que hubieren concurrido a la sesión. Si
alguno de ellos falleciere o se imposibili-
tare por cualquier causa para firmar el acta
correspondiente, se dejará constancia en
la misma de la respectiva circunstancia o
impedimento (art. 48 inc. 2º).
En el libro de actas es recomendable
consignar no sólo el acuerdo o decisión,
sino también la discusión preliminar en-
tre los directores. De esta suerte, los di-
rectores podrán salvar su voto y explicar
las razones que los determinaron a ello,
para salvar su responsabilidad (art. 48
inc. 4º). Cuando un director estima que
152
el acta adolece de inexactitudes u omi-
siones, puede estampar las salvedades co-
rrespondientes antes de firmarla.
El acta se entiende aprobada desde
el momento de su firma por los directo-
res concurrentes a la sesión y a partir de
esa fecha pueden llevarse a efecto los
acuerdos que ella contiene. La eficacia
del acta proviene de la ley del contrato.
Esto implica que el acta es parte del con-
trato de sociedad y, como tal, sus acuer-
dos y decisiones tienen su origen último
en la ley del contrato. Siendo así, cuando
se quiere conocer la voluntad de la socie-
dad, deberá pedirse el libro de actas. Para
evitar los riesgos a que puede estar ex-
puesto el libro de actas (extravío, destruc-
ción) y para mayor seguridad del tercero
que contrata con la compañía, en algu-
nos casos conviene reducir el acta a escri-
tura pública. Para ese fin, en el acta misma
se deja constancia de la facultad conferi-
da al efecto a uno de los miembros del
directorio o al gerente o abogado.
Según el nuevo inciso final del artícu-
lo 48, L.S.A., agregado por la Ley Nº 19.705,
el presidente, el secretario y los directo-
res que hayan participado en la sesión
respectiva, sin estar presentes, comunica-
dos simultánea y permanentemente por
medios tecnológicos, no pueden negarse
a firmar el acta que se levante de la mis-
ma. El acta correspondiente tiene que
quedar firmada y salvada, si procediere,
antes de la reunión ordinaria siguiente
que se celebre o en la sesión más próxi-
ma que se lleve a efecto.
528. Los poderes del directorio. Los po-
deres del directorio, como órgano de ad-
ministración de la sociedad anónima,
emanan, fundamentalmente, de la ley,
pero pueden también tener su origen en
estipulaciones de los estatutos sociales. Por
ser de esta manera, trataremos separada-
mente los poderes legales del directorio
y las atribuciones que pueden contener
los estatutos.
529. Poderes legales. En la legislación
anterior no se reconocían poderes lega-
 Derecho Comercial
les al directorio y, por el hecho que se les
consideraba mandatarios , era preciso ana-
lizar el título del mandato conferido y,
en subsidio, aplicar el principio de la es-
pecialidad contenido en el artículo 387
del Código de Comercio.
Como lo anticipamos, la Ley Nº 18.046
ha innovado en esta materia al conside-
rar al directorio como un órgano social
investido de poderes legales propios. Las
facultades legales del directorio, en tanto
órgano de gestión y representación de la
sociedad, resultan del artículo 40 de la
Ley Nº 18.046, sobre Sociedades Anóni-
mas. Esta norma dice textualmente: “El
directorio de una sociedad anónima la
representa judicial y extrajudicialmente y
para el cumplimiento del objeto social,
lo que no será necesario acreditar a ter-
ceros, está investido de todas las faculta-
des de administración y disposición que
la ley o el estatuto no establezcan como
privativas de la junta general de accio-
nistas, sin que sea necesario otorgarle po-
der especial alguno, inclusive para
aquellos actos o contratos respecto de los
cuales las leyes exijan esta circunstancia.
Lo anterior no obsta a la representación
que compete al gerente conforme a lo
dispuesto en el artículo 49 de la presente
ley” (art. 40 inc. 1º).
La representación legal de la sociedad,
tanto en el plano judicial como extrajudi-
cial, corresponde al directorio como ente
colectivo (art. 39 inc. 1º) y no pertenece a
cada uno de sus miembros. Dicha repre-
sentación se ejerce hasta el instante en
que, cumplidas las formalidades de diso-
lución previstas en la ley, entren en fun-
ciones los liquidadores de la sociedad
(art. 112 incs. 1º y 2º de la Ley Nº 18.046).
El directorio, en el campo de sus atri-
buciones, dispone de todas las facultades
necesarias para la administración de los
negocios sociales y para representar a la
sociedad, obligándola con sus actos fren-
te a terceros y a los accionistas. La volun-
tad que se genera en el directorio como
órgano colectivo y permanente, cumplien-
do los requisitos de quórum y mayoría,
vale como voluntad externa de la socie-
153
dad, en tanto persona jurídica, siempre
que tal voluntad se manifieste dentro del
ámbito de su competencia.
530. Representación judicial. En los pro-
cesos judiciales en los que la sociedad anó-
nima sea parte, ya como demandante,
demandada o tercerista, la representación
judicial de ella corresponde al directorio.
Tal representación es sin perjuicio de
la que corresponde al gerente o gerentes
generales de la sociedad, quienes se en-
cuentran investidos por la ley de las fa-
cultades del artículo 7º del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos
(art. 49 inc. 2º de la Ley Nº 18.046). La
regla legal citada está en armonía con el
artículo 8º del Código de Procedimiento
Civil.
531. Representación extrajudicial. El di-
rectorio está dotado de todos los poderes
que en la ley o en los estatutos no han
sido establecidos como privativos de la
junta de accionistas, para el cumplimiento
del objeto social. Considerando esta limita-
ción, el directorio puede realizar válida-
mente todos aquellos actos o contratos
que estén incluidos en el giro de activi-
dades propias de la compañía de que se
trate, desde el más simple acto de admi-
nistración hasta el más trascendental acto
de disposición. Las facultades represen-
tativas del directorio están limitadas, ade-
más, por la extensión del objeto u objetos
sociales.
En consecuencia, dentro de las dos
limitaciones entre las cuales la ley encua-
dra la acción del órgano de gestión, el
campo de sus atribuciones es vasto. Pre-
cisamente para que en la práctica no se
vean menoscabadas las facultades del di-
rectorio, la ley establece que no es nece-
sario acreditar frente a terceros que actúa
en cumplimiento del objeto social. Tam-
poco necesita otorgamiento de poder es-
pecial alguno, inclusive para aquellos
actos o contratos respecto de los cuales
las leyes exijan esta circunstancia. Este es
el cambio fundamental consagrado en la
Ley Nº 18.046, de 22 de octubre de 1981.
 Ricardo Sandoval López
La importancia de la nueva orienta-
ción del derecho de sociedades anóni-
mas radica en reforzar la posición jurídica
de los terceros que contratan con la so-
ciedad anónima, representada por el di-
rectorio, evitándose discusiones acerca del
ámbito en el cual sus actos o contratos
son válidos y de las facultades que dentro
de él dispone. Así, junto con proteger la
buena fe y consagrar la apariencia jurídi-
ca, se preserva el interés de los terceros,
principalmente de los acreedores socia-
les, lo que redunda en mayor confianza
en la institución misma.
532. Poderes estatutarios. Como hemos
podido constatar, los poderes que la ley
confiere al órgano de administración de
la sociedad anónima son más que sufi-
cientes para cumplir su misión. Con todo,
la reglamentación aplicable en la mate-
ria permite a la junta ordinaria o extraor-
dinaria, en su caso, limitar las atribuciones
del directorio.
El acuerdo destinado a limitar las atri-
buciones del directorio debe adoptarse
con el voto conforme de las dos terceras
partes de las acciones emitidas con dere-
cho a voto (art. 67 Nº 7 de la Ley
Nº 18.046).
Siendo así, es frecuente que los esta-
tutos fijen las facultades de gestión que
competen al directorio, como, por ejem-
plo, nombrar y desahuciar al personal
de la compañía, dictar reglamentos in-
ternos, etc.
533. Facultad del directorio de delegar fun-
ciones. El legislador prohíbe la delegación
individual de poderes a los miembros del
directorio. Sin embargo, el directorio
como órgano social puede delegar parte
de sus facultades en los gerentes, subge-
rentes o abogados de la sociedad, en un
director o en una comisión de directo-
res, y para objetos especialmente deter-
minados en otras personas.
En el lenguaje jurídico correcto de-
bería decirse que el directorio confiere
mandatos especiales y no que delega par-
te de sus facultades. El directorio como
154
órgano de administración exterioriza la
voluntad de la persona jurídica sociedad
y una persona otorga mandato a sus ge-
rentes, subgerentes o abogados, etc., para
objetos determinados.
Los actos ejecutados y los contratos
celebrados por los delegados del directo-
rio obligarán a la sociedad sólo si el dele-
gado actúa dentro de los límites de la
delegación conferida
La ley permite que el directorio con-
fiera mandatos especiales o delegue par-
te de sus facultades, porque como órgano
colegiado no está reunido constantemente
y es preciso asegurar la continuidad en la
dirección de los negocios sociales.
534. Efectos de los actos ejecutados por el
directorio. Los actos ejecutados o los con-
tratos celebrados por el directorio obli-
gan a la sociedad, siempre que hayan sido
ejecutados dentro del ámbito de las atri-
buciones que le confieren la ley, los esta-
tutos o los acuerdos de la junta general
de accionistas.
La ejecución de actos no comprendi-
dos en su gestión no obliga a la sociedad.
Tal conclusión resulta del artículo 40 in-
ciso 1º de la Ley Nº 18.046, sobre Socie-
dades Anónimas.
535. Diligencia de los directores. Sin per-
juicio de un estudio más detallado del ré-
gimen de responsabilidad de los directores
de la sociedad anónima, que haremos más
adelante, interesa por ahora destacar al-
gunas normas legales que en este sentido
constituyen innovación respecto del dere-
cho anteriormente vigente.
La Ley Nº 18.046 dispone en el ar-
tículo 41 que los directores deberán em-
plear en el ejercicio de sus funciones el
cuidado y la diligencia que los hombres
emplean ordinariamente en sus propios
negocios, respondiendo por ende de la
culpa leve, grave y dolo, y en forma so-
lidaria de los perjuicios causados a la so-
ciedad y a los accionistas por sus actua-
ciones dolosas o culpables. La ley declara
nula absolutamente toda norma estatuta-
ria o acuerdo de la junta de accionistas
 Derecho Comercial
que tienda a liberar o a limitar la respon-
sabilidad de los directores en todo tipo
de sociedad anónima.
La aprobación por la junta de accio-
nistas de la memoria y balance o a cual-
quier otra cuenta general presentada por
el directorio, no libera a los directores
de su responsabilidad por actos o nego-
cios determinados, ni la aprobación es-
pecífica de éstos los exonera de esa
responsabilidad si se ejecutaron dolosa o
culpablemente.
La fórmula que ahora emplea la Ley
de Sociedades Anónimas significa un avan-
ce por sobre el sistema aplicable ante-
riormente, según el cual los directores
eran responsables de la ejecución de su
mandato, sin precisar causas, acciones ni
procedimientos para hacer efectiva esa
responsabilidad. Se recurría, como en
muchos otros casos, a las fórmulas gene-
rales de la responsabilidad civil contrac-
tual o extracontractual.
El artículo 43 de la ley que comenta-
mos se refiere a la obligación que pesa
sobre los directores de guardar reserva
acerca de los negocios sociales, salvo cuan-
do con ello se lesione el interés social o
exista infracción de los estatutos o de la
legislación aplicable o sus normas com-
plementarias.
536. Prohibiciones de los directores. Así
como en el Código de Comercio se esta-
blecen prohibiciones a los socios de so-
ciedades colectivas (art. 404), la Ley
Nº 18.046 contempla asimismo un con-
junto de actos que están vedados para los
directores de sociedades anónimas. Según
el art. 42 de este cuerpo legal, son los
siguientes:
– Proponer modificaciones de estatu-
tos y acordar emisión de valores mobilia-
rios, o adoptar políticas o decisiones que
no tengan por fin el interés social, sino
sus propios intereses o los de terceros re-
lacionados;
– Impedir u obstaculizar las investi-
gaciones destinadas a establecer su pro-
pia responsabilidad o la de los ejecutivos
en la gestión de la empresa;
155
– Inducir a los gerentes, ejecutivos y
dependientes o a los inspectores de cuen-
tas o auditores rendir cuentas irregula-
res, presentar informaciones falsas y
ocultar información;
– Presentar a los accionistas cuentas
irregulares, informaciones falsas y ocul-
tarles informaciones esenciales. Aquí no
se trata sólo de inducir a ejecutar deter-
minados actos reprochables, sino de eje-
cutarlos ellos mismos;
– Tomar en préstamo dinero o bie-
nes de la sociedad o usar en provecho
propio, de sus parientes, representados o
sociedades con las cuales esté vinculado
(según art. 44 inc. 2º), los bienes, servi-
cios o créditos de la sociedad, sin previa
autorización del directorio;
– Usar en beneficio propio o de ter-
ceros con quienes esté relacionado, con
perjuicio para la sociedad, las oportuni-
dades comerciales de las que tuvieren co-
nocimiento en razón de su cargo. En este
caso la prohibición necesita, para ser san-
cionada, el perjuicio real y efectivo para
la sociedad;
– En general, practicar actos ilegales
o contrarios a los estatutos o al interés
social o usar de su cargo para obtener
ventajas indebidas para sí o para terceros
relacionados en perjuicio de los intereses
sociales.
Es interesante destacar que el legisla-
dor no sólo se conformó con establecer
estas prohibiciones que, en el fondo, cau-
telan el deber de lealtad, sino que tam-
bién consagró expresamente las sanciones
para el caso de que no fueren respeta-
das. Las sanciones son las siguientes:
a) Si se percibieren beneficios a cau-
sa o con ocasión de actuaciones contra-
rias a las últimas tres prohibiciones
enumeradas en el art. 42, ellos pertene-
cerán a la sociedad;
b) La sociedad, en esos casos, deberá
ser indemnizada de todo otro perjuicio;
c) La Superintendencia puede apli-
car sanciones respecto de la infracción
de las prohibiciones en las sociedades anó-
nimas abiertas;
 Ricardo Sandoval López
d) La violación de las prohibiciones
puede dar lugar a las responsabilidades
señaladas en los artículos 41 y 133 de la
ley en vigencia, según sea el caso.
El artículo 44 de la Ley de Socieda-
des Anónimas trata el problema del inte-
rés de un director en una operación de
la sociedad, que se relaciona tradicional-
mente con el tema general de la auto-
contratación. El principio que impera es
que los actos entre la sociedad y sus di-
rectores están prohibidos y sólo pueden
celebrarse en ciertos casos excepcionales
y bajo determinadas condiciones, a saber:
a) Que las operaciones sean conoci-
das y aprobadas por el directorio;
b) Que ellas se ajusten a condiciones
de equidad similares a las que habitual-
mente prevalecen en el mercado;
c) Que los acuerdos que tome el di-
rectorio al respecto sean dados a cono-
cer en la próxima asamblea de accionistas,
indicándose la materia en la citación.
Las mismas restricciones rigen para ac-
tos y contratos entre un director de la so-
ciedad matriz y las sociedades filiales,
debiendo informarse de esos negocios a la
junta de accionistas de ambas sociedades.
Con el propósito de evitar dificulta-
des de prueba que podrían desvirtuar el
principio estudiado, se establece una pre-
sunción de derecho, de que hay interés
en todo acto, acuerdo u operación en
que deba intervenir el director mismo,
su cónyuge o sus parientes, afines y con-
sanguíneos hasta el segundo grado (ver-
tical o colateral), o sociedades o empresas
en las que el director sea a su vez direc-
tor o dueño a través de otras personas
naturales o jurídicas de un 10% o más de
su capital.
En el artículo 44 inciso 3º se indican
los casos en que no se entiende que un
director actúa por otros, como ocurre con
los directores de las sociedades filiales
nombrados por la sociedad matriz, y con
los representantes del Estado o sus em-
presas u organismos, en ciertas socieda-
des especiales.
Cuando, no obstante existir interés de
un director, se ejecuta o celebra el acto o
156
contrato, éste no es nulo, sino que origi-
na las siguientes consecuencias:
– Sanciones administrativas en el caso
de sociedad anónima abierta;
– Sanciones penales según la ley co-
mún;
– Sociedades, accionistas o terceros in-
teresados pueden exigir indemnización
de perjuicios;
– Sociedades, accionistas o terceros
interesados pueden exigir reembolso a la
sociedad por el director interesado, de
una suma equivalente a los beneficios que
a él, a sus parientes o a sus representados
les hubieren reportado dichas negocia-
ciones.
Conviene asimismo destacar que el
artículo 45 de la Ley de Sociedades Anó-
nimas establece presunciones de culpabi-
lidad de los directores, de las cuales surge
su responsabilidad solidaria de los perjui-
cios causados a la sociedad, sus accionis-
tas o a terceros, en los siguientes casos:
a) Si la sociedad no llevare sus libros
o registros;
b) Si se repartieren dividendos pro-
visorios sin cumplir los requisitos del ar-
tículo 79 inciso final;
c) Si la sociedad ocultare sus bienes,
reconociere deudas supuestas o simulare
enajenaciones;
d) Se presume la culpabilidad del o
los directores que se beneficien en forma
indebida, directamente o a través de otra
persona natural o jurídica de un negocio
social que, a su vez, irrogue perjuicio a la
sociedad.
537. Responsabilidad de los directores. He-
mos señalado en otros estudios la falta de
un régimen de responsabilidad de los ad-
ministradores de sociedades comerciales,
que contenga claramente causales, accio-
nes, procedimientos y sanciones. La Ley
sobre Sociedades Anónimas Nº 18.046, de
1981, contribuye a aminorar los efectos
de la falta de una reglamentación comple-
ta en la materia, toda vez que contempla
una serie de situaciones que hacen incu-
rrir en responsabilidad de los directores y
las sanciones que les son aplicables.
 Derecho Comercial
La falta de diligencia en la adminis-
tración social en grado de culpa leve, cul-
pa grave o dolo, origina, como viéramos
la responsabilidad de los directores
(art. 41) y el artículo 45 consagra, por su
parte, presunciones de responsabilidad.
Asimismo, hemos tenido ocasión de refe-
rirnos a la responsabilidad a propósito
del comentario de los artículos 7º inciso
final, 15 inciso 3º, 44 inciso final, 46 inci-
so 2º, 54 inciso final, 59 inciso final, 79
inciso final, 89 inciso 1º, 93 inciso 1º, 102,
106 y 108 inciso final, en su caso. Estas
disposiciones legales establecen responsa-
bilidades del directorio, responsabilidades
solidarias de los directores y responsabili-
dades de éstos solidarias con el o los ge-
rentes de la compañía.
Sin embargo, parece ser que las re-
glas generales sobre responsabilidad se
encuentran en la disposición del artícu-
lo 133 de la Ley de Sociedades Anóni-
mas. En efecto, según dicho precepto,
la persona que infrinja esta ley, su regla-
mento o, en su caso, los estatutos socia-
les o las normas que imparta la Superin-
tendencia ocasionando daño a otro, está
obligada a la indemnización de perjui-
cios. Esta responsabilidad afecta a cual-
quiera y no es especial de los directores;
de ahí que pensamos que constituye una
regla general. Además, dicha responsa-
bilidad es sin perjuicio de las demás san-
ciones civiles, penales y administrativas
que correspondan.
Queda establecido igualmente que
por las personas jurídicas responden asi-
mismo civil, administrativa y personalmen-
te, sus administradores o representantes
legales, a menos que constare su falta de
participación o su oposición al hecho
constitutivo de infracción. Así se clarifica
en quiénes recae la responsabilidad.
Los directores, gerentes y liquidado-
res que resultaren responsables, según la
norma del artículo 133, lo serán solida-
riamente entre sí y con la sociedad que
administren, de todas las indemnizacio-
nes y demás sanciones civiles o pecunia-
rias derivadas de la aplicación de la
misma.
157
Aun cuando estamos muy lejos de es-
tablecer un verdadero derecho penal de
sociedades o en general de un derecho
de los negocios, no podemos dejar de
reconocer que la Ley de Sociedades Anó-
nimas se ha preocupado de reforzar el
régimen de responsabilidad de los direc-
tores, gerentes y liquidadores de las mis-
mas. No puede ser de otra forma si
pensamos que, gracias a la clasificación
en sociedades abiertas y cerradas, estas
últimas, es decir, las más, quedan libres
de toda fiscalización de la Superintenden-
cia. El régimen de responsabilidad acen-
tuado en ninguna forma va a suplir la
falta de un control por la autoridad ad-
ministrativa.
538. La dirección general de la sociedad
anónima. En la gestión de la sociedad anó-
nima de nuestros días se deben distin-
guir diferentes funciones. En efecto,
administrar una sociedad no significa for-
zosamente dirigirla o controlarla; la dis-
tinción se impone por la realidad de las
cosas. Estos tres términos corresponden
a tres funciones determinadas.
“Administrar” es elegir una política
para la empresa; “dirigir” es ejecutar esta
política, y, finalmente, “controlar” es com-
probar si se ha ejecutado bien lo que se
ha decidido.41 Esta distinción entre las
diferentes funciones contenidas en la ges-
tión social es reconocida hoy en día por
la legislación francesa de sociedades co-
merciales de 1966. En efecto, anterior-
mente el Consejo de Administración, ór-
gano colectivo, asumía el conjunto de esas
funciones. Esta distinción empieza a mar-
carse con la ley francesa de 16 de no-
viembre de 1940, que refuerza la autori-
dad del Presidente del Consejo de
Administración, denominándolo “presi-
dente-director general”. Esto se debe a la
influencia del derecho alemán.42 En la
41
D E JUGLART e I PPOLITO , op. cit., Nº 708,
p. 410.
42
BERR, CLAUDE-J. Le exercise du pouvoir dans les
sociétés commerciales, Tesis de Doctorado, Grenoble,
 Ricardo Sandoval López
actualidad, la situación después de la ley
de 1966 es prácticamente la misma en el
derecho francés, dejando de lado el he-
cho de que el presidente del Consejo de
Administración no se llama más presiden-
te-director general, y teniendo en cuenta
que se le han nombrado los directores
generales adjuntos y que, con sus subor-
dinados, la dirección de la sociedad, que
es una función diferente de la adminis-
tración propiamente tal, queda en ma-
nos del presidente del órgano de gestión,
secundado por los directores generales
adjuntos.43
En el derecho positivo chileno de las
sociedades anónimas no se contiene la
distinción de funciones que acabamos de
señalar. Sin embargo, en la práctica, cier-
tos elementos nos pueden ayudar a des-
pejar esta distinción. El estatuto tipo de
la sociedad anónima chilena, establecido
en la obra de don Cristián Lewis Gómez,
vendrá en ayuda para cumplir nuestro
propósito.
Ahora bien, en el estatuto tipo de la
sociedad anónima hemos constatado que
los prácticos del derecho de sociedades
en Chile, al redactar los estatutos, han
incorporado, quizás sin saberlo, la distin-
ción, hoy día fundamental, entre la ad-
ministración propiamente dicha en manos
del directorio y de la dirección general
confiada a su presidente. En efecto, en
uno de los estatutos estudiados en la obra
del señor Cristián Lewis Gómez,44 consi-
derado como variante empleada en la
práctica, se dice que “el presidente de la
sociedad asumirá la dirección general y
superior de todos sus negocios y le co-
rresponderá especialmente…”.
Resulta interesante comprobar cómo
ha sido en la práctica que la distinción
entre las diferentes funciones de la ges-
tión social ha quedado establecida. El di-
1961. Colección Biblioteca de Derecho Comercial,
dirigida por Roger Houin, Nº 2, Sirey, 1961, p. 185.
43
RIPERT, ob. cit., Nº 1296, p. 725.
44
LEWIS GÓMEZ, ob. cit., p. 77.
158
rectorio es entonces quien debe asumir,
como cuerpo colegiado, la administración
propiamente tal y su presidente debe en-
cargarse individualmente de la dirección
general de la sociedad.
Por otra parte, en los casos en que
los estatutos de la sociedad no hacen la
distinción entre la administración y la di-
rección general, el directorio delega en
manos de su presidente un determinado
número de atribuciones, que le permi-
ten en la práctica asumir la dirección, y
se reserva para sí las facultades de admi-
nistración propiamente tales.
Ya sea por el mecanismo de los esta-
tutos sociales o por el de la delegación
de funciones, en la práctica la distinción
de las diversas funciones comprendidas
en la gestión social es ampliamente ad-
mitida en nuestro país. Partiendo de la
base de la existencia de esta distinción
de funciones consagrada en nuestro país
por la práctica, estudiaremos a continua-
ción la dirección general de la sociedad
anónima chilena, ejercida por su presi-
dente conjuntamente con el o los geren-
tes. Veamos separadamente los órganos
de la sociedad anónima en Chile.
539. El presidente del directorio. Objeto.
El presidente del directorio es el órgano
encargado de asumir individualmente la
dirección de la sociedad anónima en el
derecho chileno. Estudiaremos separada-
mente el estatuto jurídico del presiden-
te del directorio y los poderes de los
cuales él está investido.
540. El estatuto jurídico del presidente del
directorio. Según la disposición del artícu-
lo 39 del Reglamento de Sociedades Anó-
nimas, es el directorio quien elige entre
sus miembros su presidente. Se acostum-
bra designarlo en la primera reunión del
órgano de gestión, después de la asam-
blea general.
Aparte de la disposición legal que aca-
bamos de citar, la legislación chilena de
sociedades anónimas no contiene ningu-
na otra norma que permita definir clara-
mente el estatuto jurídico del presidente
 Derecho Comercial
del directorio. Son generalmente los es-
tatutos de la sociedad los que contienen
las reglas a este respecto. Así, éstos esta-
blecen, en la gran mayoría de los casos,
no solamente la existencia de un pre-
sidente, sino también la de un vice-
presidente, encargado de reemplazar al
primero en todos los casos en que él se
encuentre en la imposibilidad de ejercer
sus funciones.
En el derecho chileno, como hemos
tenido ocasión de decirlo, no es necesa-
rio ser accionista de la sociedad para ser
elegido miembro del directorio, salvo es-
tipulación en contrario en los estatutos.
Así, en principio, una persona extraña a
la sociedad puede ser teóricamente miem-
bro del directorio y ser elegida su presi-
dente. Sin embargo, en la práctica, la
mayoría de los estatutos de las socieda-
des anónimas chilenas exigen tener la ca-
lidad de socios para poder formar parte
del directorio (generalmente las perso-
nas que tienen una cantidad considera-
ble de acciones). Por lo mismo, el
presidente del directorio es, casi siempre,
el principal accionista de la sociedad.
Por otra parte, a falta de disposicio-
nes legales, la jurisprudencia administra-
tiva se ha uniformado en el sentido de
que el presidente del directorio debe ser
nombrado y revocado solamente por el
órgano de gestión que él dirige y no por
otro órgano de la sociedad (junta gene-
ral de accionistas, por ejemplo), aun en
el caso de que en la nominación o revo-
cación se encuentre así prevista en los
estatutos de la sociedad.45
En cuanto a la duración del ejercicio
de sus funciones, ella está ligada a su ca-
lidad de miembro del directorio de la
sociedad. Como mandatario puede ser
revocado en todo momento por la asam-
blea general de accionistas. El directorio,
45
Cfr. oficio Nº 1.504, de 14 de abril de 1955,
de la Superintendencia, en P ABLO INFANTE VARGAS,
Jurisprudencia Administrativa de las Sociedades Anóni-
mas (1949-1962), Editorial Jurídica de Chile, 1967,
p. 368.
159
recordémoslo, debe renovarse anualmen-
te en el marco de la legislación chilena
de sociedades anónimas. Frecuentemen-
te los miembros del directorio son reele-
gidos en sus funciones y ellos hacen lo
propio respecto de su presidente.46
En fin, tratándose de la remuneración
del presidente del órgano de gestión, es
preciso tener en cuenta que ella está so-
metida a las mismas limitaciones que se
aplican a la de los otros miembros del
directorio.47 En la práctica, ciertas socie-
dades anónimas chilenas, teniendo en
cuenta la responsabilidad que implica asu-
mir la dirección general de la compañía,
acuerdan una remuneración doble al pre-
sidente del órgano administrativo.
541. Los poderes del presidente del direc-
torio. Principio. Hemos señalado que el or-
denamiento jurídico chileno contiene
muy pocas disposiciones relativas al pre-
sidente del directorio y que de ellas es
difícil establecer el régimen de atribucio-
nes de que él dispone para el ejercicio
de su cargo.
Son generalmente los estatutos de las
sociedades anónimas los que definen, en
el marco de nuestro derecho, las atribu-
ciones del órgano de dirección general.
Cuando los estatutos sociales no contie-
nen esta determinación, el directorio, por
mandato, delega en su presidente ciertas
atribuciones que permiten definir sus po-
deres. Ya sea por el mecanismo estatuta-
rio o por el de la delegación contenida
en acto jurídico aparte, el presidente del
directorio es investido de los poderes de
dirección general de la sociedad, pues las
atribuciones relativas a la administración
propiamente tal permanecen dentro de
la esfera de competencia del directorio.
El presidente del órgano de gestión
no dispone, por tanto, de facultades ad-
46
Véase artículo 34 del Reglamento de Socie-
dades Anónimas, Decreto Nº 587, publicado en el
Diario Oficial de 13 de noviembre de 1982.
47
Véase artículo 35 del Reglamento de Socie-
dades Anónimas.
 Ricardo Sandoval López
ministrativas. Empero, el directorio pue-
de delegar ciertas facultades administra-
tivas a su presidente, pero sólo para un
caso particular. Una delegación de fun-
ciones de esta naturaleza no puede con-
tenerse en los estatutos sociales. La mi-
sión del presidente, como lo hemos
señalado, es la de asumir la dirección ge-
neral de la sociedad.
Por otra parte, el presidente del di-
rectorio, como presidente de la sociedad
anónima, dirige las asambleas generales
de accionistas, según lo dispuesto en el
artículo 39 del Reglamento de Socieda-
des Anónimas.
En el ámbito de la legislación france-
sa, es la disposición del artículo 113 de
la Ley Nº 66-537, de 24 de julio de 1966,
sobre las sociedades comerciales, la que
establece que el presidente del Consejo
de Administración asume “bajo su res-
ponsabilidad la dirección general de la
sociedad”. Esto no quiere decir, sin em-
bargo, que él dispone de un poder abso-
luto, porque el mismo texto legal señala
que él ejerce sus funciones “bajo reserva
de los poderes que la ley atribuye expre-
samente a las asambleas generales de ac-
cionistas, como asimismo de los poderes
que ella confiere de manera especial al
Consejo de Administración y en el límite
del objeto social”. En el derecho fran-
cés, en consecuencia, el presidente del
Consejo de Administración está investi-
do de los más amplios poderes para ac-
tuar en toda circunstancia en nombre de
la sociedad, pero dentro de una doble
limitación: él no puede, en principio,
empinarse sobre las atribuciones de la
asamblea general ni por sobre las del
Consejo de Administración, tal como ellas
han sido definidas por la ley, y, en segun-
do lugar, debe actuar dentro de los lími-
tes del objeto social.
Con el propósito de poner el dere-
cho francés en armonía con el de los
otros países miembros de la Comunidad
Económica Europea, una ordenanza de
20 de diciembre de 1969 agregó un inci-
so final al artículo 113 de la Ley Nº 66-
537, de 24 de julio de 1966, sobre las
160
sociedades comerciales, de acuerdo con
el cual “en sus relaciones con los terce-
ros la sociedad queda obligada aun por
los actos del presidente del Consejo de
Administración que exceden los límites
del objeto social, a menos que ella prue-
be que el tercero sabía que el acto so-
brepasaba este objeto o que él no lo
podía ignorar habida consideración de
las circunstancias...”.
En el derecho chileno, a falta de dis-
posición en el texto de la ley, los poderes
del presidente del directorio encargado
de la dirección general de la sociedad
son definidos por los estatutos sociales.
Veamos un ejemplo tomando como refe-
rencia una variante del estatuto tipo de
la sociedad anónima chilena.48
542. Los poderes del presidente del direc-
torio. El presidente del directorio debe
asumir la dirección superior de los ne-
gocios sociales y en particular le corres-
ponde:
a) Representar a la compañía y fir-
mar en su nombre las escrituras y docu-
mentos a que haya lugar, salvo aquellos
que corresponda suscribir al gerente;
b) Presidir las asambleas de accionis-
tas y las sesiones del directorio;
c) Citar al directorio a sesión extraor-
dinaria por iniciativa propia o cuando lo
pida por escrito la mitad de los directo-
res, si su número fuere par, o la mitad
más uno si su número fuere impar;
d) Citar, previo acuerdo del directo-
rio, a las asambleas generales de accio-
nistas;
e) Decidir con su voto los empates
que se produzcan en las votaciones en el
seno del directorio;
f) Velar por el cumplimiento de los
estatutos, de los reglamentos y de los
acuerdos de las asambleas de accionistas
y del directorio;
g) Ejercer directamente o por medio
del personal superior el control sobre los
48
LEWIS GÓMEZ, ob. cit., p. 77.
 Derecho Comercial
empleados de la compañía y fijarles sus
atribuciones y deberes;
h) Firmar las memorias, balances y
estados de contabilidad que el directorio
presente a los accionistas, e
i) Ejercer las demás facultades y cum-
plir las demás obligaciones que los esta-
tutos o el directorio le señalen.
Algunas de estas facultades que apa-
recen contenidas en el estatuto citado por
referencia, han sido consagradas en dis-
posiciones diversas del Reglamento de So-
ciedades Anónimas, Decreto Nº 587, de
13 de noviembre de 1982. Así, la disposi-
ción del artículo 72 del texto recién cita-
do establece que el presidente del
directorio está autorizado para dirigir las
asambleas generales de accionistas. Por
otra parte, el artículo 72 de la Ley
Nº 18.046 dispone que el presidente del
órgano de gestión debe firmar las actas
de las reuniones de las juntas.
A pesar de estas disposiciones aisla-
das de nuestro derecho de sociedades
anónimas conteniendo algunas atribucio-
nes del presidente del directorio, no po-
demos afirmar que existe un estatuto
jurídico relativo a los órganos de direc-
ción de la compañía, en el cual se esta-
blezcan clara y sistemáticamente las
normas sobre su nominación, revocación
y remuneración y junto con ello los po-
deres de los cuales está investido para
cumplir con su misión. Veremos a conti-
nuación el otro órgano de dirección de
la sociedad anónima, representado por
el o los gerentes.
543. El o los gerentes de la sociedad anó-
nima. Principio. Hemos tratado de com-
parar el régimen de la gestación de la
sociedad anónima chilena con el de una
sociedad anónima francesa de tipo clási-
co. La existencia de uno o varios geren-
tes en la sociedad anónima constituye un
aspecto del derecho chileno en la mate-
ria que no hemos encontrado en el mar-
co de la legislación francesa. Sin embargo,
cierta comparación es posible siempre
entre el gerente de la sociedad anónima
chilena y los directores generales adjun-
161
tos de la sociedad anónima francesa de
tipo clásico.49
La legislación chilena dispone que
las funciones de los miembros del direc-
torio no pueden ser objeto de una dele-
gación (art. 39 de la Ley Nº 18.046). Con
todo, en el inciso 2º del artículo 40 de
la misma ley, autoriza al directorio para
delegar una parte de sus facultades en
los gerentes, subgerentes o abogados de
la sociedad, en un director o en una co-
misión de directores y, para objetos es-
pecialmente determinados, en otras
personas.
De la misma forma que el rol del pre-
sidente del directorio, la misión de los
gerentes ha sido tratada siempre en el
derecho chileno como un aspecto del pro-
blema de la delegación de las funciones
del órgano de gestión social. Lo haremos
bajo otro ángulo en este estudio, por
cuanto el o los gerentes asumen, junto
con el presidente del directorio, la direc-
ción general de la sociedad anónima. Tal
como lo hiciéramos a propósito del pre-
sidente del órgano administrativo, vere-
mos separadamente el estatuto del o de
los gerentes y los poderes de que ellos
disponen.
544. El estatuto del gerente. No existe
ningún inconveniente en el derecho chi-
leno para que la sociedad anónima ten-
ga uno o varios gerentes, a condición de
que cada uno de ellos cumpla una fun-
ción determinada en los estatutos. Por
eso hemos hablado del o de los gerentes
de la sociedad anónima. En la práctica,
todas las sociedades de este tipo tienen
por lo menos un gerente, pero son nu-
merosas las que poseen varios de estos
mandatarios.
49
Nos referimos a la sociedad anónima de tipo
clásico, porque en la sociedad anónima de tipo nue-
vo, en el derecho francés, las funciones de admi-
nistración y de dirección general están a cargo de
sendos órganos colectivos: el Consejo de Vigilancia
y el Directorio (arts. 118 y ss. de la ley francesa
Nº 66-537, de 24 de julio de 1966, sobre sociedades
comerciales).
 Ricardo Sandoval López
545. Nombramiento. El gerente de la
sociedad anónima es nombrado por el
directorio, que fija al mismo tiempo sus
atribuciones y deberes, pudiendo susti-
tuirlo a su arbitrio (art. 49 inc. 1º de la
Ley Nº 18.046, sobre Sociedades Anóni-
mas).
Para ser gerente, lo mismo que para
ser miembro del directorio, no es nece-
sario ser accionista de la sociedad. Pero,
a diferencia de los miembros del directo-
rio, que son en la mayoría de los casos
accionistas, los gerentes son, por regla ge-
neral, extraños de la sociedad, elegidos
en razón de su calificación profesional
(tecnócratas).
Por otra parte, los estatutos de la so-
ciedad no pueden estipular que el geren-
te, por el hecho de ser tal, sea considerado
como miembro del directorio. Tal princi-
pio ha sido sentado por la jurisprudencia
administrativa del organismo público en-
cargado del control de la sociedad anó-
nima en Chile.50
546. Revocación. En cuanto a la revo-
cación del gerente, ella debe ser decidi-
da por el directorio de la sociedad (art. 49
inc. 1º de la Ley Nº 18.046). La duración
de las funciones del gerente está limitada
entonces por la posibilidad de su revoca-
ción en cualquier momento y en las con-
diciones previstas en el acto de su
designación. Cuando el gerente es al mis-
mo tiempo director en una sociedad anó-
nima cerrada, su revocación está sometida
a las mismas condiciones de las de los
otros mandatarios sociales (ad nutum, sin
preaviso ni indemnización).
547. Remuneración del gerente. Cuando
el gerente es al mismo tiempo miembro
del directorio, en la sociedad anónima
cerrada los estatutos sociales deben con-
tener su remuneración, de acuerdo a los
50
Cfr. oficio Nº 721, de 23 de octubre de 1951,
de la Superintendencia de Sociedades Anónimas y
Bolsas de Comercio, actual Superintendencia de
Valores y Seguros.
162
límites fijados por la ley. Sin embargo,
tratándose de una función diferente de
la de los otros miembros del directorio,
la asamblea general de accionistas puede
acordarle una remuneración especial. Si
el gerente es un extraño a la sociedad, él
será retribuido como un empleado de la
compañía.
Veamos ahora los poderes del geren-
te de la sociedad anónima.
548. Los poderes del gerente de la sociedad
anónima. Principio. Normalmente las atri-
buciones del gerente están determinadas
en el acto de su nombramiento. Sin em-
bargo, en ciertos estatutos de sociedades
anónimas chilenas,51 se contemplan los
poderes del gerente que secunda al presi-
dente en la tarea de dirigir la compañía.
Hemos señalado que la distinción entre
las funciones de administración y de di-
rección de la sociedad anónima puede ser
despejada en el derecho chileno, justamen-
te, a partir de los estatutos sociales.
El gerente debe ser considerado en-
tonces como un órgano que acompaña al
presidente en la función de la dirección
superior de los asuntos de la sociedad. Con
todo, en el derecho chileno el gerente ha
sido siempre considerado como un sim-
ple mandatario investido de los poderes
que el directorio ha tenido a bien dele-
garle, como consecuencia del hecho que
la distinción entre las diversas funciones
que integran la gestión social no ha esta-
do nunca determinada con precisión.
Cuando las atribuciones del gerente
no derivan de los estatutos sociales, es el
directorio el que hace delegación de algu-
nos de sus poderes en este mandatario
por acto jurídico especial (mandato). Cree-
mos que es la naturaleza jurídica del acto
la que determina la esencia de las funcio-
nes que se ejercen en la gestión social.
Igual que en el caso del presidente
del directorio, como órgano de dirección,
la legislación chilena no contiene dispo-
siciones que permitan sistematizar el es-
51
LEWIS GÓMEZ, ob. cit., 83.
 Derecho Comercial
tatuto y las atribuciones del gerente de la
sociedad anónima. Veamos, siguiendo el
estatuto tipo,52 los poderes del gerente.
549. Los poderes del gerente. Como ór-
gano de dirección, le corresponde al ge-
rente “dirigir las operaciones de la
sociedad según los estatutos y las decisio-
nes del directorio”. No cabe duda en
cuanto a la calificación del órgano direc-
tivo que hemos atribuido al gerente des-
de el momento en que él debe dirigir los
negocios sociales de acuerdo con los es-
tatutos y con las decisiones del órgano
administrativo, el directorio, a quien co-
rresponde la misión de elegir la política
de la empresa.
Sea que las funciones directivas le sean
conferidas por los estatutos sociales, sea
que ellas las adquiera por un acto jurídi-
co especial, el gerente de la sociedad anó-
nima chilena es un órgano de dirección.
Por lo mismo, él no puede, al igual que
el presidente del directorio, verse investi-
do de atribuciones de orden administra-
tivo que deben permanecer dentro de la
esfera de competencia del directorio, ór-
gano de administración propiamente tal.
Aparte de la función primordial de
dirigir los asuntos sociales según el esta-
tuto de la sociedad y las decisiones del
directorio, el gerente tiene además las si-
guientes atribuciones:
a) Proponer, al directorio, los emplea-
dos de la sociedad y la remuneración que
deben tener, vigilar su conducta y propo-
ner su destitución en caso necesario, pu-
diendo suspenderlos en casos que él
califique como urgentes y graves, mien-
tras se reúne el directorio;
b) Impartir a los empleados de la so-
ciedad las órdenes e instrucciones nece-
sarias para el buen desempeño de sus
funciones, guardando estricta conformi-
dad con los acuerdos del directorio;
c) Representar a la sociedad en con-
formidad al artículo 8º del Código de Pro-
52
LEWIS GÓMEZ, ob. cit., p. 80.
163
cedimiento Civil o en virtud del poder
que el directorio le confiera;
d) Servir de secretario del directorio y
de las asambleas generales de accionistas,
salvo que se designe a un empleado de la
sociedad especialmente para este objeto;
e) Hacer las inscripciones, registros
y publicaciones que los estatutos exijan y
las que determine la ley;
f) Hacer que la contabilidad sea lleva-
da al día y expedir la correspondencia, y
g) Atender las demás obligaciones
que los estatutos le imponen y que la bue-
na marcha de las operaciones sociales ha-
gan necesarias.53
Algunas de estas atribuciones están
contenidas en disposiciones diversas del
derecho positivo chileno aplicables a la
materia. Así, por ejemplo, la función de
secretario del directorio que debe cum-
plir el gerente está contenida en el ar-
tículo 39 inciso 2º del Reglamento de So-
ciedades Anónimas. Por su parte, el
artículo 72 del mismo texto citado le asig-
na la misma misión respecto de las reu-
niones de las asambleas generales de ac-
cionistas. En fin, el gerente firma, junto
con el presidente, los títulos emitidos por
la sociedad anónima.
A diferencia de los directores genera-
les adjuntos de la sociedad anónima fran-
cesa, nombrados por el Consejo de
Administración y encargados de la direc-
ción general de la sociedad, los gerentes
de la sociedad anónima chilena no están
subordinados al presidente del directo-
rio y no puede estimarse que ellos ac-
túen bajo las órdenes de este último.
Actúan junto al presidente de la socie-
dad, pero sin que por ello estén sujetos a
éste, y, por lo demás, no son nombrados
ni removidos por el presidente del órga-
no de gestión. Pero los gerentes de la
sociedad anónima en Chile no tienen “po-
deres propios” claramente determinados
por la ley, como los poseen los directores
generales adjuntos en la sociedad anóni-
ma francesa.
53
L EWIS GÓMEZ, ob. cit., 80.
 Ricardo Sandoval López
El presidente del directorio, no estan-
do autorizado en el derecho chileno para
proponer la revocación del gerente, pue-
de verse, en el hecho, obligado a compar-
tir la función de dirección de la sociedad
con una persona que no es de su confian-
za. Tal situación no se produce en el mar-
co de la legislación francesa, porque los
directores generales adjuntos dependen
del presidente del Consejo de Administra-
ción, a tal punto que ellos cesan en sus
funciones desde el momento mismo en
que se designa un nuevo presidente.54
Dada la circunstancia de que el geren-
te de la sociedad anónima chilena no tie-
ne “poderes propios” establecidos en el
texto legal, el ordenamiento jurídico na-
cional, para proteger los intereses de los
terceros, exige que el documento que con-
tiene la designación de éste sea inscrito
en el Registro de Comercio.55 Tal formali-
dad no es necesaria en el ámbito del dere-
cho francés, toda vez que los directores
generales adjuntos disponen de los mis-
mos poderes que el Consejo de Adminis-
tración respecto de los terceros (art. 117
de la Ley Nº 66-537, de 24 de julio de 1966,
sobre las sociedades comerciales).
En el derecho chileno, a falta de dis-
posiciones precisas en esta materia, tanto
la jurisprudencia de los tribunales como
las decisiones de la Superintendencia han
tratado de solucionar el problema relati-
vo al valor de las limitaciones convencio-
nales de los poderes de los gerentes con
respecto de terceros de buena fe. Una
decisión de los tribunales ha declarado
que las limitaciones de los poderes del
gerente son inoponibles a los terceros de
buena fe, aun cuando ellas estén inscri-
tas en el Registro de Comercio.56-57
54
Cfr. artículo 116 de la Ley Nº 66-537, de 24
de julio de 1966, sobre las sociedades comerciales
francesas.
55
Véase art. 22 Nº 5 del C. de Comercio.
56
Idem, párrafo 166.
57
Véase Revista de Derecho y Jurisprudencia,
t. XXXIV, secc. 1ª, p. 476, según la cual la inscrip-
ción del poder del gerente no es obligatoria; la Su-
perintendencia (oficio Nº 3.710, de 1958) estima
que es obligatoria.
164
Por último, digamos que la compara-
ción entre los gerentes de la sociedad anó-
nima chilena y los directores generales
adjuntos de la sociedad anónima france-
sa, vale sólo en cuanto ellos ejercen sus
funciones junto a o subordinados al presi-
dente del órgano de gestión, respectiva-
mente. En el derecho chileno los poderes
del gerente, en tanto que órgano de di-
rección, están determinados por los esta-
tutos sociales o por el acto jurídico que
contiene su nombramiento. Al contrario,
en el derecho francés los poderes de los
directores generales adjuntos nacen del
texto de la ley. Por otra parte, como con-
secuencia del hecho que los poderes de
los gerentes no están determinados en el
derecho positivo, se exige respecto de ellos
una formalidad de publicidad consistente
en su inscripción en el Registro de Co-
mercio del documento que los contiene
(extracto de los estatutos o mandato espe-
cial). No ocurre lo mismo en Francia, por-
que los poderes de los directores generales
adjuntos respecto de terceros son los mis-
mos del Consejo de Administración; vale
decir que ellos están investidos de las más
amplias facultades para actuar en toda cir-
cunstancia a nombre de la sociedad.
La institución del gerente en una so-
ciedad de capitales, como es la sociedad
anónima, se explica sólo en la medida en
que él puede ser considerado como ór-
gano de dirección, como lo hemos visto
en este estudio. El gerente es el adminis-
trador por excelencia en las sociedades
de personas; por este hecho resulta un
tanto extraño encontrarlo en el esquema
de funcionamiento de la sociedad anóni-
ma, lo que, como dijimos, es un particu-
larismo del derecho chileno en la mate-
ria. Nosotros hemos distinguido en la
gestión social la función de administra-
ción propiamente tal y la de dirección
general, esta última desempeñada en el
derecho chileno por el presidente del di-
rectorio y por el o los gerentes.
Para terminar el estudio de los órga-
nos de dirección de la sociedad anónima
chilena, debemos estudiar ahora la res-
ponsabilidad que sobre ellos puede ha-
cerse efectiva.
 Derecho Comercial
550. La responsabilidad de los órganos
de dirección. Principio. La legislación chi-
lena de sociedades anónimas, aparte del
artículo 50 de la Ley Nº 18.043, de 1981,
no contiene disposiciones especiales re-
lativas al régimen de responsabilidad de
los órganos de dirección. Ello es fácil de
comprender si se recuerda que tampo-
co están consagrados sistemáticamente
sus poderes, sus derechos ni sus obliga-
ciones.
Como mandatarios sociales, el presi-
dente del directorio y el gerente pueden
incurrir en la responsabilidad civil o pe-
nal que, de una manera general, pesa so-
bre los administradores de la sociedad
anónima, de lo cual hemos tenido ya oca-
sión de tratar en este trabajo.
Sin embargo, en el marco del dere-
cho positivo chileno encontramos una
disposición relativa a la responsabilidad
del gerente de la sociedad anónima. En
efecto, según el artículo 49 de la Ley
Nº 18.046, de 22 de octubre de 1981, el
gerente o gerente general de la sociedad
tiene sólo derecho a voz en las reuniones
del directorio y responde con los miem-
bros de él de todos los acuerdos ilegales
o perjudiciales para los intereses sociales,
cuando no deje constancia en acta de su
opinión contraria.
Es notable que la legislación chilena,
que no se ocupa de reglamentar los de-
beres del gerente, contenga un precepto
que posibilita intentar una acción judi-
cial en su contra, por los acuerdos ilega-
les o perjudiciales a los intereses sociales,
a los cuales él haya concurrido al asentir
con su voz en las reuniones del directo-
rio. Pensamos que esto resulta fácil de
comprender si se tiene en cuenta que el
gerente es un órgano de dirección de la
sociedad, como lo sostenemos aquí, en-
cargado de ejecutar las decisiones del di-
rectorio. En su calidad de tal, la ley lo
hace responsable de las decisiones con-
trarias a la ley o a los intereses sociales,
tomadas por el órgano de administración,
cuando el gerente no haya manifestado
su opinión contraria, de la cual debe de-
jar constancia en el acta de la reunión.
165
En otra disposición aislada del dere-
cho chileno de sociedades anónimas, se
hace responsables al directorio y al geren-
te del pago del valor de las acciones de
capital, el que debe ser entregado en dine-
ro efectivo, en todos los casos en que ellos
hubieren admitido otra forma diferente
para pagarlas (art. 15 de la Ley Nº 18.046).
Conviene destacar, por último, que el
artículo 50 de la Ley Nº 18.046 hace apli-
cables a los gerentes las disposiciones de
ella referentes a los directores en lo que
sean compatibles con las responsabilida-
des propias del cargo o función y en es-
pecial las de los artículos 35, 36, 37, 42,
43, 44, 45 y 46, según el caso.
551. Consecuencias. La falta de un ré-
gimen de responsabilidad de los órganos
de dirección de la sociedad anónima chi-
lena, contenido en la legislación positiva
aplicable a la materia, impide, al igual
que en el caso de los otros mandatarios
sociales, ejercer las acciones destinadas a
sancionar su conducta contraria a la ley
o a los intereses sociales. El derecho chi-
leno no establece ni los casos en que la
responsabilidad puede hacerse efectiva ni
los mecanismos jurídicos a través de los
cuales ella puede ser puesta en marcha.
Con todo, la ausencia de normas jurí-
dicas especiales en esta materia ha sido
paliada en cierta medida por las decisio-
nes de la Superintendencia como orga-
nismo del Estado encargado otrora de
controlar el funcionamiento de todas las
sociedades anónimas, hoy a cargo de la
fiscalización de las sociedades anónimas
abiertas.58
58
Véanse oficio de la Superintendencia
Nº 1.150, de 22 de diciembre de 1933, en CASTRO,
ob. cit., La Sociedad Anónima en Chile, Nº 131, p. 249;
oficio de 3 de septiembre de 1936, en CASTRO, ob.
cit., Nº 152, p. 254; 3.046, de 30 de julio de 1952, en
INFANTE, ob. cit., en La Sociedad Anónima en Chile,
Nº 150 a, p. 370; 888, de 28 de febrero de 1955, en
INFANTE, ob. cit., Nº 152 b, p. 372; 3.034, de 4 de
julio de 1955, en INFANTE, ob. cit., Nº 141 a, p. 366;
1.380, de 27 de marzo de 1957, en INFANTE, ob. cit.,
Nº 187 c, p. 384; y 3.242, de 26 de junio de 1962,
en INFANTE, ob. cit., Nº 150 b, p. 371.
 Ricardo Sandoval López
Pero la sociedad anónima, aparte de
los órganos de gestión, está dotada tam-
bién de órganos deliberantes para su fun-
cionamiento; éstos son las asambleas
generales de accionistas, de las cuales tra-
taremos a continuación.
552. Comité de Directores. En virtud del
artículo 50 bis de la L.S.A., introducido por
la Ley N° 19.705, las sociedades anónimas
abiertas deben designar un comité de di-
rectores cuando tengan un patrimonio bur-
sátil igual o superior al equivalente a
1.500.000 unidades de fomento. Si duran-
te el año se alcanzare el patrimonio seña-
lado precedentemente, la sociedad estará
obligada a designar el comité de directo-
res a contar del año siguiente; si se produ-
jere una disminución del patrimonio
bursátil a un monto inferior al indicado,
la sociedad no tendrá la obligación de man-
tener el comité a partir del año siguiente.
El comité de directores tiene las si-
guientes facultades y deberes:
1) Examinar los informes de los ins-
pectores de cuentas y auditores externos,
según corresponda, el balance y los demás
estados financieros presentados por los ad-
ministradores y liquidadores de la sociedad
a los accionistas, y pronunciarse respecto
de éstos en forma previa a su presentación
a los accionistas para su aprobación.
2) Proponer al directorio los audito-
res externos y los clasificadores privados
de riesgo, en su caso, que serán sugeri-
dos a la junta respectiva. En caso de des-
acuerdo con el comité, el directorio podrá
formular una sugerencia propia, some-
tiéndose ambas a consideración de la jun-
ta de accionistas.
3) Examinar los antecedentes relati-
vos a las operaciones a que se refieren
los artículos 44 y 89 L.S.A., y evacuar un
informe respecto de esas operaciones.
Una copia del informe será enviada al
presidente del directorio, quien deberá
dar lectura a dicho informe en la sesión
citada para la aprobación o rechazo de la
operación respectiva.
4) Examinar los sistemas de remune-
raciones y planes de compensación a los
gerentes y ejecutivos principales.
166
5) Las demás materias que señale el
estatuto social, o que le encomiende una
junta de accionistas o el directorio, en su
caso.
El comité de directores está integra-
do por tres miembros, la mayoría de los
cuales deben ser independientes al con-
trolador de la sociedad.
La deliberaciones, acuerdos y organi-
zación del comité se rigen, en todo lo
que les fuere aplicable, por las reglas re-
lativas a las sesiones del directorio de la
sociedad.
La función primordial del Consejo de
Directores, también denominado Conse-
jo de Auditoría, es fiscalizar las labores
del Directorio de una sociedad anónima
abierta, cuyo capital accionario que se
transa en bolsa de valores sea superior a
mil quinientas unidades de fomento. Este
control se traduce más bien en la fiscali-
zación de los accionistas controladores, a
fin de cautelar los derechos de los accio-
nistas minoritarios. Por la razón antes in-
dicada, se supone que este comité estará
integrado por directores elegidos por ac-
cionistas que no tienen el control de la
sociedad anónima.
Párrafo II
Los órganos deliberantes
553. Introducción. Se trata de estudiar
aquí los órganos deliberantes de la socie-
dad anónima, es decir, los que expresan,
al menos teóricamente, la voluntad sobe-
rana de los accionistas. En efecto, los ór-
ganos de administración propiamente
dichos (directorio) y los de dirección (pre-
sidente del directorio y gerente) no son
sino mandatarios revocables ad nutum por
los accionistas.
En el funcionamiento de la sociedad
anónima chilena los órganos deliberan-
tes están representados esencialmente por
las juntas generales de accionistas. Ellas
son de tres tipos: las asambleas generales
ordinarias, las asambleas generales ex-
traordinarias y las asambleas especiales.
Estas dos últimas, no siendo determinan-
 Derecho Comercial
tes en el funcionamiento social, no serán
tratadas especialmente en este estudio.
El derecho chileno de sociedades anó-
nimas no difiere fundamentalmente de
las otras legislaciones en esta materia. Sin
embargo, existen algunos aspectos origi-
nales que es interesante poner de relie-
ve. La intervención del Estado a través
de la Superintendencia en el funciona-
miento de la sociedad anónima chilena
es, sin duda, lo particular del derecho
chileno en este terreno.
Tal como en la mayor parte de las le-
gislaciones aplicables en esta materia, en
el derecho chileno los órganos deliberan-
tes han sido desprovistos de sus atribucio-
nes en beneficio de los órganos de gestión.
Aun cuando las asambleas mantengan to-
davía ciertas facultades privativas, su com-
petencia no deja de ser por esto una
“competencia residual”. Se ha advertido
en casi todas partes que las asambleas son
“órganos pesados” en cuyo seno se pre-
sentan dificultades para tomar decisiones
con la celeridad que exige la vida econó-
mica de nuestros días. Así, en nombre de
la eficacia, una gran parte de las funcio-
nes de los órganos deliberantes están aho-
ra en manos del directorio o de los órganos
de dirección general de la sociedad.
554. Las reglas generales comunes a las
asambleas. En las asambleas generales los
socios se reúnen para deliberar y decidir
sobre las materias que son de su compe-
tencia. En consecuencia, la reunión de
las asambleas debe estar precedida de cier-
tas formalidades, tales como la comuni-
cación de documentos sociales, la convo-
cación y funcionamiento de las asambleas
destinadas a garantizar el ejercicio de los
derechos de los accionistas a participar
debidamente informados en ellas. En el
derecho chileno estas formalidades son
denominadas por un autor nacional59 “los
procedimientos previos a la reunión de
las juntas de accionistas”. Vamos a tratar
separadamente las formalidades anterio-
59
OLAVARRÍA ÁVILA, ob. cit., Nº 472, p. 390.
167
res a las asambleas y las reglas sobre su
funcionamiento.
555. La comunicación de los documentos
sociales y la convocación de las asambleas gene-
rales de accionistas. Queremos destacar de
inmediato que el aspecto original del de-
recho chileno en esta materia consiste en
la obligación de los dirigentes sociales de
comunicar a la Superintendencia la fecha
de reunión de las asambleas generales, en
cuyo seno el servicio público encargado
de su control puede hacerse representar,
tratándose de sociedades anónimas abier-
tas (art. 63 de la Ley Nº 18.046).
En el estudio de los procedimientos
previos a la reunión de los órganos deli-
berantes de la sociedad anónima, deben
distinguirse, por una parte, la comunica-
ción de los documentos sociales a los ac-
cionistas y, por la otra, la convocación de
las asambleas generales. Cada uno de es-
tos aspectos será objeto de un párrafo
separado en nuestro trabajo.
556. La comunicación de los documentos
sociales. Comunicación de los documentos en
la sede social. En primer término, cuando
se trata de la asamblea general ordinaria,
la memoria y el balance que debe pre-
sentar el directorio y el informe de los
inspectores de cuentas y auditores deben
estar a disposición de los accionistas en
las oficinas de la sede social, en copias
impresas o a máquina, durante los 15 días
anteriores a la reunión de esta junta. Así
lo disponen los artículos 54 de la Ley
Nº 18.046 y 61 del Reglamento de Socie-
dades Anónimas, Decreto Nº 587, de 1982.
557. Reserva de documentos. No obstante
la obligación de tener a disposición de los
accionistas las informaciones indicadas, con
la aprobación de las tres cuartas partes de
los directores en ejercicio, puede darse el
carácter de reservados a ciertos documen-
tos que se refieran a negociaciones pen-
dientes que al conocerse pudieran perjudi-
car el interés social. Los directores que
dolosa o culpablemente concurran con su
voto favorable a la declaración de reserva,
 Ricardo Sandoval López
responderán solidariamente de los perjui-
cios que ocasionaren (arts. 54 inc. final de
la Ley 18.046 y 61 del Reglamento de So-
ciedades Anónimas).
558. Envío de los documentos sociales a los
accionistas. En las sociedades anónimas abier-
tas la memoria y el balance, que constitu-
yen los documentos sociales más importan-
tes para apreciar la gestión social, deben
remitirse por correo a los accionistas que
tengan registrado su domicilio en la socie-
dad, en una fecha no posterior al primer
aviso de convocatoria a junta general ordi-
naria de accionistas. La Superintendencia
puede autorizar a las sociedades anónimas
que tengan gran número de accionistas para
limitar el envío de dichos documentos a
aquellos accionistas que tengan un núme-
ro de acciones superior a un mínimo de-
terminado (art. 75 inc. 2º de la Ley
Nº 18.046, de 1981). Esta última limitación
a la comunicación de documentos sociales
a los accionistas, autorizada por la Superin-
tendencia, se justifica sólo en la medida en
que ella puede traducirse en la economía
de un gasto para la sociedad, habida consi-
deración del valor que puede representar
la impresión de estos documentos y su des-
pacho por el correo. En las sociedades anó-
nimas cerradas el envío de la memoria y
balance se hace sólo a los accionistas que
lo soliciten.
559. La comunicación de los documentos
sociales a la Superintendencia. La memoria
razonada acerca de la situación de la so-
ciedad en el último ejercicio, acompaña-
da del balance general y estados de
ganancias y pérdidas debidamente audi-
tados, deben ser remitidos a la Superin-
tendencia (art. 76 inc. 2º de la Ley
Nº 18.046). Como podemos apreciar, en
el derecho chileno la comunicación de
los documentos sociales beneficia no sólo
a los socios sino también al organismo es-
tatal encargado del control de las socieda-
des anónimas. La Superintendencia debe
estar informada con la debida anticipación,
por cuanto ella puede hacerse represen-
tar en el seno de las asambleas generales.
He aquí otro aspecto original del derecho
168
chileno en la materia, sólo aplicable a las
sociedades anónimas abiertas.
El derecho de comunicación de los
documentos sociales, antes de la reunión
de la asamblea ordinaria, está previsto en
el derecho francés, más o menos dentro
de las mismas condiciones, salvo que por
no existir un servicio público como la Su-
perintendencia chilena, él no se extien-
de a otros organismos.60
560. La publicación del balance. Las so-
ciedades anónimas abiertas publican sus
balances y estados de ganancias y pérdi-
das debidamente auditados con 10 días
de anticipación, por lo menos, a la reu-
nión de la asamblea general de accionis-
tas que debe pronunciarse sobre ellos.
Esta publicación debe hacerse por una
sola vez en un diario del domicilio social,
de amplia circulación.
561. La comunicación a la Superinten-
dencia de la fecha de la reunión de la asam-
blea ordinaria. En las sociedades anónimas
abiertas se debe comunicar por carta cer-
tificada a la Superintendencia las fechas
de las reuniones de las asambleas ordina-
rias o extraordinarias. Esta información
al servicio público encargado de la vigi-
lancia de las sociedades anónimas, está
destinada a permitirles el ejercicio de su
derecho a hacerse representar en los re-
feridos órganos deliberantes. Sin embar-
go, la falta de comunicación no produce,
como consecuencia, la nulidad de la asam-
blea, sino la aplicación de sanciones por
la Superintendencia a la sociedad infrac-
tora (art. 63 de la Ley Nº 18.046).
562. El cierre del Registro de Accionistas.
Con el objeto de saber quiénes son los
asociados que pueden participar válida-
mente en las deliberaciones sociales, el
Registro de Accionistas permanece cerra-
do, a lo menos, durante los tres días an-
teriores a la junta y el día en que ésta se
60
Cfr. artículo 168 de la ley francesa Nº 66-537,
de 24 de julio de 1966, sobre las sociedades comer-
ciales.
 Derecho Comercial
celebra. El cierre del Registro de Accio-
nistas se anuncia por uno o más avisos en
un periódico del domicilio social, con cin-
co días de anticipación a lo menos al día
del cierre; en el aviso se indica el motivo
del cierre del registro (art. 104 inc. 2º del
Reglamento). Si el aviso del cierre del
registro no es publicado, no se produce
consecuencialmente la nulidad de la
asamblea, pero las personas afectadas pue-
den intentar una acción de perjuicios en
contra de los dirigentes sociales.
Hemos visto así las formalidades pre-
vias a la reunión de los órganos delibe-
rantes, relativas a la comunicación de los
documentos sociales.
563. La convocación de las asambleas de
accionistas. Generalmente los estatutos de
las sociedades anónimas contienen todas
las normas relativas a la convocación de
las asambleas generales de accionistas. Nos
interesa tratar aquí el problema de saber
quién debe convocar los órganos delibe-
rantes y el de las formas y plazos de con-
vocación.
Normalmente es el directorio, órga-
no encargado de la administración pro-
piamente tal, quien debe convocar la
reunión de las asambleas generales de ac-
cionistas. Este es un principio consagra-
do en la mayor parte de las legislaciones
aplicables a esta materia.
Debe citarlas en los siguientes casos:
a) A junta general ordinaria de ac-
cionistas, que debe efectuarse dentro del
cuatrimestre siguiente a la fecha del ba-
lance, con el propósito de pronunciarse
sobre los resultados del ejercicio;
b) A junta extraordinaria de accionis-
tas, siempre que, a su juicio, lo justifi-
quen los intereses de la sociedad;
c) A junta ordinaria o extraordina-
ria, según el caso, cuando así lo soliciten
accionistas que representen, a lo menos,
el 10% de las acciones emitidas con dere-
cho a voto, expresando en la solicitud los
asuntos a tratar en la asamblea;
d) A junta ordinaria o extraordina-
ria, según el caso, cuando así lo requiera
la Superintendencia de Valores y Segu-
169
ros, con respecto de las sociedades some-
tidas a su fiscalización, sin perjuicio de
su facultad de convocarlas directamente.
Las asambleas de accionistas convo-
cadas a requerimiento de los asociados o
de la Superintendencia deben celebrarse
dentro del plazo de 30 días contado des-
de la fecha de la respectiva solicitud o
requerimiento.
564. Citación. La citación a junta de
accionistas se hace por medio de un aviso
destacado que se publica, a lo menos, por
tres veces en días distintos en el periódico
del domicilio social señalado por la junta,
o en ciertos casos en el Diario Oficial
(art. 59 inc. 1º de la Ley Nº 18.046). En
cuanto a la oportunidad de hacer estas
publicaciones, ante el silencio de la ley
vigente, rige el artículo 62 del Reglamen-
to de Sociedades Anónimas, Decreto
Nº 587, de 13 de noviembre de 1982.
Tratándose de sociedades anónimas
abiertas, debe enviarse una citación por
correo a cada accionista con una antici-
pación mínima de 15 días a la fecha de
la celebración de la junta, la que deberá
contener una referencia a las materias a
tratarse en ella (art. 59 inc. 2º).
En este mismo tipo de sociedades
debe también comunicarse a la Superin-
tendencia la realización de la asamblea
con una anticipación mínima de 15 días
(art. 63 inc. 1º). Por último, en fecha no
posterior al primer aviso de citación a
una junta ordinaria de accionistas de una
sociedad anónima abierta, debe enviarse
a cada uno de los asociados una copia
del balance y de la memoria, incluyendo
el dictamen de los auditores externos y
sus notas respectivas. En caso de ser nu-
merosos los accionistas, la autoridad de
control puede facultar el envío limitado
de estos antecedentes a los accionistas que
los soliciten o a los que posean un míni-
mo determinado de acciones. En las so-
ciedades anónimas cerradas este envío se
hace sólo a los accionistas que lo solici-
ten (art. 75 incs. 1º, 2º y 3º).
No menos de 10 días ni más de 20 días
antes de la reunión de la junta de accionis-
 Ricardo Sandoval López
tas, las sociedades anónimas abiertas deben
publicar las informaciones que determine
la Superintendencia sobre sus balances ge-
nerales y estados de ganancias y pérdidas
debidamente auditados, en un diario de
amplia circulación del domicilio social
(art. 76 inc. 1º). Esta norma refleja el pro-
pósito de velar por la oportuna, completa y
veraz información acerca de los principa-
les aspectos del ejercicio contable que inte-
resan no sólo a los accionistas sino al público
en general. Estos mismos documentos de-
ben presentar a la Superintendencia las so-
ciedades sometidas a su fiscalización.
565. Las reglas relativas al funcionamien-
to de las asambleas generales. Como la ma-
yor parte de las legislaciones sobre esta
materia, el derecho chileno contiene de-
terminadas reglas destinadas a regir las
condiciones de acceso a las asambleas, la
participación de los accionistas en ellas,
la forma en que deben adoptarse los
acuerdos; esto es, en una palabra, las nor-
mas sobre el funcionamiento de los órga-
nos deliberantes. Aquí el derecho nacio-
nal no presenta ninguna originalidad
digna de destacarse. Trataremos separa-
damente las diversas disposiciones sobre
el funcionamiento de las asambleas.
a) Las condiciones de acceso a las asam-
bleas. La asistencia a las asambleas está re-
servada a los accionistas de la sociedad. Los
tenedores de otros títulos de crédito, como
bonos y debentures, no siendo socios no
pueden participar del órgano deliberante.
En principio, todo accionista está au-
torizado para participar en las asambleas
generales. Sin embargo, para ejercer este
derecho en la práctica se requiere que
los socios estén inscritos en el Registro
de Accionistas. Ahora bien, para saber
quiénes son los accionistas que pueden
participar válidamente de la reunión del
órgano deliberante, el Registro de Accio-
nistas permanecerá cerrado durante los
cinco días que anteceden a la reunión de
la asamblea (art. 62 de la Ley Nº 18.046 y
104 del Reglamento).
A diferencia de lo que ocurre en el
derecho francés, los estatutos de la socie-
170
dad anónima chilena no pueden subor-
dinar a la posesión de un determinado
número de acciones el derecho de entra-
da de los socios a las asambleas. Sin em-
bargo, en el derecho francés el número
de accionistas exigido para participar en
la reunión de las asambleas no puede ser
superior a 10, con la precisión que no
rige en caso de asambleas constitutivas o
extraordinarias, en las cuales pueden par-
ticipar todos los accionistas, cualquiera
que sea el número de acciones que ellos
tengan.61 Por otra parte, en la legislación
francesa se admite la participación de los
tenedores de bonos (obligataires) en las reu-
niones de los órganos deliberantes, pero
sólo con derecho a voz,62 de los miem-
bros del directorio, aunque no sean ac-
cionistas; de notarios o ministros de fe,
cuando se trata de establecer un instru-
mento auténtico; de técnicos o profesio-
nales (abogados, consejeros jurídicos y
fiscales), y de los comisarios de cuentas,
que deben igualmente ser convocados.
Pero no basta que los accionistas ten-
gan acceso a la reunión del órgano de-
mocrático para ejercer su derecho de par-
ticipación en el poder deliberante de la
sociedad. Es necesario además saber cómo
se ejerce este derecho, lo que haremos a
continuación en párrafo separado.
566. La participación de los accionistas
en las asambleas. En principio, todo accio-
nista tiene derecho a participar en las de-
liberaciones y a votar las decisiones en el
seno de las asambleas, sea por sí o por
mandatario. La representación es a veces
necesaria cuando se trata de menores o
en general de incapaces. El estudio de
esta última cuestión escapa a nuestro pro-
pósito en este trabajo.
Es interesante remarcar la posibilidad
que los accionistas tienen en el derecho
chileno y francés, para ejercer su partici-
61
Cfr. artículo 165 de la ley francesa Nº 66-537,
de 24 de julio de 1966, sobre las sociedades comer-
ciales.
62
Cfr. artículo 302 de la ley francesa Nº 66-537,
de 24 de julio de 1966, sobre las sociedades comer-
ciales.
 Derecho Comercial
pación en el poder deliberante por me-
dio de un representante o mandatario,
que asistirá en su lugar a la reunión y
ejercerá en ella el derecho de voto. Sin
embargo, en el derecho chileno los ac-
cionistas pueden hacerse representar en
las asambleas por una persona extraña a
la sociedad, lo que no ocurre en el dere-
cho francés, en el cual la representación
sólo puede recaer en otro accionista o en
el cónyuge del representado.63
Bajo la vigencia de la legislación an-
terior, la jurisprudencia administrativa
chilena se había pronunciado frente al
problema de los “poderes en blanco” y
con el propósito de proteger a los accio-
nistas en el ejercicio de su derecho a par-
ticipar en el poder deliberante de la
sociedad había establecido ciertas exigen-
cias que en definitiva quedaron supera-
das por el texto actual del artículo 63 del
Reglamento de Sociedades Anónimas, que
fija los requisitos del poder.
Para que la asamblea se reúna y pue-
da tomar válidamente sus decisiones se
requiere que se junte un cierto número
de socios y que los acuerdos sean adopta-
dos por un determinado número de ellos.
Esto constituye las condiciones de quórum
y de mayoría, que trataremos a continua-
ción en párrafo separado.
567. Las condiciones de quórum y de ma-
yoría. En primera citación las juntas se
constituyen con la mayoría absoluta de
las acciones emitidas con derecho a voto,
salvo que la ley o el estatuto establezcan
mayorías superiores. En segunda citación,
con las acciones que se encuentren pre-
sentes o representadas, cualquiera que sea
su número, salvo que el estatuto o la ley
requieran mayoría superior (art. 61).
Los acuerdos en las asambleas se adop-
tan con las siguientes mayorías:
a) Por regla general, las decisiones
se toman por la mayoría absoluta de las
acciones presentes o presentadas con de-
recho a voto (art. 61 inc. 1º).
63
Cfr. artículo 161 inciso 1º del mismo texto
legal.
171
De conformidad con lo previsto en el
artículo 67 L.S.A., los acuerdos de la junta
extraordinaria de accionistas que impli-
quen reforma de los estatutos sociales o
el saneamiento de la nulidad de modifi-
caciones de ellos causadas por vicios for-
males, deberán ser adoptados con la
mayoría que determinen los estatutos, la
cual, en las sociedades cerradas, no po-
drá ser inferior a la mayoría absoluta de
las acciones emitidas con derecho a voto.
Requerirán del voto conforme de las
dos terceras partes de las acciones emiti-
das con derecho a voto, los acuerdos re-
lativos a las siguientes materias:
1) La transformación de la sociedad,
la división de la misma y su fusión con
otra sociedad;
2) La modificación del plazo de du-
ración de la sociedad cuando lo hubiere;
3) La disolución anticipada de la so-
ciedad;
4) El cambio de domicilio social;
5) La disminución del capital social;
6) La aprobación de aportes y esti-
mación de bienes no consistentes en di-
nero;
7) La modificación de las facultades
reservadas a la junta de accionistas o de
las limitaciones a las atribuciones del di-
rectorio;
8) La disminución del número de
miembros de su directorio;
9) La enajenación de un 50% o más
de su activo, sea que incluya o no su pasi-
vo; como asimismo, la formulación o mo-
dificación de cualquier plan de negocios
que contemple la enajenación de activos
por un monto que supere el porcentaje
antedicho. Para estos efectos se presume
que constituyen una misma operación de
enajenación, aquellas que se perfeccionen
por medio de uno o más actos relativos a
cualquier bien social, durante cualquier
período de 12 meses consecutivos;
10) La forma de distribuir los bene-
ficios sociales;
11) El otorgamiento de garantías rea-
les o personales para caucionar obliga-
ciones de terceros que excedan el 50%
del activo, excepto respecto de filiales,
 Ricardo Sandoval López
caso en el cual la aprobación del directo-
rio será suficiente.
12) La adquisición de acciones de su
propia emisión, en las condiciones esta-
blecidas en los artículos 27 A y 27 B;
13) Las demás que señalen los esta-
tutos, y
14) El saneamiento de la nulidad,
causada por vicios formales, de que ado-
lezca la constitución de la sociedad o una
modificación de sus estatutos sociales que
comprenda una o más materias de las se-
ñaladas en los números anteriores.
Las reformas de estatutos que tengan
por objeto la creación, modificación o su-
presión de preferencias, deberán ser apro-
badas con el voto conforme de las dos
terceras partes de las acciones de la serie
o series afectadas.
568. Segunda citación a juntas. En el
artículo 61 inciso 2º de la Ley de Socie-
dades Anónimas el legislador ha dejado
en claro que la segunda citación sólo pro-
cede cuando hubiere fracasado la prime-
ra convocatoria. La nueva reunión de la
asamblea, o segunda citación, sólo puede
efectuarse dentro de los 45 días siguien-
tes a la fecha fijada para la junta no cele-
brada. La Superintendencia se había
pronunciado a este respecto señalando
que no podía citarse en un mismo día,
con horas de diferencia, la junta de ac-
cionistas para el caso que fracasara la pri-
mera citación. Los avisos de convocación
de la segunda citación sólo pueden pu-
blicarse una vez que haya fracasado la jun-
ta a efectuarse en primera citación.
569. Modificación del balance. Cuando la
junta de accionistas modifica el balance ge-
neral y el estado de ganancias y pérdidas,
las modificaciones se enviarán a los accio-
nistas dentro de los 15 días siguientes a la
fecha de la junta (art. 75 inc. final). Tratán-
dose de sociedades anónimas abiertas, di-
chas modificaciones deben además publi-
carse en el mismo diario de la publicación
primitiva, en el mismo plazo de 15 días
desde la fecha de la junta (art. 76 inc. 3º).
Cuando la junta rechaza el balance,
debe citarse a una nueva para conocer
172
otro balance que el directorio presente y
ella deberá realizarse dentro de los 60
días desde la fecha de la primera junta
(art. 77 de la Ley Nº 18.046).
El legislador resuelve ahora expresa-
mente el problema que se planteaba bajo
la vigencia de la legislación anterior, que
no contenía regla alguna sobre publica-
ción de modificaciones al balance, aun-
que la autoridad de control, por lo
general, exigía dicha publicación.
570. El derecho de voto en las juntas de
accionistas. La presencia del accionista en
las juntas generales comporta el derecho
de votar los acuerdos que se discuten en
su seno.
Según la regla contenida en el artícu-
lo 62 de la Ley Nº 18.046, sobre Socieda-
des Anónimas, sólo pueden participar en
las juntas y ejercer sus derechos de voz y
voto los titulares de acciones inscritas en
el Registro de Accionistas con cinco días
de anticipación a aquel en que haya de
celebrarse la respectiva junta. Basta tener
la calidad de accionista inscrito en el Re-
gistro de Accionistas, con la anticipación
indicada, para ejercer el derecho de voto.
No se requiere contar con una cantidad
determinada de acciones ni tampoco que
las acciones suscritas estén completamente
pagadas (art. 16 inciso final de la Ley
Nº 18.046).
No pueden votar en la junta los titu-
lares de acciones sin derecho a voto, así
como directores y gerentes que no sean
accionistas, quienes sólo tienen derecho
a voz (art. 62 inc. 2º). Se entiende por
acciones sin derecho a voto aquellas que
tengan ese carácter por disposición legal
o estatutaria.
El ejercicio del derecho a voto por las
acciones dadas en prenda corresponde al
deudor prendario, y por las acciones gra-
vadas con usufructo, al usufructuario y al
nudo propietario, conjuntamente, salvo
estipulación en contrario.
Los artículos 66 de la Ley Nº 18.046 y
74 de su Reglamento establecen las re-
glas aplicables al ejercicio del derecho a
voto en las elecciones efectuadas en las
juntas de accionistas.
 Derecho Comercial
571. Sanción de las reglas de convoca-
ción y funcionamiento de las juntas. Aparte
del artículo 59 inciso final de la Ley
Nº 18.046, que establece que la omisión
del envío de cartas de citación a los ac-
cionistas de sociedades anónimas abier-
tas no origina la nulidad de la convoca-
ción a junta, y del artículo 60 del mismo
texto legal, que dispone que pueden ce-
lebrarse válidamente aquellas juntas a las
que concurran la totalidad de las accio-
nes emitidas con derecho a voto, aun
cuando no se hubieran cumplido las for-
malidades requeridas para su citación, la
legislación nacional no reglamenta siste-
máticamente la sanción por la falta de
cumplimiento de las normas de convoca-
ción y funcionamiento de las juntas de
accionistas
A falta de un sistema normativo, la
doctrina de los autores busca las sancio-
nes aplicables tanto en el caso de infrac-
ción de las reglas de convocatoria como
en el evento de violación de normas so-
bre funcionamiento de las juntas y, en
particular, respecto de la adopción de
acuerdos contrarios a la ley o a los estatu-
tos sociales.64
Estas sanciones se trata de encontrar-
las primero en el derecho aplicable a las
sociedades y luego en las normas del de-
recho común. El recurso a las disposicio-
nes del derecho común no representa,
sin embargo, una solución al problema
planteado, tanto más cuanto que en las
sociedades anónimas la voluntad de los
socios se expresa en todo momento en
los órganos colectivos de gestión y en los
órganos deliberantes y no en un solo acto
como en el caso de las convenciones re-
gidas por el derecho civil. Más claridad
parecen aportar a este respecto las reglas
que rigen la nulidad de los actos admi-
nistrativos.
A falta de texto expreso y habida con-
sideración de las dificultades que prescri-
ta la elección de una norma aplicable por
64
OLAVARRÍA ÁVILA, ob. cit., Nº 487, p. 398; VA-
RELA, ob. cit., Nº 302, p. 88.
173
analogía, la doctrina chilena ha precisa-
do ciertas normas para sancionar las in-
fracciones a las reglas de convocación y
de funcionamiento de asambleas, como
asimismo respecto de los acuerdos adop-
tados en su seno, cuando ellos son con-
trarios a la ley, a los reglamentos o a los
estatutos sociales. Es necesario distinguir
entre la nulidad que afecta a toda asam-
blea y la nulidad que afecta sólo a ciertas
deliberaciones de ella.
La infracción de las reglas de convo-
cación o de funcionamiento entraña la
nulidad de la asamblea. Una asamblea mal
convocada o en la cual no se respetan las
reglas de quórum o de mayoría, debe ser
anulada. Por el contrario, si la infracción
se refiere únicamente a la forma en que
han sido tomadas ciertas decisiones, la
nulidad afecta solo a tales acuerdos. Va-
mos a ilustrar esta materia indicando al-
gunos casos de nulidad total y otros de
nulidad parcial.
La nulidad de la asamblea es total en
los casos siguientes:
a) Cuando la convocación a la reu-
nión no se ha efectuado en manera algu-
na, a menos que todos los accionistas se
encuentren presentes, lo que es un tanto
raro (art. 60 de la Ley Nº 18.046);
b) Cuando el órgano deliberante ha
sido convocado a reunión por una perso-
na o por un órgano social que no está
autorizado a este efecto;
c) Cuando los procedimientos de
convocación previstos por la ley o por los
estatutos sociales no han sido respetados;
d) Si la reunión de la asamblea ha
tenido lugar en un sitio diverso de la sede
social de la sociedad;
e) En fin, si la asamblea ha deliberado
como asamblea ordinaria sobre materias
que, según la ley, son de la competencia
de la asamblea general extraordinaria.
Por el contrario, la voluntad social no
se ha formado bien en el seno de las asam-
bleas para tomar las decisiones en los si-
guientes casos:
a) Cuando ha habido un error en el
recuento de votos y este error es determi-
nante en el recurso obtenido;
 Ricardo Sandoval López
b) Cuando la decisión ha sido toma-
da al margen de las reglas de mayoría
previstas por la ley o por los estatutos so-
ciales;
e) Por último, cuando la mayoría se
forma con el concurso de votos que no
podían participar en la decisión.65
De una manera general, puede decir-
se que las decisiones de las asambleas que
sean contrarias a la ley, al orden público
o a los estatutos sociales, son nulas,
Aparte de la sanción de nulidad apli-
cable en los casos de inobservancia de las
reglas de convocación y de funcionamien-
to de las asambleas, la Superintendencia,
como organismo público encargado del
control de las sociedades anónimas abier-
tas, puede aplicar otras sanciones consis-
tentes en multas y hasta en retiro de la
autorización de existencia de la sociedad.
Sin embargo, no podemos detenernos en
este problema, pues salimos del dominio
de la nulidad de las asambleas para entrar
en el de las atribuciones del organismo
público encargado de la supervigilancia
de las sociedades anónimas.
En fin, en el plano del derecho com-
parado queremos destacar que la ley fran-
cesa Nº 66.537, de 24 de julio de 1966,
sobre las sociedades comerciales, ha su-
primido prácticamente las causas de nu-
lidad de las sociedades, pero que no
ocurre lo mismo respecto de las delibera-
ciones y decisiones tomadas después de
su constitución. Estas pueden ser anula-
das en todos los casos de violación de
una norma imperativa de dicha ley o de
las reglas aplicables a los contratos. Exis-
ten casos en que la nulidad de las deci-
siones queda a la libre apreciación del
juez (nulidades facultativas, arts. 159
inc. 2º y 172 de la ley de 24 de julio de
1966 y art. 143 del decreto de 23 de mar-
zo de 1967). En otras situaciones la nuli-
dad es de derecho estricto, ninguna
apreciación queda a cargo del juez
(art. 173 inc. 1º de la ley de 24 de julio
de 1966), Por último, vale la pena seña-
65
OLAVARRÍA ÁVILA, ob. cit., Nº 487, p. 398.
174
lar que en el derecho francés la acción
de nulidad, sea de derecho estricto, sea
de nulidad facultativa por la inobservan-
cia de las reglas de convocación y de fun-
cionamiento de las asambleas, como la
nulidad por vicios de constitución, se cu-
bre por la reparación del vicio antes que
el juez haya fallado (art. 362 de la Ley
Nº 66-537).
En el marco de la legislación chilena,
la sociedad anónima está dotada de dos
clases de órganos deliberantes, la asam-
blea general ordinaria y la asamblea ge-
neral extraordinaria.
572. Competencia de la junta ordinaria.
De conformidad con lo previsto por el
artículo 56 de la Ley de Sociedades Anó-
nimas, decide las siguientes materias:
1) El examen de la situación de la
sociedad y de los informes de los inspec-
tores de cuentas y auditores externos y la
aprobación o rechazo de la memoria, del
balance, de los estados y demostraciones
financieras presentadas por los adminis-
tradores o liquidadores de la sociedad;
2) La distribución de las utilidades
de cada ejercicio y, en especial, el repar-
to de dividendos;
3) La elección o revocación de los
miembros del directorio (suplentes y ti-
tulares), de los liquidadores y de los fis-
calizadores de la administración, y
4) En general, cualquiera materia de
interés social que no sea propia de una
junta extraordinaria.
573. Competencia de la junta extraordi-
naria. Ella delibera y decide sobre:
1) La disolución de la sociedad;
2) La transformación, fusión o divi-
sión de la sociedad y la reforma de sus
estatutos;
3) La emisión de bonos o debentu-
res convertibles en acciones;
4) La enajenación del activo de la so-
ciedad en los términos que señala el Nº 9
del artículo 67, o el 50% o más del pasivo;
5) El otorgamiento de garantías rea-
les o personales para caucionar obliga-
ciones de terceros, excepto si éstos fueren
 Derecho Comercial
sociedades filiales, en cuyo caso la apro-
bación del directorio será suficiente, y
6) Las demás materias que, por la ley
o los estatutos, correspondan a su cono-
cimiento o a la competencia de las juntas
de accionistas.
Las materias señaladas en los Nos 1, 2,
3 y 4 sólo pueden decidirse en junta cele-
brada ante notario, quien certifica que el
acta es expresión fiel de lo ocurrido y
acordado en la reunión.
Con el estudio de las reglas especia-
les de cada tipo de asamblea terminamos
de tratar los órganos deliberantes de la
sociedad anónima. Nos corresponde ver
ahora sus órganos de control.
Párrafo III
Los órganos de control
574. Introducción. Controlar el funcio-
namiento de una sociedad anónima sig-
nifica verificar si se ha ejecutado bien lo
que se ha decidido.66 Si admitimos la exis-
tencia de diferentes funciones dentro del
funcionamiento de la sociedad anónima
chilena, como aquí lo hemos hecho, po-
demos constatar que la misión de admi-
nistrar, esto es, de elegir la política de la
empresa, pertenece al directorio; que la
de deliberar y tomar decisiones sobre los
destinos de la sociedad corresponde a las
asambleas generales, y, en fin, que la fun-
ción de constatar la regularidad de la ges-
tión corresponde a los socios.
Normalmente son los accionistas quie-
nes en forma individual o reunidos en
asambleas deberían controlar la regulari-
dad de la gestión social. Sin embargo, la
mayoría de las legislaciones sobre esta
materia contemplan un sistema de con-
trol delegado, de acuerdo con el cual otras
personas, cuya competencia e indepen-
dencia garantizan la sinceridad en el ejer-
cicio de esta misión, realizan esta fiscali-
zación, que escapa así a la competencia
66
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 708,
p. 410.
175
de los socios.67 Este sistema de control
delegado existe también en Chile desde
la promulgación de la legislación espe-
cial sobre sociedades anónimas de 1931,
que entrega a los inspectores de cuentas
la fiscalización de la regularidad de la ges-
tión social. En el derecho francés de so-
ciedades comerciales, el sistema de con-
trol delegado existe desde la ley de 24 de
julio de 1867 y fue retomado por la ac-
tual legislación de 24 de julio de 1966,
contenida en la Ley Nº 66.537, sobre so-
ciedades comerciales. Con todo, la legis-
lación francesa de 1966 no se conforma
sólo con confirmar el sistema de control
delegado existente desde la ley de 24 de
julio de 1867, sino que, al mismo tiempo,
establece un verdadero estatuto jurídico
de los controladores delegados, lo que
afianza la eficacia de su misión.68 La no-
ción de control, a decir verdad, al menos
bajo su forma primitiva, es, en sí misma,
bastante antigua. Tomada en su sentido
vecino al de la vigilancia, el control de
los asociados sobre la gestión social ha
sido siempre una viga maestra de la orga-
nización y del funcionamiento de las so-
ciedades. Contrapartida de los poderes
dados a los dirigentes para administrar
los negocios sociales, ella ha representa-
do, durante largo tiempo la garantía del
respeto de los derechos de los que no
participan directamente del ejercicio del
poder. Pero, después de varios años, el
control que acapara la atención ha toma-
do una nueva acepción. Se trata –como
se ha observado frecuentemente– de la
adaptación francesa del término anglo-
sajón controll, que puede traducirse aproxi-
madamente por “poder”, “dominación”.
En el sentido de “control-dominación” no
ha sido considerado en ninguna parte por
el legislador, el que, por el contrario, con-
sagra numerosos textos a la vigilancia de
67
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., Nº 746,
p. 465.
68
BERR, CLAUDE-J., La place de la notion de con-
trôle en droit des sociétés; MÉLANGES , DANIEL BASTIAN,
Droit des Sociétés, Dalloz, París.
 Ricardo Sandoval López
los asociados sobre los dirigentes. Esta ig-
norancia del fenómeno “control-domina-
ción” ¿significa por ende, que la noción
de control no tiene lugar en el derecho
contemporáneo de sociedades? Tal es pre-
cisamente, el problema.
Desde el principio puede hacerse una
constatación: es manifiesto que el con-
trol-vigilancia y el control-dominación no
provienen del mismo orden conceptual.
Uno pertenece al mundo de las catego-
rías jurídicas tradicionales; el otro es in-
discutiblemente del dominio del hecho
o, si se prefiere de la economía. El “con-
trol-dominación” es entonces una noción
que no puede encontrar su fuente en las
normas jurídicas. Es posible observar su
existencia objetiva, tratar de hacerlo pro-
ducir ciertos efectos jurídicos, pero no
puede olvidarse su origen. En verdad, así
esquematizada la oposición entre los dos
sentidos de la noción de control, es sin
duda demasiado definida, y como cada
vez que se habla de la distinción del de-
recho del hecho, conviene demostrar una
gran prudencia.69
Paralelamente al control que ejercen
los accionistas a través de sus delegados,
el derecho chileno de sociedades anóni-
mas, constituyendo una originalidad, que
hemos destacado en otros estudios,70 con-
templa la intervención de la Superinten-
dencia como órgano de control externo,
que hasta la época anterior a la publica-
ción de la Ley Nº 18.046 fiscalizaba el fun-
cionamiento de todas las sociedades
anónimas chilenas, reforzando, de esta
suerte, el control interno, lo que ahora
seguirá haciendo sólo respecto de las so-
ciedades anónimas abiertas.
La reforma introducida al derecho
chileno de sociedades anónimas en vir-
tud de la Ley Nº 17.308, de 1º de julio
de 1970, creó un sistema de control com-
69
BERR, CLAUDE-J., ob. cit.
70
S ANDOVAL L ÓPEZ, Les caractères fondamentaux
du fonctionnement de la société anonyme en droit chilien,
Revue et Journal des Sociétés, París, Francia, Nº 1,
1976.
176
plementario en manos de auditores pro-
fesionales, que reemplazaban a los ins-
pectores de cuentas, y cuya designación
era obligatoria respecto de sociedades
anónimas importantes e impuesta por la
autoridad de control, frente al fracaso
de la fiscalización ejercida por los dele-
gados de los accionistas, quienes no te-
nían independencia alguna al ser ele-
gidos por las mismas mayorías que
designaban al directorio. El Decreto con
Fuerza de Ley Nº 251, en su texto fijado
por la Ley Nº 17.308, de 1970, y el Re-
glamento Nº 4.705, sobre sociedades anó-
nimas chilenas y extranjeras, establecían
los requisitos que debían reunir estos au-
ditores y la existencia de un registro que
de ellos llevaba la autoridad administra-
tiva.
En la Ley Nº 18.046, de 1981, el siste-
ma de control-fiscalización tiene un nue-
vo ajuste, por la distinción básica entre
sociedades anónimas abiertas y cerradas.
En las sociedades anónimas cerradas
las juntas ordinarias de accionistas de-
ben nombrar, cada año, 2 inspectores
de cuentas titulares y 2 suplentes, o bien,
auditores externos independientes. Co-
rresponde a estos contralores: examinar
la contabilidad, inventario, balance y
otros estados financieros; informar por
escrito a la próxima junta ordinaria de
accionistas del cumplimiento de su mi-
sión. Pueden, además, vigilar las opera-
ciones sociales, fiscalizar las actuaciones
de los administradores, velar por el fiel
cumplimiento por éstos de sus deberes
legales, reglamentarios y estatutarios. Se
advierte que la ley en actual vigencia ha
precisado con mayor claridad la misión
de control que ejercen estos delegados
de los accionistas, sus atribuciones y de-
beres.
En las sociedades anónimas abiertas,
las asambleas ordinarias deben designar
anualmente auditores externos indepen-
dientes, con las mismas funciones fiscali-
zadoras que los inspectores de cuentas
de las sociedades anónimas cerradas. Ade-
más de los auditores externos, en los es-
tatutos de las sociedades anónimas
 Derecho Comercial
abiertas puede estipularse la existencia,
permanente o transitoria, de inspectores
de cuentas, para conocer de las materias
obligatorias y facultativas de su compe-
tencia.
Las sociedades anónimas abiertas es-
tán sujetas asimismo a la fiscalización de
la Superintendencia, que la ejerce según
las atribuciones fijadas por el Decreto Ley
Nº 3.538, de 23 de diciembre de 1980.
Este texto legal contiene reglas destina-
das a fiscalizar el cumplimiento de la mi-
sión de control por los auditores externos
y sobre su responsabilidad.
Los inspectores de cuentas y audito-
res externos pueden concurrir a las jun-
tas de accionistas con derecho a voz, pero
sin derecho de voto. El Reglamento de
Sociedades Anónimas, contenido en el
Decreto Nº 587, publicado en el Diario
Oficial de 13 de noviembre de 1982, de-
termina los requisitos, derechos, obliga-
ciones, funciones y demás atribuciones de
los inspectores de cuentas y auditores ex-
ternos.
575. Responsabilidad de los contralores.
Es diferente según se trate de auditores
externos o de inspectores de cuentas. Los
auditores externos responden civilmen-
te, hasta la culpa leve, por los perjuicios
que causaren a los accionistas con oca-
sión de sus actuaciones, informes u omi-
siones (art. 53 inc. 2º). Tienen asimismo
responsabilidad penal y en virtud de ella
pueden ser condenados a las penas de
presidio o relegación menores en sus gra-
dos medio a máximo y multa a beneficio
fiscal de hasta 4.000 unidades de fomen-
to cuando con sus informes, declaracio-
nes o certificaciones falsas o dolosas
indujeren a error a los accionistas a ter-
ceros que hayan contratado con la socie-
dad fundados en dichas declaraciones o
informaciones falsas o dolosas (art. 134).
Merece destacarse este avance de la
legislación de sociedades anónimas en or-
den a sancionar penalmente a los audito-
res externos para garantizar así la seriedad
en el cumplimiento de su misión. Consti-
tuye un paso más hacia el establecimien-
177
to de un futuro derecho penal de socie-
dades o de los negocios.
Para los inspectores de cuentas no se
señala expresamente su régimen de res-
ponsabilidad, pero, en términos genera-
les, responden de acuerdo con el artícu-
lo 133, en los casos de infracción de la
ley, reglamentos e instrucciones de la Su-
perintendencia.
Sección III
Terminación de la sociedad anónima
576. La quiebra de la sociedad anónima.
En derecho concursal o de quiebras la
cesación de pagos constituye un estado
patrimonial crítico de impotencia de pa-
gar, un atentado contra el bien jurídico
protegido, el crédito, que es la causa de
la declaratoria de quiebra. La cesación
de pago es, pues, uno de los presupues-
tos de la quiebra.71
No obstante lo que acabamos de se-
ñalar, el artículo 101 de la Ley Nº 18.046,
sobre Sociedades Anónimas, tanto en el
caso de cesación de pagos, situación de
hecho, como en el de declaratoria de
quiebra, situación o estado de derecho
que crea efectos permanentes, dispone
que el directorio deberá citar a una junta
de accionistas para dentro de los 30 días
siguientes de acaecidos estos hechos, con
el fin de informar ampliamente a los so-
cios sobre la situación legal, económica y
financiera de la sociedad.
Tratándome de una sociedad anóni-
ma abierta, si ella cesa en el pago de una
o más obligaciones, el gerente o el direc-
torio en su ausencia deberá enviar aviso
a la Superintendencia al día siguiente há-
bil. Igual comunicación deberá enviarse
si algún acreedor de la compañía solici-
tare la declaración en quiebra de ella.
Asimismo, el tribunal que conociere de
la petición de quiebra debe poner ese
71
Nota: Ver anexo en el Reglamento de Socie-
dades Anónimas, Diario Oficial Nº 31.416, de 13 de
noviembre de 1982.
 Ricardo Sandoval López
hecho, así como la declaratoria posterior,
en conocimiento de la Superintendencia.
El artículo 232 de la Ley de Quiebras
sanciona a los gerentes, directores y ad-
ministradores de una sociedad anónima
o de una sociedad de responsabilidad li-
mitada declarada en quiebra, como reos
de quiebra culpable o fraudulenta, cuan-
do en la dirección de los negocios socia-
les y en conocimiento de la situación de
éstos, hubieren ejecutado o autorizado
expresamente algunos actos u omisiones
que constituyen presupuestos y presun-
ciones de esos delitos. En su inciso 2º
esta disposición consagra como delito es-
pecial el reparto de dividendos a sabien-
das de que no correspondían a utilidades
efectivas. De conformidad con lo previs-
to por el art. 102 de la Ley Nº 18.046,
sobre Sociedades Anónimas, se refuerza
y se hace más expedita esa penalidad de
las quiebras, al establecer que para los
efectos del art. 232 de la Ley de Quiebras
se presume el conocimiento de los di-
rectores, liquidadores y gerentes de las
sociedades anónimas fallidas en los si-
guientes casos:
a) Si la sociedad hubiere celebrado
convenios privados con algunos acreedo-
res en perjuicio de los demás, y
b) Si después de la cesación de pago,
la sociedad ha pagado a un acreedor en
perjuicio de los demás, anticipando o no
el vencimiento de su crédito.
Como podemos apreciar, no se esta-
blece expresamente que la quiebra sea una
causa de terminación de la sociedad anó-
nima; todo depende de cómo esta tutela
colectiva sigue adelante: si se alza por con-
venio solución, si se aplican las reglas del
artículo 124 de la Ley de Quiebras, sobre
enajenación de unidades económicas, o si
efectivamente se liquida su patrimonio.
Párrafo I
Disolución de la sociedad anónima
577. Causales de disolución. La Ley
Nº 18.046, aplicable en la materia, ha in-
178
novado eliminando una causal de disolu-
ción forzada fundada en la pérdida de
un porcentaje del capital social, estable-
cida en el artículo 464 del Código de Co-
mercio. Pasaremos revista a las causales
de disolución más importantes.
578. Vencimiento del plazo de su dura-
ción. A diferencia de lo que ocurría bajo
el imperio de la legislación anterior, en
la actualidad se permite la existencia de
sociedades anónimas de tiempo indefini-
do. Cuando la sociedad tenga un plazo
estipulado en los estatutos para su dura-
ción, ésta se extinguirá de pleno dere-
cho, sin necesidad de declaración judicial
o administrativa alguna.
579. Reunión de todas las acciones en
una sola persona. Esta causal es consecuen-
cia lógica de que en nuestro derecho aún
perdura la noción contractual de la so-
ciedad anónima, que en este sentido re-
quiere de dos o más personas, tanto para
su fundación como para su existencia.
Cuando todas las acciones quedan en ma-
nos de un solo accionista, siguiendo esta
concepción, la sociedad debe terminar.
Algunas legislaciones aceptan derecha-
mente la existencia de sociedades uniper-
sonales (derecho alemán), en tanto que
en otras, producido el hecho que comen-
tamos, se da un plazo para regularizar la
situación y, si no ocurre ello después de
su vencimiento, se faculta para solicitar
la disolución de la sociedad (derecho fran-
cés). En nuestro derecho, tratándose de
las sociedades anónimas abiertas, se re-
quiere el visto bueno de la Superinten-
dencia para inscribir la transferencia o
transmisión de acciones que determinen
la disolución de la compañía por esta cau-
sal (art. 107), autorización que se confie-
re una vez resguardados los derechos de
los terceros que hubieren contratado con
ella.
580. Acuerdo de disolución anticipada.
Es materia de decisión de la junta ex-
traordinaria de accionistas, tomada por
los dos tercios de las acciones emitidas
 Derecho Comercial
con derecho a voto y celebrada ante no-
tario. Bajo la vigencia de la legislación
anterior se discutía si esta causal era pro-
cedente y si se requería de la unanimi-
dad de las acciones emitidas en virtud de
la aplicación supletoria del artículo 2054
del Código Civil.
Creemos que en la actualidad, de
acuerdo con lo previsto por los artícu-
los 137, 57 inciso 1º y 67 Nº 3º de la Ley
sobre Sociedades Anónimas, siempre es
posible acordar la disolución anticipada
de este tipo societario, sin necesidad de
invocar causa prevista en los estatutos, por
la mayoría ya señalada, en el seno de una
asamblea extraordinaria de accionistas
celebrada con las formalidades que esta-
blece el aludido texto legal.
581. Revocación de la autorización de exis-
tencia. Sólo queda limitada a aquellas so-
ciedades anónimas que para su formación
requieren de esta autorización adminis-
trativa, sea que estén reguladas por la Ley
Nº 18.046 o por leyes propias. En estos
casos la autoridad de control podrá revo-
car la autorización de existencia por las
causales que en esas leyes indiquen y, en
todo caso, por infracción grave de la ley,
del reglamento o de las normas reglamen-
tarlas aplicables (art. 104).
582. Por sentencia ejecutoriada. Esta cau-
sal se aplica a las sociedades anónimas
cerradas y otras no sometidas a fiscaliza-
ción por sus leyes propias. Para que se
produzca la disolución por esta causa se
requiere que la soliciten un accionista o
accionistas que representen al menos un
20% del capital social, por estimar que
existe causa grave para ello, tales como:
– Infracción grave de la ley, del re-
glamento o demás normas aplicables, que
causaren perjuicio a los accionistas o a la
sociedad,
– Declaración de quiebra de la socie-
dad;
– Administración fraudulenta.
– Otras causas de igual gravedad.
Se trata de una causal genérica y
abierta, comparable con la disolución de
179
las sociedades colectivas por “motivos gra-
ves”. Se admite esta causal “motivos gra-
ves” en las sociedades de personas en las
que el elemento affectio societatis es más
importante, toda vez que los individuos
se unen para compartir en un pie de
igualdad las vicisitudes del negocio so-
cial y colaboran personalmente en la con-
secución de los fines sociales. No puede
perderse de vista que en las sociedades
de personas el motivo que determina la
fundación de la sociedad, desde el pun-
to de vista económico, es complementar
la capacidad de trabajo. Resulta extraño
que tratándose de la sociedad anónima
el legislador haya establecido esta causal
de disolución, cuyos hechos constituti-
vos, en cada caso, deben ser acreditados
y apreciados por el juez para determinar
su gravedad, en procedimiento sumario,
con facultad de apreciar la prueba ren-
dida en conciencia. Sin embargo, podría
justificarse la admisión de esta causal con-
traria a la naturaleza de la sociedad anó-
nima, en la cual el elemento affectio so-
cietatis pasa prácticamente inadvertido, si
se tiene en cuenta que se aplica solamen-
te a las sociedades anónimas cerradas,
las que, como hemos venido señalando,
conservan algunas características “perso-
nales y familiares”.
Por otra parte, dentro de los motivos
que permiten solicitar la disolución de la
sociedad anónima por esta causal, se enu-
mera en el artículo 105 de la ley la decla-
ración en quiebra. Aun cuando esta
norma no es de aplicación general, per-
mite sostener que la quiebra, por sí sola,
no produce la terminación de la socie-
dad anónima, por cuanto representa un
motivo para solicitarla en virtud de esta
causal, criterio que se reafirma con el ar-
tículo 103 del mismo texto legal, que no
menciona la quiebra entre las causas de
disolución de este tipo societario. Sin em-
bargo, no se advierte la finalidad prácti-
ca de solicitar la disolución de la sociedad
anónima declarada en quiebra, por lo
menos en cuanto a la liquidación de su
patrimonio, ya que este último se realiza-
rá conforme a las normas generales de la
 Ricardo Sandoval López
Ley de Quiebras o como unidad econó-
mica.
En fin, la causal que comentamos tie-
ne el mérito de reforzar la posición de
los accionistas minoritarios, quienes po-
drán hacerla efectiva en resguardo de sus
intereses, en las sociedades anónimas ce-
rradas que escapan ahora al control de la
Superintendencia de Valores y Seguros.
583. Las demás causales contenidas en
los estatutos. Se trata de una innovación
de la Ley Nº 18.046, sobre Sociedades
Anónimas, que consagra causales de di-
solución genéricas estatutarias, abriendo
camino a la autonomía de la voluntad
para estipularlas, sobre todo en las socie-
dades anónimas cerradas. Por esta vía pue-
de estipularse en el acto fundacional que
la pérdida de un determinado porcenta-
je del capital social originará la disolu-
ción de la sociedad, como ocurría bajo el
imperio de la legislación anterior, caute-
lando así los intereses de los terceros
acreedores y de los accionistas inversio-
nistas, en virtud del principio de la con-
servación del capital social.
584. Formalidades de la disolución. Ellas
son diversas según la causal que haya mo-
tivado la disolución de la sociedad anó-
nima:
1) Cuando la terminación se produ-
ce por la ocurrencia de las causales seña-
ladas en el artículo 103 Nº 1º, 2º o 6º, el
directorio deberá consignar estos hechos
por escritura pública dentro del plazo de
30 días de producidos y un extracto de
ella deberá inscribirse en el Registro de
Comercio del domicilio social y publicar-
se por una sola vez en el Diario Oficial,
todo ello dentro del plazo de 60 días con-
tados desde la fecha de esa escritura
(art. 108).
2) Si la disolución se debe a las cau-
sales indicadas en el artículo 103 Nos 4º y
5º, el directorio deberá hacer efectuar una
anotación al margen de la inscripción so-
cial en el Registro de Comercio y publi-
car por una sola vez un aviso en el Diario
Oficial, informando de esta ocurrencia.
180
La norma no señala plazo para cumplir
con estas exigencias formales (art. 108
inc. 2º). No obstante, transcurridos 60 días
de acaecidos los hechos antes indicados
sin que se hubiere dado cumplimiento a
las formalidades establecidas, cualquier
director, accionista o tercero interesado
podrá dar cumplimiento a ellas (art. 108
inc. 3º).
No debe perderse de vista que las for-
malidades de disolución están previstas
con el propósito de hacer oponible a ter-
ceros la terminación de la sociedad y cau-
telar, al mismo tiempo, sus intereses. De
ahí que la falta de cumplimiento de tales
exigencias hace solidariamente responsa-
bles a los directores de la sociedad por
los daños y perjuicios que se causaren por
ese incumplimiento (art. 108 inciso final).
Por otra parte, el artículo 106 de la
Ley Nº 18.046, sobre Sociedades Anóni-
mas, agrega a los efectos propios de la
disolución una responsabilidad que no
se opone a la establecida en su artícu-
lo 133, por los perjuicios que se causaren
a los accionistas, presumiendo culpables
y solidariamente responsables de ellos a
los gerentes y directores de una sociedad
anónima disuelta por las causales 4 y 5
del artículo 103 (revocación, autorización,
existencia y sentencia judicial), a menos
que constare expresamente su falta de
participación o su oposición al o a los
hechos que han servido de fundamento
a la resolución administrativa o judicial
en su caso.
Párrafo II
La liquidación de la sociedad anónima
585. Recordamos que la liquidación es
un conjunto complejo de actos destinados
a reunir los bienes del activo, realizarlos,
cobrar los créditos, concluir las operacio-
nes pendientes, pagar las deudas a los ter-
ceros y distribuir el saldo líquido entre los
socios a prorrata de su interés social.
Durante el proceso de liquidación la
sociedad anónima subsiste como persona
jurídica para esos efectos, y sólo puede
 Derecho Comercial
ejecutar los actos y contratos que tiendan
directamente a facilitarla, no pudiendo,
en caso alguno, terminar con la explota-
ción del giro social, salvo operaciones oca-
sionales y transitorias del giro para la
mejor realización de sus bienes (art. 109).
Los estatutos sociales mantienen su vigen-
cia, en lo que fuere pertinente, y deben
agregarse al nombre de la sociedad anó-
nima las palabras “en liquidación”.
586. Quién practica la liquidación. La
liquidación de las sociedades anónimas
puede practicarse por:
1) Una comisión liquidadora elegida
por la junta de accionistas, conforme a lo
previsto por el artículo 66 de la Ley de
Sociedades Anónimas. La misma norma
se aplica respecto de la liquidación de las
sociedades anónimas declaradas nulas. La
comisión estará, normalmente, integrada
por tres miembros, salvo acuerdo unáni-
me en contrario de las acciones emitidas
con derecho a voto;
2) Un solo liquidador, elegido por la
junta de accionistas de una quina que le
presente el tribunal en el caso de disolu-
ción por la causal del artículo 103 Nº 5
de la ley;
3) Por uno o más delegados de la Su-
perintendencia, en los casos en que la
Ley Nº 18.046 u otras leyes le encomien-
den ejecutar la liquidación de sociedades
anónimas.
No es necesario practicar la liquida-
ción cuando la sociedad anónima se di-
suelve por reunirse todas las acciones en
manos de una sola persona.
587. Facultades de los liquidadores. Mien-
tras no se cumpla con las formalidades
propias de la disolución, el proceso de
liquidación no puede comenzar. En con-
secuencia, los liquidadores no pueden
entrar a desempeñar sus funciones. En-
tretanto, el último directorio de la socie-
dad anónima disuelta deberá continuar
a cargo de la administración de ella. A
los liquidadores se les aplican, en lo que
corresponde, los artículos de la Ley
Nº 18.046 referentes a los directores.
181
La comisión liquidadora o el liquida-
dor, en su caso, llevan a cabo el proceso
de liquidación de la sociedad anónima
con las siguientes facultades:
a) Sólo puede ejecutar los actos y con-
tratos que tiendan directamente a efec-
tuar la liquidación;
b) Representar judicial y extrajudicial-
mente a la sociedad;
c) Los liquidadores tendrán las facul-
tades de administración y disposición que
la ley o el estatuto no establezcan como
privativas de la junta de accionistas;
d) No es necesario otorgar poder es-
pecial a los liquidadores aun para cele-
brar actos y contratos en que las leyes así
lo exijan.
588. Limitación de las facultades. Las fa-
cultades de los liquidadores pueden limi-
tarse en juntas de accionistas posteriores
a la disolución, o en la que se acuerda
ésta, señalando específicamente sus atri-
buciones o sus limitaciones. Este acuerdo
deberá reducirse a escritura pública y ano-
tarse al margen de la inscripción social
en el Registro de Comercio.
Esta posibilidad de limitar facultades
no cabe cuando el liquidador ha sido
nombrado a propuesta del tribunal o
cuando la liquidación la practica directa-
mente la Superintendencia.
589. Delegación de facultades. Las fun-
ciones de los liquidadores no son delega-
bles; si fueren varios, podrán delegarlas
parcialmente en uno o más, y para obje-
tos determinados, en otras personas.
590. Remuneración de liquidadores.
Cuando los liquidadores son delegados
de la Superintendencia, los ingresos por
concepto de remuneraciones pertenecen
a la autoridad de control.
En cuanto a su monto, tanto cuando
son delegados de la autoridad de fiscali-
zación como en el evento de que los li-
quidadores sean nombrados a propuesta
de ella o de la justicia, no podrá ser infe-
rior al 1/2% del total del activo, ni supe-
rior al 3% de los repartos que se hagan a
 Ricardo Sandoval López
los accionistas, sin perjuicio de la facul-
tad de la junta de accionistas para fijarles
una remuneración superior.
En todos los demás casos, la remune-
ración de los liquidadores será del mon-
to que acuerde la junta de accionistas.
591. Reunión de las juntas durante la
liquidación. Durante el tiempo que dure
el proceso de liquidación continúan re-
uniéndose las juntas ordinarias y a ellas
los liquidadores dan cuenta del estado
de la misma, presentándoles balances y
estados financieros y adoptándose las nor-
mas que sean necesarias.
Sin perjuicio de ello, los liquidadores
pueden citar a juntas extraordinarias de
acuerdo con lo dispuesto por el artícu-
lo 58 de la Ley de Sociedades Anónimas.
Si la liquidación la hace la Superin-
tendencia, convocará a la junta de accio-
nistas sólo en los siguientes casos:
1) Cuando lo estime necesario;
2) Cuando lo pidan accionistas que
posean al menos el 10% de las acciones
emitidas.
La autoridad de control, concluida la
liquidación efectuada por ella, comunica
este hecho por tres avisos seguidos en un
periódico del domicilio social y propor-
ciona una información general del pro-
ceso a aquellos accionistas que lo soliciten
dentro de los 60 días del último aviso
(art. 115 inciso final).
592. Cambio de liquidador. La autori-
dad administrativa de control, en las so-
ciedades sujetas a su fiscalización, en casos
graves y calificados y a petición de accio-
nistas que representen a lo menos el 10%
de las acciones emitidas, podrá citar u
ordenar se cite a junta de accionistas, con
el objeto de que ésta modifique el régi-
men de liquidación y designe un solo li-
quidador de la quina que se presentará
al efecto.
En las sociedades anónimas cerradas
corresponde ejercer este derecho ante la
justicia ordinaria, la que resuelve con au-
diencia de la sociedad, conforme al pro-
cedimiento incidental.
182
La ley agrega que se presume de de-
recho que existe caso grave y calificado
cuando el proceso de liquidación no se
termine dentro de los seis años siguien-
tes a la disolución de la sociedad, o en el
plazo menor que la junta de accionistas
determina al momento de nombrar la co-
misión liquidadora.
Nos parece interesante la hipótesis de
cambio de liquidador reglamentada por
primera vez en nuestro medio en el ar-
tículo 119 de la Ley Nº 18.046, sobre todo
porque en la liquidación de una socie-
dad anónima están involucrados no sólo
los intereses de los accionistas y de los
acreedores sociales, sino frecuentemente
de muchas otras personas; de ahí que es-
tablecer este mecanismo era necesario
para que se cumplan los fines que se per-
siguen.
593. Formalidades de la liquidación. Al-
gunas formalidades se exigen por la ley
(art. 115 inc. final). Cuando la liquidación
la practica el Superintendente, por sí o
por delegado, como ya viéramos.
Respecto de las otras formas de llevar
a cabo la liquidación, se aplica en el si-
lencio de la ley el Reglamento de Socie-
dades Anónimas, Decreto Nº 587, de 1982.
Sección IV
Disposiciones varias
594. Arbitraje. En esta materia es inte-
resante conocer el alcance del artículo 125
de la Ley de Sociedades Anónimas, rela-
cionado con el artículo 4º Nº 10 de la mis-
ma, que dispone que en los estatutos
sociales se establecerá la forma como se
designarán el o los árbitros y que en caso
alguno podrá nominarse en ellos a una o
más personas determinadas como árbi-
tros. Agrega la disposición que el arbitra-
je que ella consagra es sin perjuicio de
que, al producirse un conflicto, el deman-
dante pueda sustraer su conocimiento de
la competencia de los árbitros y someter-
lo a la decisión de la justicia ordinaria.
 Derecho Comercial
Los estatutos sociales sólo pueden es-
tipular la manera o forma como se pro-
cederá a la designación del o de los
árbitros, pero no designar a personas de-
terminadas. Ello se explica porque en la
sociedad anónima, siendo una sociedad
de capitales, la consideración de la per-
sona es absolutamente indiferente, en to-
dos los aspectos, aun en el arbitraje; todo
lo contrario de lo que sucede en las so-
ciedades colectivas. Además, la sociedad
anónima puede ser de duración indefini-
da, por lo que la nominación de un suje-
to determinado como árbitro puede estar
en contra de este carácter, y siendo la
función de árbitro o el compromiso in-
tuito personae, habría que preocuparse de
designar a una serie de árbitros para cum-
plirlo, uno en defecto de otro, mientras
dure la sociedad. De ahí que el legisla-
dor dispuso que no puede nominarse per-
sona determinada alguna para actuar
como árbitro.
Por otra parte, aun cuando se haya
estipulado la forma de designar el o los
árbitros para conocer de las materias de
que trata el artículo 4º Nº 10, llegado el
momento de producirse el conflicto, el
demandante puede sustraerlo de su co-
nocimiento y someterlo a la decisión de
la justicia ordinaria (art. 125 inc. 2º). Esta
norma parece estar en contradicción con
el art. 4º Nº 10, pero tal contradicción no
existe, ya que dicha norma no establece
un arbitraje forzoso, sino que se refiere a
la naturaleza del arbitraje a que deberán
ser sometidos los conflictos de que trata,
lo que reitera cuando expresa que en el
silencio de los estatutos se entenderá que
el árbitro tiene el carácter de arbitrador.
No cabe olvidar que la Superinten-
dencia, aun con las modificaciones de su
denominación y atribuciones introduci-
das por el Decreto Ley Nº 3.538, de 23
de diciembre de 1980, conserva faculta-
des de árbitro para decidir los conflictos
a que se refiere el art. 4º Nº 10 de la Ley
Nº 18.046, cuando las partes, de común
acuerdo, los someten a su conocimiento.
Gracias a la función arbitral de la autori-
dad de control ha surgido una interesan-
183
te jurisprudencia administrativa, elemen-
to del cual no puede prescindirse para
ilustrarse sobre el derecho chileno de so-
ciedades anónimas. Tal vez ahora la mi-
sión de la Superintendencia sea menos
significativa en este aspecto.
595. Registro de sociedades anónimas. En
reemplazo del sistema de registro públi-
co oficial, la ley encarga ahora a las pro-
pias sociedades anónimas llevar un
registro público indicativo de sus presi-
dentes, directores, gerentes o liquidado-
res, con especificación de las fechas de
inicio y término de sus funciones, cuyos
datos harán plena prueba contra la socie-
dad, sea en favor de accionistas o de ter-
ceros.
Los directores, gerentes y liquidado-
res en su caso, son solidariamente res-
ponsables de los perjuicios que causaren
a accionistas o terceros por la falta de
fidelidad de esas informaciones, sin per-
juicio de sanciones administrativas que
pueda aplicar la autoridad de control.
596. Carácter imperativo de normas lega-
les. La ley da a sus normas el carácter de
imperativas, que priman por sobre toda
otra norma estatutaria en contrario
(art. 137). Sus normas rigen desde su pu-
blicación en el Diario Oficial y las socieda-
des anónimas existentes deberán adecuar
sus estatutos a ella en su primera reforma,
o a más tardar dentro de los 180 días si-
guientes a su publicación, so pena de res-
ponsabilidad solidaria de directores,
gerentes y liquidadores por los perjuicios
que de ello puedan derivarse a terceros y
a los accionistas (art. 1º transitorio).
Las sociedades anónimas existentes se
regirán por las normas de las sociedades
anónimas abiertas o cerradas, conforme
a los conceptos y clasificación del art. 2º.
No obstante, mientras la Superintenden-
cia, de oficio o a petición de parte, no
deje constancia de la condición de cerra-
da de una determinada sociedad, ésta se
regirá por las normas aplicables para las
sociedades anónimas abiertas (art. 2º tran-
sitorio).
 Ricardo Sandoval López
Sección V
La información en las sociedades emisoras
de valores de oferta pública
597. Generalidades. El tema se vincula
con el mercado de valores, que forma
parte integrante del mercado de capita-
les. Recordamos entonces que el merca-
do de capitales se define como el conjunto
de instituciones mediante las cuales se
encauzan la oferta y la demanda de re-
cursos financieros de mediano y largo pla-
zo. Es en este mercado donde los
ahorrantes y los inversionistas se ponen
en contacto permitiendo que los oferen-
tes de recursos transfieran dichos fondos
a los requirentes que carecen de ellos y
que tienen proyectos rentables en que in-
vertirlos. Las instituciones del mercado
de capitales son los bancos comerciales,
bancos de fomento, hipotecarios, socie-
dades financieras y otros intermediarios
financieros.
El mercado de valores es más restrin-
gido, porque en él se transan los instru-
mentos que la Ley Nº 18.045, sobre
Mercado de Valores (L.M.V.), califica como
“valores” a través de la “oferta pública”.
A la L.M.V. queda sometida la oferta
pública de valores y sus respectivos mer-
cados e intermediarios, los que compren-
den las bolsas de valores, los corredores
de bolsa y los agentes de valores, los emi-
sores e instrumentos de renta pública y
los mercados secundarios de dichos valo-
res dentro y fuera de las bolsas.
También queda regulado por la L.M.V.
el mercado de acciones de sociedades anó-
nimas y sociedades en comanditas en las
que a lo menos el 10% de su capital suscri-
to pertenece a un mínimo de 100 accionis-
tas, o que tienen 500 accionistas o más.
598. Concepto de valores y de oferta pú-
blica de valores. Se trata de nociones bási-
cas propias del mercado de valores,
definidas por nuestro legislador en la nor-
mativa que regula esta materia.
En la acepción legal, constituyen va-
lores “cualesquiera títulos transferibles
184
incluyendo acciones, opciones a la com-
pra y venta de acciones, bonos, debentu-
res, cuotas de fondos mutuos, planes de
ahorro, efectos de comercio y, en gene-
ral, todo título de crédito o de inversión”
(art. 3º L.M.V.).
De conformidad con el artículo 4º
L.M.V. oferta pública es “la dirigida al pú-
blico en general o a ciertos sectores o a
grupos específicos de éste”. Las empresas
requerientes de medios financieros pue-
den recurrir al mercado de capitales a
través de las diversas fuentes que éste ofre-
ce, tales como el crédito comercial ban-
cario, la emisión y colocación de acciones,
la emisión y colocación de bonos.
Cuando una sociedad anónima emite
acciones o bonos para captar recursos
dentro del mercado de valores, el finan-
ciamiento va a provenir de los ahorran-
tes que concurren a suscribir y a pagar
tales títulos valores o bien los recursos
financieros provendrán indirectamente
del mismo público, cuando las acciones
sean adquiridas por las Administradoras
de Fondos de Pensiones o por las Admi-
nistradoras de Fondos Mutuos.
Para resguardar la seguridad del pú-
blico ahorrante y de los inversionistas
institucionales, la ley establece una serie
de normas y de limitaciones destinadas
a generar confianza en el sistema de mer-
cado.
En el caso de la sociedad anónima
que emite y coloca acciones o bonos, los
que suscriben las acciones se convierten
en socios de las mismas y los que com-
pran los bonos pasan a ser sus acreedo-
res; en consecuencia, los accionistas y los
tenedores de bonos deben tener infor-
mación acerca de la sociedad emisora.
Por tal razón las sociedades que emiten y
colocan sus títulos mediante oferta públi-
ca quedan sometidas a la fiscalización de
la Superintendencia de Valores y Seguros
(en adelante S.V.S.) y están sujetas a una
serie de obligaciones como la de incor-
porarse en el Registro de Valores que lle-
va esa autoridad como asimismo inscribir
en ese registro los valores que pretenden
ofrecer al público.
 Derecho Comercial
Dentro de estos deberes está el de
divulgar en forma veraz, suficiente y opor-
tuna toda información esencial respecto
de ellas mismas, de los valores ofrecidos
y de la oferta de valores de que se trata.
Es importante entonces que el mercado
de valores funcione con transparencia,
porque esto permite que los recursos del
ahorro del público sean eficientemente
asignados a los inversionistas.
599. Transparencia del mercado. Tiene
importancia asimismo regular los conflic-
tos de interés para asegurar la transpa-
rencia del mercado. Los conflictos de
interés pueden resolverse mediante la pro-
posición de sistemas de información que
favorecen la transparencia del mercado.
La transparencia del mercado es esen-
cial tratándose del mercado de valores. Pue-
de definirse la transparencia del mercado
como el grado de conocimiento de la in-
formación del mercado de que disponen
los operadores económicos para tomar sus
decisiones. El mercado es más transparen-
te en la medida que resulte más fácil para
los agentes económicos disponer de la in-
formación que a ellos les interesa.
En el mercado de valores, la transpa-
rencia cumple las finalidades de prote-
ger a los inversionistas, de lograr la
eficiencia del mercado y de fortalecerlo.
El legislador vela por la transparencia del
mercado de valores estableciendo la obli-
gación de inscribirse en el Registro de
Valores de la Superintendencia y la de
suministrar información.
En cuanto a la primera, si la sociedad
pretende recurrir al financiamiento públi-
co mediante la emisión y colocación de
acciones o valores, debe solicitar su ins-
cripción en el Registro de Valores que lle-
va la Superintendencia, como asimismo la
inscripción de los valores que emite.
Una vez que se han inscrito la socie-
dad emisora y sus títulos, debe divulgar
en forma veraz, suficiente y oportuna toda
información esencial respecto de sí mis-
ma, de los valores ofrecidos y de la oferta
de valores. Así lo establece el artículo 9º
inciso 1º L.M.V.
185
Como puede advertirse, existen diver-
sos tipos de información que el propio
legislador se ha encargado de definir para
todos los fines pertinentes. Así, constitu-
ye información esencial aquella que un hom-
bre juicioso consideraría importante para
sus decisiones sobre inversión (art. 9º
L.M.V.). El concepto de información esen-
cial es importante para el análisis que va-
mos a hacer en torno al uso de informa-
ción privilegiada en la legislación chilena,
ya que, como veremos, un tipo de infor-
mación privilegiada es la información reser-
vada a que se refiere el artículo 20 y esta
información reservada es a su vez un tipo
de información esencial.
La segunda fuente de la obligación
de informar es el artículo 10 L.M.V. que
impone a las entidades inscritas en el Re-
gistro de Valores la obligación de “pro-
porcionar a la Superintendencia y al
público en general la misma información
a que están obligadas las sociedades anó-
nimas abiertas y con la periodicidad, pu-
blicidad y en la forma que se exige a
éstas”. A esta clase de información se le
denomina información continua. Entre
los casos de información continua pode-
mos señalar la publicación de un aviso
destacado en un diario de circulación na-
cional cuando una sociedad anónima dis-
minuye su capital (art. 28 L.S.A.); la
obligación de los administradores de pro-
porcionar al público las informaciones su-
ficientes, fidedignas y oportunas que la
ley o la Superintendencia determinen res-
pecto de la situación legal, económica y
financiera de la entidad (art. 46 L.S.A.); la
obligación de publicar opciones para su
suscripción preferente de acciones a que
se refieren los artículos 29 y 144 del R.S.A.
y la circular 889 de la Superintendencia;
el deber de efectuar publicaciones relati-
vas al derecho de retiro del accionista di-
sidente, conforme artículo 69 inciso 4º
L.S.A; el deber de publicar informaciones
que determine la Superintendencia so-
bre sus balances generales y estados de
ganancias y pérdidas debidamente audi-
tadas, conforme al artículo 108 L.S.A; y,
por último, el deber de comunicar a la
 Ricardo Sandoval López
Superintendencia, con anticipación mí-
nima de 15 días, la celebración de toda
junta de accionistas.
Una tercera fuente de la obligación
de informar es el artículo 54 L.M.V., que
dispone que la o las personas que direc-
tamente o a través de una sociedad filial
o coligada pretenden obtener el control
de una sociedad sometida a la fiscaliza-
ción de la Superintendencia, deberán in-
formar tal propósito al público en general.
En tal información se indicará a lo me-
nos el precio y condiciones de la nego-
ciación a efectuarse, cualquiera que sea
la forma de adquisición de las acciones,
comprendiéndose incluso las que pudie-
sen realizarse por suscripciones directas
o transacciones privadas. Para estos fines
hay que enviar una comunicación escrita
a la Superintendencia y a las bolsas de
valores y cumplido lo anterior hay que
publicar un aviso destacado en un diario
de circulación nacional. La adquisición
de las acciones sólo puede perfeccionar-
se transcurridos 5 días hábiles desde la
fecha en que se publique el aviso.
600. Sanción en caso de infringir la obli-
gación de informar. Debido a la importan-
cia que la ley atribuye a la transparencia
del mercado y a la obligación de infor-
mar, el incumplimiento de esta última y
la difusión de información no veraz es-
tán sancionados desde el punto de vista
penal y civil.
Tratándose de las sanciones penales,
el artículo 59 L.M.V. impone pena de presi-
dio a los que maliciosamente proporcio-
nen antecedentes falsos a la Superinten-
dencia, a una bolsa de valores o al público
en general; a los contadores auditores que
dictaminen falsamente sobre la situación
financiera de la sociedad sujeta a registro
y a los directores y administradores y ge-
rentes de un emisor de valores de oferta
pública, cuando efectuaren declaraciones
maliciosamente falsas en la respectiva es-
critura de emisión de valores de oferta pú-
blica, en el prospecto de inscripción, en
los antecedentes acompañados a la solici-
tud de inscripción y en las informaciones
186
que deban proporcionar a la S.V.S. o a la
Superintendencia de Bancos e Institucio-
nes Financieras (S.B.I.F.)
Por su parte, el artículo 61 L.M.V. apli-
ca pena de presidio a las personas que
con el objeto de inducir a error en el
mercado difundieren noticias falsas o ten-
denciosas, aun cuando no persiguieren
con ello obtener ventajas o beneficios para
sí o para terceros.
En cuanto a las sanciones civiles, ellas
están contenidas en los artículos 55 y si-
guientes L.M.V., en el artículo 41 L.S.A. y
en los artículos 27 y 28 D.L. Nº 3.538, que
crea la S.V.S.
601. Clases de información. Información
esencial. Interesa al respecto distinguir en-
tre información esencial, reservada y pri-
vilegiada.
Según el artículo 9º L.M.V. es informa-
ción esencial “aquella que un hombre jui-
cioso consideraría importante para sus
decisiones sobre inversión”. Por su parte,
el artículo 44 inciso 4º del Código Civil
define la culpa levísima como “la falta de
aquella esmerada diligencia que un hom-
bre juicioso emplea en la administración
de sus negocios importantes”. La idea de
hombre juicioso ha sido empleada por la
ley como una medida para aludir al máxi-
mo nivel de cuidado. En el dominio del
mercado de valores se trata de que quien
esté obligado a informar lo haga con el
mayor escrúpulo posible. El hombre jui-
cioso tomará en consideración para sus
decisiones sobre inversión toda informa-
ción de cualquier clase, siempre que sea
capaz de modificar, aunque de manera
mínima, sus expectativas de ganancia.
Sólo en el caso en que toda la infor-
mación sea divulgada en forma veraz,
oportuna y suficiente, se logrará tener un
mercado transparente y en consecuencia
se protegerá a los ahorrantes inversionis-
tas, que son verdaderos prestamistas no
especializados. El concepto de informa-
ción esencial es muy amplio, es por eso
que la Superintendencia ha estimado con-
veniente enunciar, a modo de ejemplo,
una serie de hechos que a la luz de la
 Derecho Comercial
definición del artículo 9º L.M.V. pudieran
considerarse como hechos esenciales, entre
ellos ha indicado los siguientes: la dismi-
nución importante del valor de los acti-
vos de la empresa; el acuerdo de concurrir
a formar filiales o coligadas; la paraliza-
ción parcial o total de las faenas; la sus-
cripción de convenios o la realización de
negociaciones con deudores importantes;
la renuncia o revocación del directorio, y
en general, cualquier hecho que produz-
ca o pueda producir influencia positiva o
negativa de la marcha de la empresa, en
sus valores o en la oferta de ellos.
Debido al hecho que nuestra legisla-
ción se inspiró en el derecho de los Esta-
dos Unidos de Norteamérica, para ilustrar
las nociones de información y de hecho
esencial puede citarse la opinión de la
Security and Exchanges Commission, como
asimismo la jurisprudencia de los tribu-
nales de ese país.
Además hay que considerar que las
sociedades que deben informar sobre he-
chos esenciales, según el artículo 9º L.M.V.,
tienen que suministrar una información
veraz, suficiente y oportuna. La informa-
ción debe coincidir con el hecho del cual
ella da cuenta. La veracidad de la infor-
mación está protegida con sanciones pe-
nales en el mercado de valores. Que sea
suficiente significa que debe proporcio-
narse a los inversionistas todos los ele-
mentos de juicio para que ellos adopten
una decisión fundada sobre sus inversio-
nes. Una información incompleta o a me-
dias puede resultar engañosa de la misma
manera que una información falsa. Por
último, que sea oportuna significa que
debe entregarse dentro de los plazos que
la ley o la autoridad administrativa haya
fijado para cada caso.
602. Información reservada. Es aquella
que versa sobre ciertos hechos o antece-
dentes relativos a negocios aún pendien-
tes que de conocerse pueden perjudicar
el interés social. En efecto, suele ocurrir
que la obligación de informar sobre he-
chos esenciales atenta en contra de los
intereses de la sociedad, como por ejem-
187
plo, dar a conocer la eventual compra de
un terreno para instalar una nueva plan-
ta. Se trata de un hecho esencial, pero su
divulgación afectaría el éxito de la nego-
ciación, porque los competidores podrían
intervenir en ella. Situaciones como la
descrita han inspirado la disposición del
artículo 10 inciso 3º L.M.V., para consagrar
una excepción a la obligación de infor-
mar, o lo que constituye la noción de in-
formación reservada.
Según el citado precepto legal, “con
la aprobación de las tres cuartas partes
de los directores en ejercicio podrá darse
el carácter de reservado a ciertos hechos
o antecedentes que se refieran a negocia-
ciones aún pendientes que al conocerse
pueden perjudicar el interés social. Cuan-
do la entidad emisora no es administra-
da por un directorio u otro órgano
colegiado, la decisión de reserva debe ser
tomada por todos los administradores.
Las decisiones y acuerdos reservados
deben ser comunicados a la Superinten-
dencia al día siguiente de su adopción
(art. 10 inc. 4º L.M.V.). Los directores que
concurran dolosa o culpablemente a cali-
ficar un hecho como reservado respon-
den personal y solidariamente por los
perjuicios causados.
El carácter reservado de un determi-
nado hecho es básicamente formal, por-
que depende de la decisión de un órgano
de la entidad emisora que requiere una
mayoría calificada, tres cuartas partes de
los directores en ejercicio. Pero la deci-
sión formal tiene que adoptarse con un
criterio de fondo, porque sólo pueden
calificarse de reservados aquellos hechos
esenciales que se refieran “a negociacio-
nes aún pendientes que al conocerse pue-
den perjudicar el interés social”.
La ley nacional no señala cuándo una
información calificada de reservada deja
de tener ese carácter. Para ello habrá que
considerar que la información reservada
pierde la naturaleza de tal de pleno dere-
cho, sin necesidad que el órgano social
adopte una decisión, cuando desaparez-
ca el elemento de la situación de fondo
que le dio origen, por ejemplo, cuando
 Ricardo Sandoval López
se perfeccione el contrato cuya celebra-
ción estaba pendiente o cuando fracase
la negociación pendiente.
Podría pensarse que la información
reservada constituye una excepción al pro-
pósito general de la legislación del mer-
cado de valores de proteger al público
inversionista, el que resulta tutelado cuan-
do el mercado es transparente, es decir,
debidamente informado. Sin embargo, se
trata sólo de una excepción al principio
general de plena información, pero no
respecto al objetivo de proteger a las per-
sonas, porque cuando se declara reserva-
do un hecho, lo que se pretende es
proteger el interés social, que coincide
con el interés de los accionistas.
El principal problema de la informa-
ción reservada consiste en determinar
cuándo un hecho esencial, es decir, un
acontecimiento que un hombre juicioso
consideraría importante para sus decisio-
nes sobre inversión, puede ser declarado
como reservado y cuándo los hechos esen-
ciales no reúnen los requisitos para ser
declarados reservados. La respuesta no es
simple si consideramos que los hechos
esenciales sólo pueden declararse reser-
vados cuando se refieran a negociaciones
aún pendientes que de conocerse pue-
den perjudicar el interés social.
Para que un hecho esencial pueda ser
calificado de reservado es necesario que
se trate de antecedentes que puedan in-
fluir negativamente en los negocios del
emisor; que las negociaciones estén pen-
dientes, y que los hechos sean públicos.
Por último, la información reservada
difiere del deber legal de reserva, que se
impone a las personas que tienen acceso
a información confidencial, como ocurre
con el artículo 43 L.S.A., que establece la
obligación de los directores de mantener
reserva respecto de los negocios de la so-
ciedad y de la información social a que
tengan acceso en razón de su cargo y que
no haya sido oficialmente divulgada por
la sociedad. Esta norma es aplicable a la
información reservada porque ella no ha
sido divulgada al público sino comunica-
da a la Superintendencia.
188
603. Información privilegiada. De con-
formidad con lo prescrito en el artícu-
lo 164 L.M.V., constituye información pri-
vilegiada cualquier información referida
a uno o varios emisores de valores, a sus
negocios o a uno o varios valores por ellos
emitidos, no divulgada al mercado y cuyo
conocimiento, por su naturaleza, sea ca-
paz de influir en la cotización de los valo-
res emitidos, como asimismo la infor-
mación reservada a que se refiere el
artículo 10 L.M.V. y la que se tiene de las
operaciones de adquisición o enajenación
a realizar por un inversionista institucio-
nal en el mercado de valores. El legisla-
dor ha definido y regulado la informa-
ción privilegiada para evitar el uso
ilegítimo de ella.
Puede decirse que hay uso ilegal de
información privilegiada cuando una per-
sona, sobre la base de ciertos anteceden-
tes internos de la empresa a los cuales ha
tenido acceso en razón de su cargo o rela-
ción directa con la misma, que no han
sido divulgados al público y que pueden
influir en la cotización, compra o vende
valores mobiliarios con el objeto de obte-
ner una ganancia o de evitar una pérdida.
Siendo esto así, el artículo 165 L.M.V.
dispone que cualquier persona que en ra-
zón de su cargo, posición, actividad o rela-
ción tenga acceso a información privile-
giada, debe guardar estricta reserva y no
podrá utilizarla en beneficio propio o aje-
no, ni adquirir para sí o para terceros, di-
recta o indirectamente, los valores sobre
los cuales posea información privilegiada.
Asimismo, se les prohíbe valerse de la in-
formación privilegiada para obtener bene-
ficios o para evitar pérdidas, mediante cual-
quier tipo de operación con los valores a
que ella se refiera o con instrumentos cuya
rentabilidad esté determinada por esos va-
lores. Igualmente deben abstenerse de co-
municar dicha información a terceros o
de recomendar la adquisición o enajena-
ción de los valores citados, velando para
que esto tampoco ocurra a través de su-
bordinados o terceros de su confianza.
En términos generales, una persona
hace uso ilegal de información privilegia-
 Derecho Comercial
da cuando compra o vende valores de
una sociedad sobre la base de cierta in-
formación confidencial relativa a hechos
que pueden hacer variar la cotización de
tales títulos y que la ha obtenido gracias
a su relación, directa o indirecta, con la
entidad emisora. La persona que hace uso
ilegal de una información privilegiada
obtiene una ganancia constituida por la
diferencia existente entre el precio de los
valores transados, determinado por el
mercado a partir de la información de
que dispone el público en general, y el
valor intrínseco de dichos títulos, deter-
minado no sólo por esa información, sino
también por la que aún no se ha revela-
do. La ventaja puede consistir también
en el hecho de haber evitado una pérdi-
da, según las circunstancias.
604. Razones para prohibir el uso de in-
formación privilegiada. Numerosas razones
justifican la prohibición del uso de infor-
mación privilegiada, entre las cuales po-
demos señalar la protección de la buena
fe y de la igualdad de oportunidades, que
se verían seriamente afectadas en la com-
pra y venta de valores.
La prohibición del uso de informa-
ción privilegiada tiene su origen en la
legislación norteamericana, en la que exis-
te la institución del trust, a partir de la
cual se elaboró la noción del deber fidu-
ciario (fiduciary duty) para referirse a la
obligación del trustee de actuar en benefi-
cio de otro subordinando su propio inte-
rés ante el interés del beneficiario.
En nuestra legislación no existe la no-
ción del deber fiduciario, pero existen
operaciones e instituciones que se basan
en ella, como por ejemplo, las comisio-
nes de confianza que ejecutan los bancos
y la responsabilidad de los directores de
las sociedades anónimas. Además, en el
derecho común, según el artículo 2149
del Código Civil, el mandatario debe abs-
tenerse de ejecutar el mandato si su eje-
cución perjudica al mandante.
Ahora bien, la legislación de merca-
do de valores establece la prohibición del
uso de información privilegiada en la
189
compra y venta de valores, basada en la
confianza que la compañía emisora de-
posita en sus ejecutivos, a quienes les da
acceso a la información privilegiada, y
cuando ellos hacen uso ilegal de dicha
información están traicionando esa con-
fianza, ese deber fiduciario, resultando
quebrantada la buena fe.
Asimismo, hay situaciones en las que
el uso ilegal de información privilegiada
no implica traicionar el deber de con-
fianza o la buena fe, porque el empleo
ilegal de la información no tiene su ori-
gen en la confianza para permitirle el ac-
ceso a ella, sino se basa en un acceso
indebido a la información. En esta situa-
ción, no habiendo infracción al deber fi-
duciario, se estima ilícito el uso de la
información privilegiada, porque atenta
contra la igualdad de oportunidades que
debe imperar en el plano económico.
605. Origen de la prohibición del uso de
información privilegiada. Como ya expresa-
mos, el origen de estas reglas se encuen-
tra en el derecho norteamericano, donde
se conoce la figura como insider trading.
En el año 1933, durante la presiden-
cia de Franklin D. Roosevelt, se aplicó la
política denominada “nuevo trato” (new
deal), en el marco de la cual se dictó la
Ley de Valores (Security Act), cuyo objeto
fue lograr que los inversionistas estuvie-
ran suficientemente informados y pro-
hibir el fraude en lo relativo a la infor-
mación sobre valores mobiliarios. Para
conseguir su propósito esta normativa es-
tableció un sistema de registro de valo-
res y la aplicación de multa o de penas
de prisión a quienes entregaran infor-
mación falsa. En 1934 se dictó la ley nor-
teamericana de valores (Securities Exchan-
ges Act), que complementa a la Security
Act, pero a diferencia de esta última, que
sólo se refiere a la emisión de valores, la
nueva normativa comprende la compra-
venta de valores ya emitidos, exigiendo
que las sociedades, sus directorios, sus
directivos y principales accionistas infor-
men sobre los movimientos de los títu-
los que posean.
 Ricardo Sandoval López
En Chile, por primera vez en el año
1981 se consagró tímidamente en una nor-
ma la sanción al uso ilegal de información
privilegiada o insider trading, en el artícu-
lo 13 L.M.V. hoy derogado, que disponía
que los directores, administradores y, en
general, cualquier persona que en razón
de su cargo o posición tuviera acceso a
información de la sociedad y de sus nego-
cios, que aún no hubiere sido divulgada
oficialmente al mercado por la compañía
en cumplimiento de su deber de infor-
mar, y que fuera capaz de influir en la
cotización de valores de la misma, debe-
rían guardar estricta reserva. Asimismo, la
norma del antiguo artículo 13 L.M.V. pro-
hibía a esas personas valerse de la infor-
mación reservada para obtener, para sí o
para otros, ventajas mediante la compra o
venta de valores. Las reglas del antiguo
artículo 13 L.M.V. eran insuficientes, aun-
que constituyeron una primera aproxima-
ción al tema en la dirección correcta. En
efecto, en ellas no se sancionaba al que
aprovechaba la información esencial no
divulgada al mercado, que al mismo tiem-
po no hubiere sido calificada como infor-
mación reservada según el artículo 10 L.M.V.
Por otra parte, las sanciones previstas en
el derogado texto del artículo 13 L.M.V. eran
muy suaves, porque consistían en el sim-
ple reintegro a la caja social de las ganan-
cias obtenidas con los negocios prohibidos.
Mediante la Ley Nº 19.301, de 19 de
marzo de 1994, se estableció un nuevo
título de la Ley de Mercado de Valores,
donde se reguló sistemáticamente el tema
de la información privilegiada. En las nue-
vas disposiciones se hace extensiva la pro-
hibición del uso ilegal de información
privilegiada hacia otros sujetos y al mis-
mo tiempo se establecen sanciones más
drásticas, incluso de carácter penal.
Además, en virtud de la Ley Nº 19.301,
se incluyó en el Decreto Ley Nº 3.500 un
título dedicado especialmente a regular
conflictos de interés, dentro del cual ocu-
pa un sitio importante el uso ilícito de
información privilegiada.
En el derecho de Estados Unidos de
Norteamérica no hay un tratamiento sis-
190
temático de la información privilegiada,
atendida la naturaleza de este sistema ju-
rídico en el cual la rule of law se genera
con la aplicación que los tribunales ha-
cen del derecho legislado. No existe una
definición de insider trading ni de infor-
mación privilegiada. La jurisprudencia de
los tribunales es la que se ha ocupado de
otorgar certeza en esta materia, basándo-
se en la Rule 10-b-5 de la Security Exchange
Act de 1934, que castiga a quienes en base
a la información privilegiada cometen un
fraude comprando o vendiendo valores y
de este modo obtienen una ganancia o
evitan una pérdida. La jurisprudencia a
partir de la Rule 10-b-5 ha elaborado la
regla informar o abstenerse de negociar, en
cuya virtud el director que tiene la infor-
mación privilegiada debe optar entre re-
velarla o abstenerse de negociar en base
a ella.
En nuestro país no existe el principio
informar o abstenerse de negociar. La regla es
otra: se debe revelar todo hecho esen-
cial; excepcionalmente se puede calificar
de reservado algún hecho de esta natura-
leza, por tal razón no puede ser divulga-
do al público, pero siempre tiene que ser
comunicado a la S.V.S. Finalmente, en
nuestro derecho se prohíbe obtener ga-
nancias o evitar pérdidas aprovechando
información privilegiada. La información
privilegiada en Chile no sólo comprende
hechos reservados, sino además todo he-
cho no divulgado que pueda hacer variar
la cotización de los valores, y también toda
información sobre operación de adquisi-
ción o enajenación a realizar por un in-
versionista institucional en el mercado de
valores.
En resumen, en el derecho norteame-
ricano no hay obligación de informar, en
tanto que en el derecho chileno existe
siempre el deber de dar a conocer un
hecho esencial. La diferencia entre am-
bos ordenamientos radica en que en el
caso chileno se considera que en la acti-
vidad de los emisores de valores hay cier-
tos elementos de orden público que
justifican la existencia de una obligación
de informar, en cambio en el derecho
 Derecho Comercial
norteamericano la ley no ha podido esta-
blecer sólidamente un deber de informar,
preocupándose, en consecuencia, de ata-
car las ventajas que puede traer apareja-
das tanto la retención como la distorsión
de la información esencial.
606. Uso de información privilegiada en
nuestro derecho. La frase “uso de informa-
ción privilegiada” se emplea en la gene-
ralidad de casos para referirse a una
persona que utiliza dicha información
para obtener un beneficio patrimonial
mediante la compra y/o venta de valores
pertenecientes a una sociedad respecto
de la cual posee la información privile-
giada. Este es el sentido de esa frase, que
concuerda con lo que se denomina insi-
der trading.
Sin embargo, no debemos olvidar que
la información privilegiada puede ser uti-
lizada de manera diferente, como ocurre
en los casos de espionaje industrial o co-
mercial, situación en la cual estamos ante
un uso ilegítimo de la misma.
La información privilegiada puede uti-
lizarse lícitamente por el directorio de una
sociedad anónima para adoptar sus deci-
siones y como fundamento de las mismas.
Esto obliga a distinguir el uso legítimo e
ilegítimo de información privilegiada.
a) Uso legítimo de información privile-
giada. El uso de la información es legíti-
mo cuando una persona se entera
casualmente de una información capaz
de influir en el valor de ciertos títulos y
la emplea en su favor, como ocurre en el
caso de un sujeto que en un café escucha
que se comenta que una sociedad de-
terminada hará una oferta pública de ad-
quisición de las acciones de cierta
sociedad en la semana siguiente. Este in-
dividuo que casualmente escuchó esta no-
ticia decide comprar inmediatamente las
acciones de la sociedad a la que se refie-
re la oferta pública de compra, ya que
una vez que ella se conozca, dichas accio-
nes aumentarán substancialmente su pre-
cio. Una vez producida el alza de precio,
la persona vende sus acciones logrando
una interesante ganancia, con un míni-
191
mo esfuerzo. Si en el hecho esta situa-
ción se presenta, la persona no incurre
en responsabilidad de ningún tipo, ni ci-
vil ni penal.
Las normas que sancionan el uso ile-
gal de información privilegiada lo hacen
cuando tiene lugar como consecuencia
del quebrantamiento voluntario de un
deber fiduciario y porque ello atenta con-
tra el apreciado bien jurídico de la buena
fe. De manera que si una persona se en-
tera casualmente de la información pri-
vilegiada, sin tener ninguna relación
personal o jurídica con la sociedad a la
cual se refiere dicha información ni con
sus accionistas, que le imponga un deber
de lealtad para con ella ni para con sus
socios, esta persona puede comprar y ven-
der las acciones sin conculcar la buena
fe. En este caso tampoco se quebranta la
igualdad de oportunidades, aunque no
podemos desconocer que por haberse
enterado fortuitamente de una informa-
ción privilegiada este sujeto adquiere una
posición ventajosa respecto de los de-
más operadores del mercado de valores
mobiliarios, pero la adquirió sin incurrir
en actividad ilícita alguna. Lo que viola
la igualdad de oportunidades es el acce-
so indebido a la información privilegia-
da, porque la ventaja adquirida por sobre
los demás agentes del mercado se ampa-
ra en un hecho injusto que es el acceso
indebido a la informacion.
b) Uso ilegítimo de información privile-
giada. Esta situación se produce en el caso
de una persona ligada a una sociedad anó-
nima emisora de valores de oferta públi-
ca, como el gerente o un director, que al
enterarse de un hecho que tendrá influen-
cia favorable en la cotización de esas ac-
ciones, compra dichos títulos antes de
divulgar la información. El insider en este
evento se adelanta al alza que experimen-
tarán las acciones, logrando una ganan-
cia importante cuando las vuelva a vender.
Asimismo, el uso ilegítimo de informa-
ción privilegiada puede presentarse en el
caso de malas noticias, cuando las accio-
nes se venden antes de la divulgación de
las mismas, evitando así incurrir en una
 Ricardo Sandoval López
pérdida, lo que también constituye una
ventaja patrimonial, elemento integrante
de la figura en análisis.
En los casos que hemos supuesto, la
persona violó el deber fiduciario hacia la
sociedad y hacia sus accionistas, quebran-
tando la buena fe que debía predominar
en la relación que mantenía con ambos.
Sin embargo, este sujeto no ha violado la
igualdad de oportunidades, porque tuvo ac-
ceso directo a la información privilegia-
da y no la obtuvo en forma indebida, lo
que habría importado vulnerar la men-
cionada igualdad.
Puede también darse el caso de uso
ilegal de información privilegiada en el
cual se respete la buena fe, pero se in-
frinja la igualdad de oportunidades. Esta
situación tiene lugar en el caso de un
empleado de una empresa ajena a la so-
ciedad emisora, que se entera, sin ser au-
torizado para ello, de una información
privilegiada que de ser divulgada haría
subir considerablemente los precios de
las acciones de dicha sociedad y procede
a comprar esos títulos. Luego de cierto
tiempo se da a conocer al público la in-
formación y consecuencialmente, las ac-
ciones de la sociedad aumentan su valor,
oportunidad en que el empleado de la
empresa ajena a la entidad emisora ven-
de las suyas logrando así una considera-
ble ganancia. Podemos apreciar que en
este caso el sujeto no vulneró la buena
fe, porque no tenía ninguna relación per-
sonal ni jurídica con la sociedad emisora
ni con los accionistas que le impusiera
un deber de lealtad para con ellos, pero
quebrantó la igualdad de oportunidades, por
haber accedido individualmente a la in-
formación privilegiada, lo que no pue-
den hacer los otros operadores del
mercado, que la desconocían, y la utiliza
en su favor.
En síntesis, existe uso ilegítimo de in-
formación privilegiada cuando se com-
pran valores antes de la divulgación de
buenas noticias como así también cuan-
do se venden antes de la revelación de
malas noticias, porque en ambos casos se
obtiene una ventaja patrimonial, consis-
192
tente en una ganancia positiva o en evi-
tar una pérdida, siempre que el acceso a
la información privilegiada provenga de
una relación fiduciaria o que haya me-
diado acceso indebido a ella.
607. Tratamiento legal del uso ilegítimo
de información privilegiada. Precisado en
qué consiste esta figura, nos ocuparemos
ahora de precisar el régimen jurídico apli-
cable.
De conformidad con lo previsto en el
artículo 165 L.M.V., “cualquier persona que
en razón de su cargo, posición, actividad
o relación tenga acceso a información pri-
vilegiada, deberá guardar estricta reserva
y no podrá utilizarla en beneficio propio
o ajeno, ni adquirir para sí o para terce-
ros, directa o indirectamente, los valores
sobre los cuales posea información privi-
legiada. Asimismo, se les prohíbe valerse
de la información privilegiada para obte-
ner beneficios o evitar pérdidas, median-
te cualquier tipo de operación con los
valores a que ella se refiera o con instru-
mentos cuya rentabilidad esté determina-
da por esos valores”. Igualmente se deben
abstener de “comunicar dicha informa-
ción a terceros o de recomendar la ad-
quisición o enajenación de los valores
citados, velando para que esto tampoco
ocurra a través de subordinados o terce-
ros de su confianza”. La regla transcrita
contiene varias prohibiciones aplicables
a determinados sujetos. Empezaremos por
estos últimos.
a) Sujetos de las prohibiciones. Las re-
glas del artículo 165 L.M.V. se aplican a
“cualquier persona que en razón de su
cargo, posición, actividad o relación ten-
ga acceso a información privilegiada”. El
concepto “cargo” significa “dignidad, em-
pleo u oficio que una persona desempe-
ña”. “Posición” tiene varias acepciones,
pero la que más se acerca a estos fines es:
“categoría o condición social de cada per-
sona respecto de las demás”. Se trata de
la situación de una persona por sus vin-
culaciones con otras personas. “Actividad”
significa “un conjunto de operaciones o
de tareas propias de una persona o enti-
 Derecho Comercial
dad”. Por último, “relación” es la conexión
o comunicación entre dos personas o en-
tre una de ellas y una cierta entidad.
Las expresiones “cargo y actividad”
aluden a sujetos que por razones labora-
les tienen acceso habitual a información
privilegiada. En la noción de “cargo” que-
dan comprendidos el gerente, un direc-
tor, una secretaria, un dependiente de la
empresa, un funcionario de la S.V.S. El
concepto de “actividad” puede referirse
a contadores, auditores externos, aboga-
dos asesores o consultores, intermediarios
de valores como corredores de bolsa y
agentes de valores. Los términos “posi-
ción y relación” son más amplios. La no-
ción de relación incluye evidentemente a
todos los sujetos anteriormente mencio-
nados e incluso a los parientes de estas
personas.
La idea de posición, tomada de la ex-
presión inglesa position, significa cargo que
ocupa una persona dentro de una em-
presa. Nuestro legislador la emplea sin
advertir que ya se había referido a ello
precisamente cuando habla de cargo y
sin darse cuenta que en nuestro idioma
significa “situación”.
b) Deberes impuestos a los sujetos. La nor-
ma impone a los mencionados sujetos los
siguientes deberes:
– guardar estricta reserva de la infor-
mación privilegiada a que tengan acceso;
– no utilizar la información en bene-
ficio propio o ajeno;
– no adquirir para sí o para terceros,
directa o indirectamente, los valores so-
bre los cuales posean la información pri-
vilegiada;
– no valerse de la información privi-
legiada para obtener beneficios o evitar
pérdidas, mediante cualquier tipo de ope-
ración con los valores a que ella se refie-
ra o con instrumentos cuya rentabilidad
esté determinada por esos valores;
– abstenerse de comunicar esa infor-
mación a terceros;
– abstenerse de recomendar la adqui-
sición o enajenación de los valores citados;
– velar para que no se comunique la
información a terceros ni se recomiende
193
adquisición de los valores a través de su-
bordinados o terceros de confianza.
Se advierte que nuestra legislación
para configurar el uso ilegítimo de infor-
mación privilegiada exige que el sujeto
ocupe o desempeñe un cargo o actividad
que le permita acceder a la información
traicionando la confianza o la igualdad
de oportunidades o que el acceso sea in-
debido a dicha información. Luego que
se adquieran y vendan los valores. Si el
gerente de una sociedad se entera en ra-
zón de su cargo de una información pri-
vilegiada y luego adquiere las acciones
de dicha compañía para venderlas des-
pués que se divulgue la noticia, no cabe
duda alguna que su conducta vulnera las
prohibiciones del artículo 165 L.M.V. En
efecto, el gerente utilizó la información
privilegiada en su propio beneficio, ad-
quirió para sí, directamente, los valores
respecto de los cuales tenía la informa-
ción y se valió de la información privile-
giada para obtener beneficios mediante
la operación de compra y posterior venta
de los títulos. Lo mismo ocurre si el ge-
rente se valiera de malas noticias que cons-
tituyen información privilegiada.
Ahora bien, si se trata de un emplea-
do de una empresa de servicios de infor-
mática, ajeno a la sociedad emisora, que
accede a una información privilegiada y
luego la usa en su favor, podemos con-
cluir asimismo que su conducta viola las
prohibiciones del artículo 165 L.M.V., por-
que accede a esa información en razón
de la actividad que desempeña, no obs-
tante que no le une con la sociedad emi-
sora ningún deber de lealtad. Este sujeto
infringe la igualdad de oportunidades y
quebranta las mismas prohibiciones que
indicamos en el caso del gerente.
Por último, vulnera las disposiciones
del artículo 165 L.M.V., la persona que po-
see información privilegiada y se la comu-
nica a otra que tiene la posibilidad de
utilizarla en la compra o venta de valo-
res, por ejemplo, un director de una
sociedad anónima que conoce una infor-
mación privilegiada no la utiliza en su pro-
pio beneficio, sino que se la comunica a
 Ricardo Sandoval López
un amigo, quien se lucra con ella. No cabe
duda que el director se enteró de la infor-
mación privilegiada en razón de su cargo.
Esta conducta infringe el deber de “guar-
dar estricta reserva” a que alude el texto
legal, como asimismo el deber de “abste-
nerse de comunicar dicha información a
terceros”. Sin embargo, no viola el artícu-
lo 165 L.M.V. la persona que escucha por
casualidad una información privilegiada y
luego se la comunica a otra persona, quien
la utiliza en su favor, porque el sujeto que
comunicó la información no lo obtuvo en
razón de su cargo, posición, actividad ni
relación.
Finalmente digamos que la transac-
ción efectuada por la persona a quien se
le comunica la información privilegiada
implica también un uso ilegítimo de ella,
toda vez que es un amigo o un pariente
quien se la proporciona, de manera que
accede a ella en virtud de una “relación”
que tiene con el que ejercía el cargo, po-
sición, actividad o relación. Distinto es el
caso de la persona que recibe la reco-
mendación de comprar o vender valores
y la lleva a cabo, porque el aconsejado
nunca tuvo acceso a la información, su-
puesto imprescindible para penalizar el
uso ilegítimo de la misma. El sujeto reco-
mendado atribuyó credibilidad a un con-
sejo y actuó en consecuencia, pero no
llegó a utilizar ilegalmente una informa-
ción privilegiada.
608. Fundamentos jurídicos para impe-
dir el uso ilegítimo de información privilegia-
da. Las razones jurídicas por las que se
estima ilegítimo el uso de información
privilegiada son el daño patrimonial, des-
igualdad en el acceso a la información y
quebrantamiento de la buena fe. Tratare-
mos sucintamente de cada una de ellas.
El daño patrimonial se les causa en
forma directa a los inversionistas que ven-
dieron sus valores cuando el insider tra-
ding compraba los suyos y aquellos que
compraron los títulos que vendía el insi-
der trading. En nuestro derecho positivo
es difícil establecer cuáles inversionistas
resultan perjudicados por el uso de la in-
194
formación privilegiada, porque la L.M.V.
establece dos deberes relacionados, pero
independientes: el deber de informar y el
deber de abstenerse de negociar valores
sobre información privilegiada, de mane-
ra que es posible cumplir el deber de in-
formar y al mismo tiempo violar el deber
de abstenerse de utilizar la información
privilegiada, como ocurre en el caso en
que el director de una sociedad anónima
compra acciones después que la noticia
favorable ha sido enviada a la S.V.S. en ca-
rácter de información reservada.
Sin embargo, se estima que cuando se
vulnera el deber de informar resultan per-
judicados todos los inversionistas que du-
rante el período que no se conoció la infor-
mación transaron valores en sentido
contrario al insider trading, los que se ha-
brían comportado de otra manera al haber
tenido conocimiento de la información.72
Cuando se viola el deber de abstener-
se de negociar sobre la base de informa-
ción privilegiada sólo resultan dañados
los accionistas que hubieren vendido sus
acciones al insider trading, en el evento
de buenas noticias, y los que hubieren
comprado las acciones al insider trading,
en caso de malas noticias.
Otro fundamento jurídico de la pro-
hibición del uso de información privile-
giada es la desigualdad que se genera entre
los operadores que intervienen en el mer-
cado, quienes deben tener el mismo acce-
so a la información sobre los valores.
Por último, se justifica prohibir el uso
ilegal de información privilegiada porque
resulta lesionada la buena fe. En efecto,
la figura que analizamos se basa en la
confianza que existe entre el gerente y la
sociedad, entre el usuario financiero y su
cliente, que impone un conjunto de de-
beres. En los países anglosajones estos de-
beres se denominan obligaciones fiduciarias
y dicen relación con el imperativo de re-
serva de la información obtenida, la sub-
72
Véase en este sentido JIMÉNEZ BARAHONA,
GONZALO, El uso ilegal de información privilegiada en
el derecho chileno, Memoria de Prueba, Pontificia Uni-
versidad Católica de Chile, 1995, s.e., p. 85.
 Derecho Comercial
ordinación de los intereses propios fren-
te a los intereses del representado o del
cliente y el no aprovechamiento en be-
neficio propio o de terceros.
En nuestro derecho, según el artícu-
lo 1546 del Código Civil, los contratos
deben ejecutarse de buena fe y por con-
siguiente obligan no sólo a lo que en ellos
se expresa, sino a todas las cosas que ema-
nan precisamente de la naturaleza de la
obligación, o que por la ley o la costum-
bre pertenecen a ella. En la legislación
de sociedades y de mercado de valores,
una de las manifestaciones del principio
general de la buena fe es el deber de leal-
tad, que obliga a los directores a abste-
nerse de votar cuando están involucrados
sus propios intereses o los de terceros re-
lacionados (art. 46 L.S.A.).
609. Bienes jurídicos protegidos en el uso
ilegal de información privilegiada. Como ya
hemos tenido oportunidad de indicarlo,
los bienes jurídicamente protegidos en
el denominado insider trading son la bue-
na fe y la igualdad de oportunidades.
La buena fe se protege para evitar
que sea quebrantado el deber fiduciario,
deber de confianza o de lealtad que se
impone en la relación entre la sociedad y
las personas vinculadas a ella, como son
los gerentes, directores, personal, etc.
También se protege la igualdad de
oportunidades, que se vulnera cuando
una persona obtiene indebidamente una
información privilegiada.
La igualdad de oportunidades en el
plano constitucional es el soporte funda-
mental del bien común, el cual, a su vez,
es el cometido básico del Estado.
Asimismo, la igualdad de oportunida-
des es el pilar fundamental del orden pú-
blico económico. La igualdad tiene un
aspecto formal y consiste en que las nor-
mas jurídicas deben ser formuladas en tér-
minos generales, permanentes y abstractos,
aplicables por igual a todos los que se
encuentren en las situaciones descritas por
el texto. La igualdad de oportunidades
formal existe siempre que las normas ju-
rídicas asepuren el igual acceso al progre-
195
so de todos los interesados, situándolos
en el mismo punto de partida.
610. Medidas de prevención relativas al
uso ilegítimo de información privilegiada. Ana-
lizaremos las medidas de prevención
adoptadas por nuestra legislación para
evitar el uso ilegítimo de información pri-
vilegiada y en el párrafo siguiente trata-
remos las sanciones aplicables a las
conductas ilícitas.
Para evitar el uso ilegítimo de infor-
mación privilegiada se establecen algunas
normas destinadas a lograr la eficiencia
del mercado, porque si el mercado es efi-
ciente, el valor y el precio de los títulos
transados coinciden, de manera que no
se incentiva el uso de la información para
aprovechar la diferencia entre valor y pre-
cio. En el orden legal, las normas que
tienden a hacer el mercado eficiente son
las que contribuyen a que sea transpa-
rente, como por ejemplo:
a) los artículos 9º y siguientes de la
L.M.V. y la norma de carácter general Nº 30
de la S.V.S., relativa a la obligación de in-
formar;
b) el artículo 54 L.M.V., que impone
el deber de informar a la S.V.S. cuando
una persona intenta tomar el control de
una entidad fiscalizada por la Superin-
tendencia, y la obligación de informar al
público en general;
c) el artículo 65 L.M.V., que establece
que las informaciones que se entreguen
al mercado sean verdaderas;
d) los artículos 52 y 53 L.M.V., que dis-
ponen que es contrario a la ley efectuar
transacciones en valores con el objeto de
estabilizar, fijar o hacer variar los precios
y efectuar cotizaciones o transacciones fic-
ticias respecto de cualquier valor;
e) los artículos 61 y 59 letras a), d) y
f) establecen sanciones penales para lo-
grar la transparencia del mercado asegu-
rando así la eficiencia de éste.
Las normas que establecen incompa-
tibilidades pueden asimismo considerar-
se como preventivas del uso ilegítimo de
información privilegiada. Mediante el es-
tablecimiento de incompatibilidades se
 Ricardo Sandoval López
procura impedir que comparezcan los ele-
mentos de una conducta indeseada. Se
pueden combatir a priori, mediante las
incompatibilidades, los conflictos de in-
tereses, impidiendo que ciertos individuos
ocupen cargos directivos en una entidad
en la que tienen acceso a información
privilegiada, o desempeñen otros cargos
de la misma naturaleza en otras entida-
des cuyos intereses pudieran ser incom-
patibles. Al crearse la incompatibilidad,
al impedirse que un mismo sujeto ocupe
dos cargos, hay menos posibilidades de
que acceda a la información privilegiada
de una empresa y comprometa sus inte-
reses en relación con otra empresa. No
puede perderse de vista que el uso ilegí-
timo de información privilegiada es un
tipo de conflicto de intereses. Así los ge-
rentes y directores de sociedades anóni-
mas que se enteran de información
confidencial no deberían tener al mismo
tiempo la calidad de accionistas de esas
entidades emisoras de valores de oferta
pública.
Sin embargo, se estima que las incom-
patibilidades son poco eficaces, porque no
impiden que el conflicto nazca, sino que
disminuyen la posibilidad de que llegue a
presentarse. El proyecto inicial de lo que
ahora es la Ley Nº 19.301 abordaba el tema
de los conflictos de intereses establecien-
do inhabilidades e incompatibilidades para
que los ejecutivos de los corredores de
bolsa o de las A.F.P. participaran en el mer-
cado de valores, porque a través de su
trabajo estas personas obtienen un cono-
cimiento del mercado que les permitiría
obtener beneficios para sí mismos en des-
medro de terceros. Pero el criterio cam-
bió durante la tramitación del proyecto,
porque se estimó que era fácil burlar las
inhabilidades y restricciones mediante el
sistema de “palos blancos” y además por-
que las incompatibilidades restringen bas-
tante la libertad económica y la libre
contratación, bienes jurídicos garantiza-
dos en la Constitución Política (arts. 19
Nº 16, y 21 en relación con el Nº 26).
La autorregulación se concibe como
medida preventiva del uso ilegal de in-
196
formación privilegiada. Ella consiste en
la facultad que tienen ciertas entidades
para dictar normas y sus propios estatu-
tos destinados a reglamentar su organiza-
ción y funcionamiento. El Estado, en su
misión de lograr el bien común, debe
permitir que personas y las entidades rea-
licen las tareas que estén en condiciones
de ejecutar correctamente, de manera que
pueden autorregularse, siempre que lo
hagan eficientemente, sin comprometer
la realización del bien común. El límite
de la autorregulación se encuentra en la
realización del bien común, debiendo el
Estado intervenir con reglas generales
cuando se encuentra comprometida esta
meta.
La L.M.V. en el artículo 39, en materia
de autorregulación y como medida pre-
ventiva del uso ilegal de información pri-
vilegiada, dispone que: las bolsas de
valores deberán reglamentar su actividad
bursátil y la de los corredores de bolsa,
vigilando su estricto cumplimiento de
manera de asegurar la existencia de un
mercado equitativo, competitivo, ordena-
do y transparente”.
Por su parte el artículo 44 letra b)
L.M.V. establece que en la reglamentación
de sus propias actividades y las de sus
miembros, las bolsas de valores deberán
contemplar “normas tendientes a promo-
ver principios justos y equitativos en las
transacciones de bolsa, y a proteger a los
inversionistas de fraudes y otras prácticas
ilegítimas”.
Tratándose del uso ilegal de informa-
ción privilegiada, creemos que la auto-
rregulación privada no es suficiente ni
constituye el camino adecuado para re-
solver el conflicto de intereses que ello
representa.
Quizás si la solución para prevenir el
uso ilegítimo de la información privile-
giada sea el establecimiento de normas
jurídicas que contemplen una responsa-
bilidad objetiva para cierto tipo de tran-
sacciones prohibidas. Así, el juez puede
quedar facultado para declarar la nuli-
dad absoluta de toda transacción de com-
pra y posterior venta y la de la venta y
 Derecho Comercial
posterior compra de valores hechas por
directores, gerentes, administradores y
accionistas principales con parientes cer-
canos, cuando haya transcurrido entre
ambas operaciones un tiempo determi-
nado. La responsabilidad es objetiva, por-
que para que se declare la nulidad en
este caso no es necesario probar que el
gerente o director o su pariente tuvieron
acceso real a información privilegiada y
que realizaron la negociación de los valo-
res fundados precisamente en esa infor-
mación. De existir esta norma, tendrá
carácter preventivo en cuanto impide la
realización de compras seguidas de ven-
tas y viceversa, que representan el meca-
nismo necesario para llevar a cabo el uso
ilegítimo de la información privilegiada.
Además una regla como la indicada no
incentiva el insider trading, porque los su-
jetos que intervienen en la operación que
se declarará nula absolutamente deberán
restituir lo que hubieren ganado con las
transacciones ilícitas dentro del período
establecido.
611. Sanciones aplicables. Ya hemos in-
dicado que los artículos 164 y 165 L.M.V.
describen qué se entiende por informa-
ción privilegiada, para luego imponer a
los sujetos que en razón de su cargo o
actividad tengan acceso a ella la obliga-
ción de reserva y de abstenerse de lucrar
con dicha información.
Los artículos 151 y 154 del D.L.
Nº 3.500 imponen a las A.F.P. y a las per-
sonas relacionadas con ellas la prohibi-
ción de divulgar y de hacer uso ilegítimo
de información privilegiada.
El incumplimiento de las obligacio-
nes impuestas por el artículo 165 L.M.V.,
como así también por los artículos 151 y
154 D.L. Nº 3.500, se encuentra sancio-
nado desde el punto de vista civil, penal
y administrativo. En efecto, el artículo 172
L.M.V. dispone que las personas perjudi-
cadas por las infracciones a las normas
de información privilegiada tendrán de-
recho a indemnización en contra de las
personas infractoras. Una responsabilidad
similar impone el artículo 149 del D.L.
197
Nº 3.500 respecto a los infractores de los
artículos 151 y 154 del mismo texto.
Tanto la L.M.V., como el D.L. Nº 3.500
imponen pena de presidio a quienes di-
vulguen información privilegiada o hagan
uso ilegal de ella.
Asimismo la S.V.S. y la S.A.F.P., según
sus leyes orgánicas, tienen facultad de im-
poner sanciones administrativas.
Por último, la L.M.V. contiene un im-
portante número de normas destinadas a
facilitar la prueba en los procedimientos
a que den lugar las infracciones a los de-
beres impuestos en materia de informa-
ción privilegiada. Dichas normas estable-
cen presunciones simplemente legales de
acceso a información confidencial. Ade-
más, otras disposiciones de la misma ley
imponen a ciertas personas el deber de
informar periódicamente acerca de los
valores que posean en determinadas so-
ciedades, con lo cual, evidentemente, se
facilita la labor de fiscalización de la S.V.S.
612. Análisis del artículo 165 L.M.V. La
norma impone varios deberes, que pue-
den ordenarse en dos grupos, uno relati-
vo al deber de reserva y el otro referente
al deber de no usar la información para
obtener lucro.
Los deberes relacionados con la reser-
va de la información son los siguientes:
a) deber de guardar estricta reserva;
b) deber de no comunicar dicha in-
formación;
c) deber de no recomendar la adqui-
sición o enajenación de los valores a que
se refiera la información, y
d) deber de velar porque no se incu-
rra en los casos de las letras b) y c) por los
subordinados o terceros de confianza.
El incumplimiento del primer deber
se produce cuando la persona comunica
la información a terceros. Tampoco guar-
da reserva la persona que recomienda la
adquisición o enajenación de los valores
en base a dicha información. Asimismo
viola el deber el sujeto que no cuida que
sus subordinados comuniquen la infor-
mación o recomienden la adquisición o
enajenación de los valores.
 Ricardo Sandoval López
En el segundo grupo de deberes, que
se relaciona con el uso de la información
privilegiada, encontramos los siguientes:
a) deber de no utilizar la informa-
ción privilegiada en beneficio propio o
ajeno;
b) deber de no adquirir para sí o para
terceros, directa o indirectamente, los va-
lores sobre los cuales se posea la infor-
mación privilegiada;
c) deber de no valerse de la informa-
ción privilegiada para obtener beneficios
o evitar pérdidas, mediante cualquier tipo
de operación con los valores a que ella se
refiere o con instrumentos cuya rentabi-
lidad esté determinada por esos valores.
El artículo 165 inciso 3º admite que
los intermediarios de valores que tengan
información privilegiada puedan hacer
operaciones respecto de los valores a que
ella se refiere, por cuenta de terceros no
relacionados con ellos, siempre que la or-
den y las condiciones específicas de la
operación provengan del cliente, sin ase-
soría ni recomendación del corredor.
Por último, el artículo 167 L.M.V. ex-
tiende la exigencia de los deberes hasta
después que las personas que tuvieran ac-
ceso a la información privilegiada hayan
cesado en el cargo que les brindó ese
acceso.
613. Análisis de los artículos 151 y 154
del D.L. Nº 3.500. Estas dos disposiciones
tratan de impedir la práctica denomina-
da front running, es decir, que las perso-
nas que conozcan los proyectos de
inversión de las A.F.P., se adelanten a ellas
y adquieran para sí los valores que van a
ser objeto de inversión por esas entida-
des, para luego vendérselos a ellas a un
precio superior al normal de mercado.
De no existir estas normas, estas per-
sonas, al tener acceso a la información
privilegiada, lucrarían a costa de los fon-
dos de pensiones, lo que es ilegítimo.
El artículo 151 del D.L. Nº 3.500 esta-
blece que “los directores de una Admi-
nistradora, sus controladores, sus geren-
tes, administradores y, en general,
cualquier persona que en razón de su car-
198
go o posición tenga acceso a información
de las inversiones de los recursos de un
Fondo que aún no haya sido divulgada
oficialmente al mercado y que por su na-
turaleza sea capaz de influir en las cotiza-
ciones de los valores de dichas inversio-
nes, deberán guardar estricta reserva
respecto de esa información”. Agrega que
se prohíbe a las personas mencionadas
“valerse directamente o indirectamente de
la información reservada, para obtener
para sí o para otros, distintos del Fondo
de Pensiones, ventajas mediante la com-
pra o venta de valores”. Por último, dis-
pone: “las personas que participen en las
decisiones sobre adquisición, enajenación
o mantención de instrumentos para el
Fondo de Pensiones, no podrán comuni-
car estas decisiones a personas distintas
de aquellas que deban participar en la
operación por cuenta o en representa-
ción de la Administradora o del Fondo”.
Por su parte, el artículo 154 del D.L.
Nº 3.500 contempla una serie de prohibi-
ciones para las A.F.P., y para las personas
que participan en las decisiones de inver-
sión del Fondo o que, en razón del cargo
u ocupación, tengan acceso a informa-
ción sobre dichas inversiones. Indica tex-
tualmente “son contrarias a la presente
ley las siguientes actuaciones u omisiones
efectuadas por las Administradoras: c) la
utilización en beneficio propio o ajeno
de información relativa a operaciones a
realizar por el Fondo, con anticipación a
que éstas se efectúen;
d) la comunicación de información
esencial relativa a la adquisición, enaje-
nación o mantención de activos por cuen-
ta del Fondo, a personas distintas de
aquellas que estrictamente deban partici-
par en las operaciones respectivas”.
614. Deberes adicionales. Ellos están se-
ñalados en el artículo 168 L.M.V., que re-
gula la situación de los agentes de valores
y corredores de bolsa, procurando evitar
conflictos de interés con ciertos emisores
de valores de oferta pública:
“Los intermediarios de valores cuyos
directores, administradores, apoderados,
 Derecho Comercial
gerentes u operadores de rueda, partici-
pen en la administración de un emisor
de valores de oferta pública, mediante su
desempeño como directores, administra-
dores, gerentes o liquidadores de este úl-
timo, o de su matriz o coligante, quedarán
obligados a informar a sus clientes de esta
situación, en la forma que determine la
Superintendencia y deberán abstenerse de rea-
lizar, para sí o para terceros relacionados, cual-
quier operación o transacción de acciones
emitidas por dicho emisor”. Agrega el inciso
2º que “se exime de la prohibición seña-
lada precedentemente a aquellos inter-
mediarios que sean sociedades filiales del
emisor de acciones, siempre que ambos
tengan exclusivamente en común direc-
tores y éstos no participen directamente
en sus decisiones de intermediación”.
Por su parte, el artículo 169 L.M.V. re-
glamenta las operaciones de los interme-
diarios de valores con el objeto de que se
realicen de manera independiente de los
que efectúen inversionistas instituciona-
les u otros intermediarios. El precepto
señala:
“Las actividades de intermediación de
valores y las de las personas que depen-
dan de dichos intermediarios, que actúen
como operadores de mesas de dinero, rea-
licen asesorías financieras, administración
y gestión de inversiones y, en especial,
adopten decisiones de adquisición, man-
tención o enajenación de instrumentos
para sí o para sus clientes, deberán realizarse
en forma separada, independiente y autónoma
de cualquier otra actividad de la misma natu-
raleza, de gestión y otorgamiento de crédi-
tos, desarrollada por inversionistas institu-
cionales u otros intermediarios de valores”.
“Asimismo la administración y gestión
de inversiones y, en especial, las decisio-
nes de adquisición, mantención o enaje-
nación de instrumentos para la adminis-
tradora y los fondos que ésta administre,
deberán ser realizadas en forma separa-
da, independiente y autónoma de cual-
quier otra función de la misma naturale-
za o de intermediación de valores, aseso-
ría financiera, gestión y otorgamiento de
créditos, respecto de otros”. Se establece
199
además que “esta limitación no obstará
para que las administradoras de fondos,
exclusivamente en las actividades propias
de su giro, puedan compartir recursos o
medios para realizarlas”.
El artículo 169 inciso 2º L.M.V. estable-
ce que la misma independencia debe exis-
tir entra las gestiones realizadas por las
administradoras de fondos de terceros.
Asimismo, el artículo 170 inciso 1º
L.M.V. impone el deber a los auditores ex-
ternos que auditen estados financieros de
inversionistas institucionales, de pronun-
ciarse acerca de los mecanismos de con-
trol de aquéllos para velar por el fiel
cumplimiento de las normas del título “De
la información privilegiada”.
615. Normas que facilitan la prueba. En
el caso del uso ilegal de información pri-
vilegiada, la prueba constituye uno de los
problemas más difíciles para comprobar
la ocurrencia del ilícito sancionado por
la ley.
Las dificultades probatorias se refie-
ren a acreditar el hecho de haberse reali-
zado una transacción de valores que
permitió obtener una ganancia o evitar
una pérdida, a establecer que esa nego-
ciación se realizó sobre la base de una
información privilegiada, que hubo acce-
so a dicha información y que se hizo uso
de ella.
En el derecho norteamericano los pro-
blemas probatorios están resueltos en la
sección 16-b-2 de la Securities Exchanges Act,
porque se establece un sistema de res-
ponsabilidad objetiva por el uso ilegal de
información privilegiada.
El derecho chileno adopta un siste-
ma de responsabilidad subjetiva para san-
cionar el uso ilegítimo de la información
privilegiada, lo que implica problemas en
el plano de la prueba. Para resolver las
dificultades ya enunciadas, nuestro dere-
cho contempla el establecimiento de va-
rias presunciones simplemente legales,
que examinaremos, sucintamente, a con-
tinuación.
De conformidad con lo previsto en el
artículo 161 L.M.V. existen dos clases de
 Ricardo Sandoval López
presunciones: las relativas “al acceso a in-
formación privilegiada” y las referentes
“a tener la información privilegiada” por
tener acceso directo al hecho objeto de
la información.
Son de la primera clase las previstas
en el artículo 166 inciso 1º L.M.V., que dis-
pone que se presume “que tienen acceso
a la información privilegiada” las siguien-
tes personas:
a) los directores, gerentes, adminis-
tradores y liquidadores del emisor o del
inversionista institucional, en su caso;
b) las personas indicadas en la letra a)
precedente que se desempeñen en una
sociedad que tenga la calidad de matriz o
coligante contralor de la emisora de cu-
yos valores se trate, o del inversionista ins-
titucional en su caso. En el texto original
establecido por la Ley Nº 19.301, no sólo
se presumía que los administradores de
las sociedades matrices y coligantes tenían
acceso a la información de sus filiales o
coligadas, sino que también se presumía
que había acceso a información en el caso
de los administradores de las sociedades
filiales o coligadas respecto de las socieda-
des matrices y coligantes, lo que resultaba
arbitrario, porque no concordaba la pre-
sunción con lo que ocurre en la realidad.
La Ley Nº 19.389, de 18 de mayo de 1995,
eliminó la segunda presunción en el sen-
tido inverso que habíamos indicado;
c) los directivos, gerentes, administra-
dores, apoderados, asesores financieros u
operadores de intermediarios de valores.
La presunción se refiere, en este caso,
exclusivamente a la información que tu-
vieren sobre la colocación de acciones de
primera emisión que se les haya enco-
mendado y a aquellas que tengan respec-
to de operaciones de adquisición o
enajenación a realizar por un inversionis-
ta institucional en el mercado de valores.
Pertenecen a la segunda clase de pre-
sunciones las indicadas en el artículo 166
inciso 2º L.M.V., según el cual: “Se presu-
me que tienen información privilegiada,
en la medida que pueden tener acceso
directo al hecho objeto de la informa-
ción, las siguientes personas:
200
a) Los auditores externos e inspecto-
res de cuenta del emisor, así como los
socios y administradores de las socieda-
des de auditoría;
b) Los socios, administradores y
miembros de los consejos de clasificación
de sociedades clasificadoras de riesgo, que
clasifiquen valores del emisor o a este úl-
timo;
c) Los dependientes que trabajen
bajo la dirección o supervisión directa de
los directores, gerentes, administradores
o liquidadores del emisor o del inversio-
nista institucional;
d) Las personas que presten servicios
de asesoría permanente o temporal al
emisor;
e) Los funcionarios públicos depen-
dientes de las instituciones que fiscalicen
a emisores de valores de oferta pública o
a fondos autorizados por ley”.
Es preciso tener presente que un tipo
de información privilegiada es la infor-
mación reservada, definida por el artícu-
lo 10 L.M.V. , y que esta información
relevante y confidencial debe ser comu-
nicada a la S.V.S. Por tal razón, los funcio-
narios de esta entidad fiscalizadora
pueden tener acceso a información privi-
legiada.
También se incluyen en esta lista los
cónyuges o parientes, hasta el segundo
grado de consanguinidad o de afinidad,
de las personas señaladas en la letra a)
del inciso 1º del artículo 166 L.M.V.
Se estima que el grupo de presuncio-
nes contenidas en el inciso 2º del artícu-
lo 166 L.M.V. no tendrán aplicación
práctica dado su carácter semántico o pro-
gramático. En efecto, de conformidad con
la norma citada, las personas en ella men-
cionadas se presume que tienen informa-
ción privilegiada “en la medida que
puedan tener acceso directo al hecho ob-
jeto de información”, de suerte que, para
hacer efectiva la responsabilidad del in-
fractor, se requiere acreditar que hubo
acceso a un hecho, lo que importa tener
que probar el acceso a la información,
toda vez que el acceso a un hecho consis-
te efectivamente en tener conocimiento
 Derecho Comercial
sobre el mismo. De manera, pues, que la
presunción no libera de la prueba del
acceso al hecho que constituye el objeto
de la información privilegiada.
En general las presunciones previstas
en ambos incisos del artículo 166 L.M.V.
incluyen a todos los sujetos que habitual-
mente manejan información confidencial
y relevante en el mercado de valores. En
el inciso 1º de la disposición citada que-
dan comprendidas las personas relacio-
nadas directamente con los emisores, los
inversionistas institucionales y los inter-
mediarios de valores. Las personas men-
cionadas en el inciso 2º son aquellas que
no se desempeñan en la sociedad emiso-
ra, salvo el caso de las mencionadas en la
letra c), que incluye los “mandos medios”
de dicha entidad. La lista de personas del
artículo 166 inciso 2º L.M.V. es completa,
ya que comprende a quienes ocasional-
mente pueden tener acceso a la informa-
ción privilegiada.
616. Aspectos esenciales sobre la prueba
del uso de información privilegiada. Como
señalamos precedentemente, para lograr
hacer efectiva la responsabilidad por el
uso de información privilegiada, se requie-
re probar los siguientes hechos: que ha
tenido lugar una compra y/o venta de
valores; que dicha transacción significó
un beneficio patrimonial para quien la
efectuó, consistente en una ganancia efec-
tiva o en evitar una pérdida; que el suje-
to que realizó la negociación ha tenido
acceso a información privilegiada y que
realizó la compra y/o venta sobre la base
de la información confidencial que ma-
nejaba.
Acreditadas estas circunstancias, la
persona que realizó las transacciones se
entiende que es responsable de uso ile-
gal de información privilegiada y conse-
cuencialmente será pasible de las sancio-
nes civiles, administrativas y penales. El
hecho de haber efectuado la transacción
y la circunstancia de lograr un beneficio
con ella son fáciles de probar. Probar el
acceso a la información y el uso de la
misma, cuando se trata de gerentes o di-
201
rectores de sociedades emisoras, es más
complejo, pero puede recurrirse en este
caso a las presunciones judiciales que en
materia civil deben ser graves, precisas y
concordantes y en el campo penal tienen
que ser, además, múltiples, directas y fun-
darse en hechos reales y conocidos y no
en otras presunciones. Sin embargo, ha-
bida consideración que la prueba de las
presunciones judiciales es difícil de esta-
blecer en el proceso, el legislador ha con-
sagrado presunciones simplemente lega-
les de acceso a la información privilegia-
da. Siendo esto así, no se exige probar el
acceso a la información privilegiada, sino
tan solo la circunstancia de encontrarse
el infractor en alguno de los casos de pre-
sunción indicados por el art. 166 de la
L.M.V. Probado este hecho, se presume el
acceso a la información privilegiada.
En materia civil, en consecuencia, es
fácil probar el posterior uso de la infor-
mación mediante una presunción judi-
cial, toda vez que si el demandado ha
tenido acceso a la información privilegia-
da y ha realizado negocios respecto de
los valores a los que se refiere la informa-
ción, logrando beneficios patrimoniales,
no podemos menos que presumir que ha
actuado fundado en la información privi-
legiada.
En materia penal, por el contrario,
las presunciones legales relativas al acce-
so a la información privilegiada no per-
miten elaborar presunciones judiciales
sobre el uso de la información, porque el
artículo 488 Nº 1 del Código de Procedi-
miento Penal dispone que para que las
presunciones judiciales puedan constituir
prueba completa de un hecho, se requie-
re que “se funden en hechos reales y pro-
bados y no en otras presunciones, sean
legales o judiciales”.
617. Estudio particular de las sanciones
por el uso ilegal de información privilegiada.
Como lo habíamos señalado anteriormen-
te, la figura del insider trading es sancio-
nada civil, penal y administrativamente.
Nos ocuparemos ahora de detallar estas
sanciones.
 Ricardo Sandoval López
La sanción civil consiste en la obliga-
ción de indemnizar perjuicios, fundada
en normas del derecho común y en re-
glas especiales de la L.M.V. y del D.L.
Nº 3.500. En virtud del artículo 172 L.M.V.,
toda persona perjudicada por actuacio-
nes que importen infracción a las nor-
mas del título de la información privile-
giada tiene derecho a demandar indem-
nización en contra de las personas
infractoras. La acción prescribe en un año
contando desde la fecha en que la infor-
mación privilegiada haya sido divulgada
al mercado y al público inversionista. La
norma dispone además que los infracto-
res deberán entregar a beneficio fiscal,
cuando no hubiere otro perjudicado, toda
utilidad o beneficio pecuniario que hu-
bieren obtenido a través de transaccio-
nes de valores del emisor de que se trate.
Por último, el precepto citado establece
que la persona que infrinja el artículo 169
de la L.M.V. es civilmente responsable de
los daños ocasionados al cliente respecti-
vo o a los fondos en su caso, sin perjuicio
de las sanciones penales y administrativas
que correspondan.
La disposición del artículo 172 L.M.V.
se limita tan sólo a indicar el tipo de san-
ción civil aplicable, indemnización de per-
juicios, sin resolver los problemas relativos
a la prueba del dolo o de la culpa del
infractor ni las dificultades relativas a la
manera de calcular los daños que han de
ser indemnizados.
Sin duda que el uso ilegal de infor-
mación privilegiada constituye un caso de
responsabilidad extracontractual, porque
no existe un contrato u obligación con-
tractual entre el sujeto activo y el sujeto
pasivo de esta figura. Así, en el caso en
que se vulnera el bien jurídico de buena
fe, es efectivo que hay un vínculo con-
tractual entre la sociedad y el gerente que
la administra, pero no hay un nexo de
esta naturaleza entre el gerente que hizo
uso de la información privilegiada y el
accionista que resultó perjudicado.
Tratándose del supuesto de la viola-
ción de la igualdad de oportunidades,
tampoco hay un vínculo contractual en-
202
tre el infractor y la persona que resulta
dañada.
En conclusión, la responsabilidad ci-
vil derivada del uso ilegal de información
privilegiada, para hacerse efectiva requiere
la concurrencia de los 4 presupuestos que
le son propios, éstos son, daño, culpa o
dolo, capacidad y relación causal. El daño
comprende tanto el daño emergente
como el lucro cesante. El daño emergen-
te está constituido por la diferencia en-
tre el precio de mercado de los títulos
transados y su valor intrínseco. Esta dife-
rencia se calcula después que se ha divul-
gado la buena o la mala noticia que ha
hecho variar la cotización y se compara
el precio anterior y el precio posterior al
conocimiento de la información. El lu-
cro cesante estará representado por la di-
ferencia entre las expectativas reales de
dividendos a obtenerse antes y después
de la variación de las cotizaciones produ-
cida como consecuencia de la divulgación
de los hechos relevantes.
Cuando hay uso ilegal de información
privilegiada siempre existe daño, porque
la figura consiste precisamente en obte-
ner una ventaja patrimonial fundada en
dicha información y ese beneficio repre-
senta precisamente un daño para el otro
sujeto de la transacción. En el caso de las
buenas noticias, el perjudicado es el que
detentaba los títulos enajenados al sujeto
que contaba con la información privile-
giada antes de que ellas fueran divulga-
das al mercado. Tratándose de las malas
noticias, el perjudicado es la persona que
compra los valores al sujeto que tiene la
información privilegiada, antes que ellas
se den a conocer en el mercado.
El dolo existe en el uso de informa-
ción privilegiada, cuando el sujeto que
posee la información ejecuta consciente-
mente el negocio sobre la base de la in-
formación relevante, con el propósito de
obtener una ganancia. Existe además dolo
cuando se comunica la información con
la intención de que se haga uso ilegal de
ella y se genera una ganancia a costa del
daño que sufrirá un tercero. La culpa con-
curre cuando el que comunica la infor-
 Derecho Comercial
mación no advierte que el que la recibe
tiene la intención de hacer uso de la mis-
ma para lograr una ventaja patrimonial
en perjuicio de un tercero.
Sin embargo, en el caso del uso ilegal
de información privilegiada las nociones
de dolo y de culpa resultan irrelevantes,
porque estaríamos frente a la denomina-
da “culpa contra la legalidad”73 a que alu-
de René Abeliuk, que se presenta cada
vez que viola la ley o el reglamento, cuan-
do el sujeto actúa en contra de las dispo-
siciones legales o reglamentarias, lo que
precisamente ocurre en la figura que nos
ocupa, toda vez que el primer deber del
sujeto consiste en respetar la normativa
vigente sobre la materia. Siendo esto así,
en los casos de actuaciones expresamen-
te prohibidas por la ley, como sucede en
el insider trading, no es necesario probar
culpa o dolo para hacer efectiva la res-
ponsabilidad civil del infractor.
En lo concerniente a la relación cau-
sal como presupuesto de la responsabili-
dad extracontractual, tratándose del uso
ilegal de información privilegiada, es di-
fícil concebir una situación en la que no
exista relación causal entre la conducta
del infractor y el daño producido. En efec-
to, para que haya uso ilegal de informa-
ción privilegiada se requiere que se
emplee la información para obtener una
ventaja patrimonial, la que no se origina
espontáneamente ni se genera a sí mis-
ma, sino que es la contrapartida del daño
patrimonial experimentado por otra per-
sona. De manera que basta con probar el
uso ilegal de información relevante para
que resulte acreditada la relación de cau-
salidad.
Por último, en lo relativo a la capaci-
dad, el presupuesto siempre se cumple
en la situación que analizamos, porque
el uso ilegal de información confidencial
tiene lugar cuando se transan valores, lo
que supone que el infractor tiene capaci-
73
ABELIUK, RENÉ, Las obligaciones y sus principa-
les fuentes en el derecho civil chileno, Editorial López
Vivanco, Santiago, 1971, p. 150.
203
dad para contratar y al mismo tiempo tie-
ne capacidad para cometer delitos civiles
y penales.
Cuando falta la capacidad para la tran-
sacción de valores, ésta se declara nula y,
en ese caso, se entiende que nunca hubo
responsabilidad extracontractual.
Como “sanción civil supletoria”, el ar-
tículo 172 inciso 3º L.M.V. dispone que
los infractores deben entregar, a benefi-
cio fiscal, cuando no hubiere otro perju-
dicado, toda utilidad o beneficio pecu-
niario que hubieren obtenido mediante
la transacción de valores del emisor de
que se trata. La norma citada presenta
el problema de saber qué se entiende
por “otro perjudicado”. Una primera in-
terpretación consiste en indicar que se
trata de otro perjudicado diverso del alu-
dido en el inciso 1º de la misma disposi-
ción. Una segunda interpretación entien-
de que “otro perjudicado” significa
alguien diferente del fisco, que es men-
cionado en el propio inciso 3º del ar-
tículo 172 L.M.V.
Las sanciones civiles contempladas en
el Decreto Ley Nº 3.500 se refieren a la
infracción de los artículos 151 y 154, que
establecen la prohibición de comunicar
y hacer uso ilegítimo de información con-
fidencial y relevante respecto de los valo-
res que vayan a constituir el objeto de la
inversión del Fondo de Pensiones. De
acuerdo con lo previsto en el artículo 149
D.L. Nº 3.500, las administradoras están
obligadas a indemnizar al fondo que ad-
ministren por los perjuicios directos que
ellas, cualquiera de sus directores, depen-
dientes o personas que le presten servi-
cios, le causen, como consecuencia de la
ejecución u omisión de cualquiera de las
actuaciones a que aluden los artículos 147
y 150 a 154 del mismo texto legal. Las
personas indicadas precedentemente que
hayan participado en tales actuaciones son
solidariamente responsables de esta obli-
gación, que incluye daño emergente y lu-
cro cesante. Corresponde a las S.A.F.P. en-
tablar en favor del fondo las acciones
legales para obtener las indemnizaciones
que correspondan.
 Ricardo Sandoval López
618. Sanciones penales. Las sanciones
penales por el uso ilegítimo de informa-
ción privilegiada consisten en penas de
presidio, que suelen ser más eficaces que
las sanciones civiles. Se aplican sanciones
penales porque estamos en presencia de
un “delito socioeconómico” en el que se que-
branta un bien jurídico protegido de ca-
rácter “macrosocial”,74 a diferencia de los
delitos que tipificaron los códigos del si-
glo pasado, que se refieren a la violación
de un bien jurídico “microsocial”.
Los delitos socioeconómicos se carac-
terizan porque se tiende a formalizar el
engaño para evitar problemas de prueba,
se eliminan los elementos subjetivos como
el “ánimo de lucro”, se califica de delitos
de peligro y en general de peligro abs-
tracto, y en ellos existe gran profusión de
elementos normativos, con lo cual se am-
plía el error de tipo y se restringe el error
de prohibición.
Las sanciones penales contra el uso
ilegal de información privilegiada están
contempladas en el artículo 60 letra e)
L.M.V. De conformidad con esta norma,
sufrirán las penas de presidio menor en
cualquiera de sus grados las personas a
que se refiere el artículo 166 del mismo
texto legal, que al efectuar transacciones
u operaciones de valores de oferta públi-
ca de cualquier naturaleza en el merca-
do de valores o en negociaciones privadas,
para sí o para terceros, directa o indirec-
tamente, utilizaren deliberadamente in-
formación privilegiada.
Se establece, asimismo, como pena
accesoria, la inhabilitación contemplada
en el artículo 165 inciso 2º letra f) del
mismo texto legal, a las personas que sean
condenadas por sentencia ejecutoriada en
conformidad al artículo 60, para ocupar
los cargos de director, administrador, ge-
rente o liquidador de sociedades anóni-
mas abiertas, por cinco o diez años.
El tipo penal en análisis concierne ex-
clusivamente a las personas mencionadas
74
BUSTOS RAMÍREZ , JUAN, El bien jurídico en los
delitos económicos, conferencia Colegio de Abogados,
Santiago, 29/9/94.
204
en el artículo 166 L.M.V., es decir, las per-
sonas que se presume tienen acceso a in-
formación privilegiada, en el caso del
inciso 1º de dicho artículo, y a los sujetos
que se presume que tienen información
privilegiada en la medida que pueden te-
ner acceso directo al hecho objeto de la
información, en la situación contempla-
da en el inciso 2º del mismo precepto.
Es preciso considerar que el artícu-
lo 166 L.M.V. sólo presume de manera sim-
plemente legal el acceso a la información
privilegiada, de manera que si se prueba
lo contrario, desvirtuando la presunción,
desaparece o queda sin fundamento el
delito relativo al uso ilegal de informa-
ción privilegiada.
También hay que recordar que en
materia de responsabilidad penal, a dife-
rencia de lo que ocurre en la responsabi-
lidad civil, las presunciones legales de
acceso a la información no pueden servir
de base para elaborar una presunción ju-
dicial de “utilización de la información”,
que es lo que se castiga en definitiva, por-
que en conformidad con el artículo 488
Nº 1 del Código de Procedimiento Penal
para que las presunciones judiciales pue-
dan constituir la prueba de un hecho, se
requiere que “se funden en hechos rea-
les y probados y no en otras presuncio-
nes, sean legales o judiciales”.
La figura penal contemplada en el
artículo 60 letra e) L.M.V., relativa al uso
ilegal de información privilegiada es bas-
tante amplia. En efecto, se trata del uso
de aquella información mediante tran-
sacciones u operaciones de cualquier na-
turaleza en el mercado de valores o en
negociaciones privadas, para provecho
propio o para beneficio de terceros. Con
todo, la acción consiste sólo en transac-
ciones u operaciones de valores de ofer-
ta pública, esto es, de aquellas que se
ofrecen al público en general o a ciertos
sectores o a grupos específicos de éste
(art. 4º L.M.V.).
Para aplicar sanciones penales en el
delito que analizamos se necesita probar
que se ha hecho uso de información pri-
vilegiada en forma “deliberada”. Esta no-
 Derecho Comercial
ción de uso deliberado es extraña a nues-
tra normativa y doctrina penales, que em-
plean las expresiones “intención”, “dolo”,
“malicia”, y “a sabiendas”. El término “de-
liberado” significa “voluntario, intencio-
nado, hecho a propósito”, según el
Diccionario de la Lengua Española, de la
Real Academia, por lo que no comporta
ningún elemento disvalórico como las
nociones de dolo o malicia empleadas en
nuestra legislación penal. En consecuen-
cia, para probar que el uso de la infor-
niación fue deliberado no se requiere
acreditar que el sujeto tenía la intención
de provocar un daño a los bienes jurídi-
cos protegidos, sino tan sólo probar que
tenía el propósito de realizar la conducta
descrita en el tipo penal.
Finalmente, indicamos que la sanción
penal de este delito, presidio menor en
cualquiera de sus grados, se extiende de
61 días a 5 años. Además tiene pena ac-
cesoria de inhabilitación por cinco a diez
años para desempeñar el cargo de direc-
tor, administrador, gerente o liquidador
de una sociedad anónima abierta o de
cualquiera otra sociedad o entidad emi-
sora de valores de oferta pública o que se
encuentre sujeta a la fiscalización de la
Superintendencia de Bancos e Institucio-
nes Financieras o a la Superintendencia
de Administradoras de Fondos de Pen-
siones.
Por su parte, el Decreto Ley Nº 3.500,
en el artículo 159, contempla el siguien-
te delito tipo: “sufrirán las penas de pre-
sidio menor en su grado medio a presidio
mayor en su grado mínimo, los directo-
res, gerentes, apoderados, liquidadores,
operadores de mesa de dinero, y trabaja-
dores de una Administradora de Fondos
de Pensiones, que en razón de su cargo
o posición, y valiéndose de información
privilegiada de aquella que trata el Títu-
lo XXI de la Ley Nº 18.045:
a) Ejecuten un acto por sí o por in-
termedio de otras personas, con el obje-
to de obtener un beneficio pecuniario
para sí o para otros, mediante cualquier
operación o transacción de valores de
oferta pública;
205
b) Divulguen la información privile-
giada, relativa a sus decisiones de inver-
sión del Fondo a personas distintas de las
encargadas de efectuar las operaciones
de adquisición o enajenación de valores
de oferta pública por cuenta o en repre-
sentación del Fondo.
Igual pena sufrirán los trabajadores
de una A.F.P., que, estando encargados de
la administración de la cartera y, en espe-
cial, de las decisiones de adquisición, man-
tención o enajenación de instrumentos
para el Fondo y la Administradora res-
pectiva, ejerzan por sí o a través de otras
personas, simultáneamente la función de
administración de otra cartera de inver-
siones, y quienes teniendo igual condi-
ción infrinjan cualquiera de las prohibi-
ciones consignadas en las letras a), c), d)
y h) del artículo 154”.
Se trata de un tipo penal más específi-
co que el contemplado en el artículo 60
letra e) L.M.V., porque los sujetos activos
de la figura que ahora analizamos son las
personas que se desempeñan en las A.F.P.,
en tanto que en el caso del artículo 60
letra e) L.M.V., los sujetos activos son los
mencionados en el artículo 166 del mis-
mo texto legal, dentro de los cuales hay
individuos ajenos a las entidades emisoras.
Por otra parte, el delito tipificado en
el artículo 159 del D.L. Nº 3.500 es más
amplio que el previsto en el artículo 60
letra e) L.M.V., en cuanto a que el primero
incluye además del uso de información
privilegiada, la práctica del “tipping” o co-
municación de esta clase de información.
Por último, la figura penal del artícu-
lo 159 del D.L. Nº 3.500 es más rigurosa
que la contemplada en la L.M.V., porque
las penas privativas de libertad son supe-
riores: presidio menor en su grado me-
dio, 541 días, a presidio mayor en grado
mínimo, 10 años. Sin embargo, el artícu-
lo 159 del D.L. Nº 3.500 no establece pena
accesoria.
619. Sanciones administrativas. Están
previstas en los artículos 58 L.M.V. y 158
del D.L. Nº 3.500 y son facultades de la
Superintendencia de Valores y Seguros y
 Ricardo Sandoval López
de la Superintendencia de Administrado-
ras de Fondos de Pensiones, en su caso.
Según los artículos 27 y 28 del D.L.
Nº 3.538, ley orgánica de la S.V.S., esta au-
toridad puede imponer diversas sanciones
a las sociedades anónimas y demás perso-
nas jurídicas y naturales sujetas a su fiscali-
zación, cuando infrinjan las disposiciones
legales o reglamentarias que las rijan. Pue-
de aplicar sanciones de censura, multa a
beneficio fiscal y revocación de la autorización
de existencia de la sociedad, en su caso.
De conformidad con lo previsto en el
artículo 17 del D.F.L. Nº 101, de 1980, ley
orgánica de la S.A.F.P., puede esta entidad
aplicar sanciones consistentes en multa a
beneficio fiscal a las administradoras que
incurran en infracción a las leyes, regla-
mentos, estatutos y demás normas que
las rijan.
Sección VI
Algunas formas de concentración
y colaboración empresarial
620. Generalidades. Los fenómenos de
concentración económica y de colabora-
ción empresarial favorecen la producción
y distribución masiva de bienes y servi-
cios en el contexto de una economía fe.
La concentración económica aumen-
ta el poder de las empresas, lo que se
refleja en sus respectivos patrimonios. Su
origen se remonta a fines del siglo XIX,
época en que se expresa a través de for-
mas asociativas simples, tales como las so-
ciedades de capital e industria, las sociedades
en comanditas, que se sitúan a medio ca-
mino entre las sociedades de personas y
las sociedades de capitales. Durante la pri-
mera mitad del siglo XX, la concentra-
ción económica se incrementa por el
imperativo de dividir el riesgo empresarial,
recurriéndose al mecanismo de constituir
sociedades anónimas. En la segunda mitad
del siglo XX, el progreso tecnológico hace
que se intensifique la formación de gru-
pos económicos, de superempresas, que
trascienden las fronteras de los países pro-
206
yectándose como gigantes a todo el mun-
do. Las formas jurídicas empleadas son
la fusión y escisión de sociedades, la cons-
titución de filiales y de participaciones y
la formación de grupos de sociedades.
En el presente siglo la concentración
y colaboración empresarial se mantienen
en pleno desarrollo, lográndose con ellas
una mayor eficiencia económica, incenti-
vadas por las políticas tributarias, arance-
larias y crediticias de los Estados y favore-
cidas por la globalización de las relaciones
económicas internacionales.
Párrafo I
Formas de concentración económica
621. Motivos de la concentración. La for-
mación de grupos de empresas o de unio-
nes de empresas se produce con el
propósito de lograr alguna de las siguien-
tes finalidades:
a) la colaboración caracterizada por
la ausencia de dominación de una empre-
sa sobre otra y la creación de vínculos de
coordinación que ligan a sus integrantes;
b) la dominación o subordinación de
una empresa sobre otras, las que quedan
sujetas a una dirección única. Esto últi-
mo es la característica más relevante del
grupo de sociedades.
La concentración económica se reali-
za tanto a nivel de empresa como a nivel
de sociedades, partiendo del supuesto que
las empresas se organizan jurídicamente
como sociedades. El fenómeno puede
adoptar alguna de estas tres formas:
a) uniones de empresas cuya forma-
ción no implica afectar ni alterar la inde-
pendencia económica ni jurídica de las
empresas agrupadas;
b) uniones en las cuales las empresas
que las constituyen pierden su autono-
mía económica, pero conservan su inde-
pendencia jurídica;
c) uniones de empresas cuya forma-
ción comporta que las empresas integran-
tes pierdan tanto su independencia
económica como jurídica.
 Derecho Comercial
622. Organización jurídica de la concen-
tración económica. En términos amplios, la
concentración se organiza bajo la forma
de grupos de sociedades, caracterizados por-
que entre las entidades que los compo-
nen existe un vínculo de unión, que origina
la pérdida de la autonomía de las entida-
des que lo componen o bien asume la
estructura de uniones de empresas, en las
cuales las empresas agrupadas conservan
tanto su independencia económica como
jurídica.
La concentración empresarial tiene
dos grandes modalidades jurídicas:
1) Grupos económicos de estructura
societaria, y
2) Grupos económicos de estructura
contractual.
Los primeros son aquellos en que,
como lo indica su nombre, se emplea la
técnica jurídica de las sociedades para or-
ganizarlos. Dentro de ellos es posible dis-
tinguir:
a) Grupos de sociedades, y
b) Sociedades de sociedades o cons-
titución de filial común.
En los grupos de sociedades, como ya
indicamos, cada sociedad conserva su per-
sonalidad jurídica, tiene su propio patri-
monio, pero existe una dependencia
económico-financiera jerarquizada.
Las sociedades de sociedades o la fi-
lial común facilitan asimismo la con-
centración económica, sin perder la
individualidad jurídica, pero contando
con una unidad de decisión económica muy
eficaz. Se trata de sociedades cuyas accio-
nes pertenecen a las sociedades del mis-
mo grupo, llegando de esta suerte a
constituir una filial común y quedando so-
metidas a la dirección económica del grupo.
Los grupos económicos de estructura
contractual se organizan mediante conven-
ciones cuyo objeto es crear una unidad de
decisión entre las empresas agrupadas. Pue-
den estar integrados tanto por socieda-
des como por empresas unipersonales de
responsabilidad limitada. Las principales
estructuras contractuales empleadas para
llevar adelante esta forma de concentra-
ción son:
207
1) Contrato de unión, y
2) Contrato de integración.
Mediante el empleo del contrato de
unión se concentran los esfuerzos econó-
micos de las empresas, pero limitados a
ciertos aspectos, como por ejemplo el tiem-
po de unión, la colaboración y la no com-
petencia. En otros términos, la unión se
limita a un cierto lapso por el cual dura
el contrato, se restringe a una determina-
da área de colaboración o bien se reduce
a no competir entre las empresas.
En virtud del contrato de integración
se trata de crear una unidad de decisión
combinando técnicas jurídicas contractua-
les tradicionales, para crear situaciones
de desigualdad jurídica que reflejan la
desigualdad económica, acentuando la
dominación de la sociedad directriz.
La concentración bajo forma societa-
ria puede lograrse recurriendo tanto a
ciertas figuras previstas por el derecho
de sociedades como a ciertos mecanismos
de tipo contractual. Las figuras legales de
concentración societaria son las filiales y
participaciones, que en el derecho chile-
no se consagran en los artículos 86 y si-
guientes L.S.A., y se denominan filiales y
coligadas. Las formas convencionales de
concentración societaria son la fusión, la
escisión o división de sociedades y la ad-
quisición del activo y pasivo, entre otras.
623. Filiales y participaciones. El dere-
cho nacional de sociedades anónimas re-
gula este tema sólo a partir del 22 de
octubre de 1981, fecha de vigencia de la
nueva normativa sobre la materia. Sin
duda que la legislación chilena tomó en
cuenta la experiencia de otros países que
habían establecido normas en este domi-
nio, como es el caso de la legislación ale-
mana de 1965, la ley francesa de socieda-
des comerciales de 1966, la reforma de la
legislación italiana de 1974 y la ley brasi-
lera de 1976. El legislador chileno no ha
regulado en su totalidad el fenómeno de
la concentración económica en el ámbi-
to del derecho societario, limitándose tan
sólo a tratar de las sociedades matrices,
filiales y coligadas. Con todo, la normati-
 Ricardo Sandoval López
va sobre la materia se complementa con
los artículos 96 y siguientes de la L.M.V.,
de la misma fecha de vigencia, relativos a
los grupos empresariales, a los controladores y
a las personas relacionadas.
624. Concepto de filial. De conformidad
con la norma del artículo 86 L.S.A., “es so-
ciedad filial de una sociedad anónima, que
se denomina matriz, aquella en la que ésta
controla directamente o a través de otra
persona natural o jurídica más del 50%
de su capital con derecho a voto o del
capital, si no se tratare de una sociedad
por acciones o pueda elegir o designar o
hacer elegir o designar a la mayoría de
sus directores o administradores”.
“La sociedad en comandita será tam-
bién filial de una anónima cuando ésta
tenga el poder para dirigir u orientar la
administración del gestor”.
Puede advertirse que el legislador chi-
leno se inspira en la ley francesa 66-537,
de 24 de julio de 1966, sobre sociedades
comerciales, porque para establecer el
concepto de filial recurre al criterio mate-
mático o cuantitativo del control de un por-
centaje determinado del capital social o
del capital con derecho a voto. Fue el
mismo criterio el que en su tiempo em-
pleó la legislación alemana de 1965, para
definir el concepto de empresa poseída ma-
yoritariamente y de empresa con participación
mayoritaria. Sin duda que para nuestro le-
gislador el porcentaje de capital que la
sociedad matriz detenta en la filial es uno
de los elementos esenciales para configu-
rar la relación de sociedad madre y de
sociedad hija pero no es el único. En efec-
to, aunque se llegare a poseer un por-
centaje diferente a más del 50% del
capital con derecho a voto o simplemen-
te más del 50% del capital social, si la
sociedad matriz puede elegir o designar
o hacer elegir o designar a la mayoría de
sus directores o administradores, estamos
asimismo en presencia de una sociedad
matriz y de una filial. De manera pues
que se utiliza el criterio de control direccio-
nal, aunque hay que reconocer que para
designar a la mayoría de los directores o
208
de los administradores es preciso contar
con un significativo porcentaje del capi-
tal, que no tiene que ser necesariamente
el 50% del mismo, dependiendo de como
estén distribuidas las acciones o los dere-
chos sociales, en su caso.
Interesa asimismo destacar que la so-
ciedad matriz debe asumir la forma jurí-
dica de sociedad anónima, abierta o
cerrada, nacional o extranjera, toda vez
que tal exigencia se colige del concepto
de filial del artículo 86 L.S.A., que señala:
“Es sociedad filial de una sociedad anó-
nima...”. En el evento que la sociedad ma-
dre no tenga la naturaleza jurídica de
sociedad anónima, no le serían aplicables
las normas de la Ley Nº 18.046 ni su re-
glamento.
La sociedad filial de una sociedad anó-
nima puede asumir cualquier forma jurídi-
ca reconocida por nuestro derecho, ya sea
otra sociedad anónima, colectiva, de res-
ponsabilidad limitada, en comandita, sim-
ple o por acciones, nacional o extranjera.
Del texto del artículo 86 L.S.A. se des-
prende que el elemento esencial para es-
tablecer el concepto de filial consiste en
que una sociedad tenga el control sobre
otra. La noción de controlador no fue pre-
cisada por la legislación de sociedades
anónimas, sino por la referente a merca-
do de valores. En efecto, el artículo 97
L.M.V., en su texto fijado por la Ley
Nº 18.660, de 20 de octubre de 1987, dis-
pone que: “Es controlador de una socie-
dad toda persona o grupo de personas
con acuerdo de actuación conjunta que,
directamente o a través de otras personas
naturales o jurídicas, participa en su pro-
piedad y tiene poder para realizar alguna
de las siguientes actuaciones:
a) Asegurar la mayoría de votos en
las juntas de accionistas y elegir a la ma-
yoría de los directores tratándose de so-
ciedades anónimas, o asegurar la mayoría
de votos en las asambleas o reuniones de
sus miembros y designar al administra-
dor o representante legal o a la mayoría
de ellos, en otro tipo de sociedades, o
b) Influir decisivamente en la admi-
nistración de la sociedad.
 Derecho Comercial
Cuando un grupo de personas tiene
acuerdo de actuación conjunta para ejer-
cer alguno de los poderes señalados en
las letras anteriores, cada una de ellas se
denominará miembro del controlador.
En las sociedades en comanditas por
acciones se entenderá que es controla-
dor el socio gestor”.
Tanto del artículo 86 L.S.A. como del
artículo 97 L.M.V. se desprende que tiene
el control de una sociedad por acciones
la persona natural o jurídica que detente
el 50% o más de las acciones de dicha
compañía. No obstante, puede darse el
caso que una sociedad posea más del 50%
de las acciones de otra compañía y que
no tenga la calidad de controlador, como
ocurre en el caso de quiebra de la apa-
rente filial, porque debido a este estado
jurídico excepcional, la sociedad matriz
pierde el control de la administración de
los bienes de la sociedad filial, que pasa
de pleno derecho al síndico. También
puede presentarse la situación en la cual
detentar mayoritariamente el capital no
confiera una influencia decisiva en la elec-
ción de los administradores, como tam-
bién puede ocurrir que la supuesta
sociedad filial tenga un sistema de admi-
nistración que no se relaciona directamen-
te con la mayoría del capital, sino que la
gestión social se confiere a un socio o a
un tercero extraño a la sociedad.
El control efectivo de la sociedad ma-
triz sobre la filial tiene lugar cuando se
asegura una mayoría en las juntas y espe-
cialmente en la elección de los adminis-
tradores, sea que tal control se origine
por detentar directa o indirectamente la
mayoría de las acciones de la compañía
filial, sea por cualquier otra causa, como
un pacto entre accionistas o un acuerdo
de actuación conjunta.
Finalmente, conviene insistir en que
según el inciso final del artículo 97 L.M.V.,
se considera controlador de una sociedad
en comandita por acciones a su gestor.
De esta suerte, una sociedad en comandi-
ta se considera filial de una anónima cuan-
do esta última tiene la calidad de gestora
de la comandita y, de conformidad con el
209
artículo 86 inciso 2º L.S.A., cuando la so-
ciedad en comandita ha dado a través de
su gestor un poder para administrar u
orientar su administración. En todo caso,
ha de tratarse efectivamente de un man-
dato de administración y no de un simple
contrato de prestación de asesoría técni-
ca relativo a la gestión social.
625. Concepto de coligada. El legislador
nacional define esta noción en el artícu-
lo 87 L.S.A., diciendo que “es sociedad co-
ligada con una sociedad anónima aquella
en la que ésta, que se denomina coligan-
te, sin controlarla, posee directamente o
a través de otra persona natural o jurídi-
ca el 10% o más de su capital con dere-
cho a voto o del capital, si no se tratare
de una sociedad por acciones o pueda
elegir o designar o hacer elegir o desig-
nar por lo menos un miembro del direc-
torio o de la administración de la misma”.
“La sociedad en comandita será tam-
bién coligada de una anónima, cuando
ésta pueda participar en la designación
del gestor o en la orientación de la ges-
tión de la empresa que éste ejerza”.
Se trata prácticamente de los mismos
criterios de control cuantitativo o mate-
mático y directorial o funcional que se
emplean para establecer el concepto de
filial, sólo que siendo el caso de una co-
ligación, el porcentaje del capital reque-
rido es inferior al exigido para la consti-
tución de filial. El porcentaje de la
coligación o de la participación, como se
denomina en la legislación francesa que
se tuvo de modelo, es del 10 al 50% del
capital con derecho a voto o simplemen-
te del capital, no pudiendo superar ese
monto y el número de directores o admi-
nistradores que puede elegirse es de uno
como máximo. Conviene insistir en que
no se aplica a las sociedades coligadas la
noción de controlador que sí se conside-
ra en la situación de las filiales.
En el derecho alemán de sociedades
mercantiles, de 1965, donde por primera
vez se regularon estas formas de concen-
tración económica, la configuración de
las empresas controladas se elabora sobre la
 Ricardo Sandoval López
base que la empresa dominante está en
condiciones de ejercer directa o indirec-
tamente una acción dominante, es decir, se
utiliza solamente un criterio directorial o
funcional.
Hay que poner de relieve que nues-
tro derecho, tanto en lo relativo al con-
cepto de filial como a la noción de
coligada, tratándose del caso de las socie-
dades en comanditas, en los artículos 86
y 87 L.S.A. emplea exclusivamente un cri-
terio directorial o funcional. Así lo evi-
dencia la primera disposición citada
precedentemente cuando indica: “La so-
ciedad en comandita será también filial
de una anónima, cuando ésta tenga el
poder para dirigir u orientar la adminis-
tración del gestor. No cabe duda que el
legislador chileno en esta situación sigue
el artículo 17 de la ley alemana de 1965,
que define las sociedades controladas como
empresas jurídicamente independientes
sobre las cuales otra empresa está en con-
diciones de ejercer directa o indirecta-
mente una acción dominante.
626. Efectos de filiales y coligadas. La
principal consecuencia jurídica que se
deriva del establecimiento de sociedades
matrices y filiales y de sociedades coli-
gantes y coligadas, es la prohibición que
el legislador establece de participaciones
recíproras en sus respectivos capitales.
En efecto, según lo previsto por el
artículo 88 L.S.A., “las sociedades filiales y
coligadas de una sociedad anónima no
podrán tener participación recíproca en
sus respectivos capitales, ni en el capital
de la matriz o de la coligante, ni aun en
forma indirecta a través de otras perso-
nas naturales o jurídicas”.
“La participación recíproca que ocu-
rra en virtud de incorporación, fusión, di-
visión o adquisición del control por una
sociedad anónima, deberá constar en las
respectivas memorias y terminar en el pla-
zo de un año desde que el evento ocurra.”
La norma recién transcrita es amplia,
porque la prohibición concierne a toda
clase de sociedades matrices y coligantes,
aunque no tengan el carácter de anóni-
210
mas, siempre que al menos tenga esta na-
turaleza jurídica una de las filiales y coli-
gadas. Además la coligación tiene lugar
cuando la participación es indirecta o por
medio o a través de otras personas natu-
rales o jurídicas. En el caso en que se
infrinja la prohibición, el acto que origi-
na la participación recíproca sería nulo,
de nulidad absoluta, según las reglas del
derecho común contenidas en los artícu-
los 10, 1464 y 1682 del Código Civil. Sin
embargo, la norma especial sobre esta
materia contenida en el artículo 88 inci-
so 2º L.S.A. contempla una sanción diver-
sa de la nulidad, toda vez que ordena
poner fin a la participación recíproca en
el plazo de un año, pero sólo en los casos
en que dichas participaciones se hubie-
ren producido como consecuencia de la
fusión por incorporación, de la división
o de la adquisición del control por una
sociedad anónima, debiendo dejar cons-
tancia de ello en las memorias anuales
de las sociedades.
Es claro que en el caso de fusión se
producen participaciones recíprocas,
puesto que las filiales o coligadas de al-
guna de las sociedades que se fusionan
pueden a su vez ser accionistas de más
del 10% de otra de las sociedades que se
concentran por esta vía, dando lugar de
esta suerte a una participación recíproca.
Las razones que llevan a los legislado-
res, tanto, en nuestro derecho como en
el derecho comparado, a prohibir las par-
ticipaciones recíprocas son unas mismas
y consisten en evitar que con ellas se creen
activos constantes o capitales ficticios, accio-
nes y derechos que no tienen una reali-
dad efectiva, porque son neutralizados por
la inversión contraria, desvirtuándose así
el valor patrimonial de las sociedades en-
tre las que se originan estas participacio-
nes cruzadas.
Otra consecuencia jurídica a que dan
lugar las filiales y coligadas consiste en
preservar la regla según la cual las opera-
ciones entre la sociedad matriz y sus filiales
o coligadas deben realizarse en condicio-
nes de equidad, similares a las que habi-
tualmente prevalecen en el mercado.
 Derecho Comercial
Tales condiciones han de mantenerse asi-
mismo tratándose de operaciones que se lle-
van a cabo entre filiales y coligadas. Los
artículos 44 y 89 inc. 1º L.S.A. extienden
el alcance de la regla que comentamos a
la situación en la cual la sociedad matriz
o la coligante no sea una sociedad anóni-
ma. Quedan también comprendidas en
la norma que nos ocupa las actuaciones
de una sociedad anónima abierta con los
miembros de su grupo empresarial y con
las personas relacionadas, como asimis-
mo los actos de la sociedad con sus direc-
tores. Con esta regla el legislador entiende
proteger los derechos de las minorías, los
intereses de los acreedores y los de los
inversionistas en general.
627. Formas contractuales de concentra-
ción. Se trata de ciertas convenciones re-
guladas por el derecho societario que
facilitan la concentración empresarial, en-
tre las que destacan la fusión, la división
o escisión de sociedades y el aporte del
activo y pasivo.
Existen también otros mecanismos
convencionales de concentración econó-
mica que no están regidos por el dere-
cho de sociedades en particular, sino por
el derecho mercantil en general. Se trata
de los contratos interempresas, de los contra-
tos de integración y de los de transferencia de
beneficios, cuyo análisis pormenorizado no
haremos por ahora. Nos referiremos sólo
a la fusión de sociedades, porque la divi-
sión es el proceso contrario mediante el
cual la concentración se logra escindién-
dose una gran sociedad en varias otras,
sujetándose prácticamente a las mismas
exigencias y formalidades.
628. Concepto de fusión. Es una opera-
ción mediante la cual dos o más socieda-
des, jurídicamente independientes, se
agrupan para formar una sola entidad,
que concentra el patrimonio y la organi-
zación de todas ellas.
La fusión tiene la ventaja de contri-
buir a la formación de una entidad más
poderosa, en la que se agrupa el patri-
monio de todas las compañías que se fu-
211
sionan, lo que permite a la sociedad re-
sultante de la operación contar con una
mayor capacidad productiva y, en gene-
ral, enfrentar los requerimientos econó-
micos en condiciones de mayor eficiencia.
Como aspecto negativo, se advierte
que la fusión comporta el desaparecimien-
to de todas o de algunas de las socieda-
des preexistentes y requiere la organiza-
ción de una nueva compañía o cuando
menos la subsistencia de una de ellas re-
formada o modificada como consecuen-
cia del proceso de unión. Por lo mismo,
es preciso ocuparse de los problemas que
estos inconvenientes acarrean tanto res-
pecto de los accionistas o socios de las
sociedades que desaparecen como de los
intereses de terceros acreedores de estas
sociedades.
629. Definición legal de fusión. En nues-
tro derecho de sociedades, de acuerdo a lo
previsto por el artículo 99 L.S.A., “la fusión
consiste en la reunión de dos o más socie-
dades en una sola que las sucede en todos
sus derechos y obligaciones, y a la cual se
incorporan la totalidad del patrimonio y
accionistas de los entes fusionados”.
Se distinguen dos tipos de fusión: por
creación de nueva sociedad y por incor-
poración. En los términos del legislador:
“Hay fusión por creación, cuando el
activo y pasivo de dos o más sociedades
que se disuelven, se aporta a una nueva
sociedad que se constituye.
Hay fusión por incorporación cuan-
do una o más sociedades que se disuel-
ven, son absorbidas por una sociedad ya
existente, la que adquiere todos sus acti-
vos y pasivos”.
Como consecuencia de un proceso de
fusión, por cualquier modalidad que se
haga, no se requiere practicar la liquida-
ción de las sociedades fusionadas o ab-
sorbidas (art. 99 inc. 4º L.S.A.).
630. Características de la fusión. Los ras-
gos definitorios de esta forma convencio-
nal de concentración han sido fijados por
la doctrina de los autores, a fin de dife-
renciarla de otras figuras afines, como la
 Ricardo Sandoval López
venta de activo y pasivo. En nuestra legis-
lación, no obstante las escuetas disposi-
ciones que la regulan, es posible advertir
algunas características de la fusión que
han sido recogidas por ella.
La primera característica de la fusión
consiste en que ella importa unificación
de varias sociedades mediante un convenio
celebrado entre ellas. Este rasgo definito-
rio está recogido por el artículo 99 L.S.A.
cuando establece que la fusión consiste
en “la reunión de dos o más sociedades en
una sola” que la sucede en todos sus dere-
chos y obligaciones. Esta unificación es
producto del acuerdo o convenio me-
diante el cual dichas sociedades deciden
fusionarse. Tal convenio, según el artícu-
lo 67 L.S.A., debe ser aprobado por la jun-
ta general extraordinaria de accionistas
de cada una de las sociedades que se fu-
sionan y con la mayoría calificada de dos
tercios de las acciones emitidas con dere-
cho a voto.
La unificación de las sociedades que
se fusionan tiene como consecuencia jurí-
dica la disolución de una, de varias de ellas
o de todas las que intervienen en este pro-
ceso, lo que implica la extinción de esas
sociedades. En caso de fusión por crea-
ción se disuelven todas las sociedades par-
ticipantes y se crea una nueva compañía.
Tratándose de la fusión por incorporación,
se disuelven las sociedades absorbidas y
subsiste la sociedad absorbente.
Respecto de la característica que ana-
lizamos, Broseta Pont75 señala: “La fusión
no es sino la unificación de dos o más
sociedades en una sola, y este ayuntamien-
to se produce sobre la base de la extin-
ción de la personalidad jurídica de
aquellas sociedades que desaparecen
como tales, y cuyos patrimonios se con-
funden y sus socios se agrupan en aque-
lla sociedad en la que se materializa dicha
unificación”.
No puede afirmarse que la fusión pro-
duce solamente una modificación en los
75
BROSETA PONT M., Manual de Derecho Mercan-
til, Ed. Tecnos, Madrid, España, 1985, 6ª ed., p. 295.
212
vínculos sociales, sino que estos vínculos
se rompen para dar lugar a una nueva y
única vinculación, diversa de los nexos
preexistentes. Los accionistas de las so-
ciedades fusionadas o absorbidas mani-
fiestan tácitamente su voluntad de romper
el vínculo que originariamente les unía
con las sociedades que ahora se disuel-
ven, en las juntas extraordinarias donde
se adopta el acuerdo de fusión, y poste-
riormente quedan sometidos al nuevo
vínculo social con la sociedad subsistente
o resultante de la fusión. En consecuen-
cia, la doctrina es uniforme al señalar que
no puede haber fusión si no se produce,
al menos, la disolución de una de las so-
ciedades que intervienen en ella.
La segunda característica es la agrupa-
ción de todos los socios en una sociedad. En
efecto, la sociedad absorbente o la nueva
sociedad que se crea recibe el patrimonio
de las sociedades disueltas y en contrapo-
sición entrega a los accionistas de dichas
sociedades acciones de su propia emisión
representativas del valor aportado.
Este elemento definitorio como el an-
terior se encuentra consagrado en el ar-
tículo 99 L.S.A., cuando expresa: “y a la
cual se incorporan la totalidad del patri-
monio y accionistas de los entes fusiona-
dos”. Agrega la citada disposición que
corresponderá al directorio de la socie-
dad creada o de la absorbente el distribuir
las nuevas acciones entre los accionistas
de las sociedades fusionadas, en la pro-
porción correspondiente. Asimismo, el
artículo 100 L.S.A. recoge esta caracterís-
tica de la fusión cuando dispone: “nin-
gún accionista, a menos que consienta
en ello, podrá perder su calidad de tal
con motivo de un canje de acciones, fu-
sión, incorporación, transformación o di-
visión de una sociedad anónima”.
De acuerdo con la característica que
comentamos, la fusión no sólo afecta a
los patrimonios, sino también a los accio-
nistas, quienes adquieren un vínculo úni-
co con la sociedad absorbente o resultante
de la fusión.
Como tercer rasgo definitorio de la
fusión hay que indicar la disolución de to-
 Derecho Comercial
das las sociedades fusionadas, en el caso de
la fusión por creación de nueva sociedad,
y la disolución de las sociedades absorbidas,
en el evento de fusión por incorporación.
Tal característica está claramente recogi-
da en el artículo 99 incisos 2º y 3º L.S.A.,
donde el legislador define los conceptos
de fusión por creación y de fusión por
incorporación, puesto que en el primer
caso se contempla la disolución de todas
las sociedades y en el segundo caso, la
disolución de las absorbidas. La fusión,
según la característica que analizamos,
constituye una causal de disolución de las
sociedades, cuyos efectos se producen ipso
jure, sin necesidad de acuerdo expreso
en tal sentido de la propia sociedad que
se extingue, produciéndose su terminación
definitiva, sin solución de continuidad y,
por lo mismo, sin que sea necesario, en
consecuencia, el proceso de su liquidación.
La ausencia de liquidación de las so-
ciedades que se disuelven es la cuarta ca-
racterística de la fusión y se encuentra
expresamente consagrada en el artícu-
lo 99 inciso 4º L.S.A., cuando señala tex-
tualmente: “En estos casos no procederá
la liquidación de las sociedades fusiona-
das o absorbidas. Recordemos que la li-
quidación es un conjunto de operacio-
nes destinadas a poner fin a los negocios
pendientes de la sociedad, a reunir los
bienes del activo, a realizar dichos bienes
para pagar los créditos a los acreedores,
y eventualmente a devolver los aportes, a
repartir el excedente de liquidación o a
determinar la cuota de contribución a la
pérdida social. Ninguna de las operacio-
nes que integran la liquidación tiene sen-
tido en el caso de fusión, porque con ella
no se busca la desintegración de las
sociedades, sino, por el contrario, la con-
servación de ellas, mediante su integra-
ción en la sociedad absorbente o resul-
tante de la fusión. No debemos olvidar
que precisamente estamos tratando de la
fusión como una forma convencional de
concentración económica.
La falta de liquidación es consecuen-
cia lógica del traspaso íntegro del patri-
monio de la sociedad absorbida o fusio-
213
nada a la sociedad absorbente o de nue-
va creación.
Por último, la fusión se caracteriza por
la transmisión total y a título universal de
los patrimonios de las sociedades disuel-
tas a la sociedad absorbente o resultante
de la fusión. Este rasgo distintivo se en-
cuentra asimismo consagrado en el artícu-
lo 99 L.S.A., en aquella parte que precisa
que la nueva sociedad sucede a las ante-
riores en todos sus derechos y obligacio-
nes y a la cual se incorporan todo el
patrimonio y accionistas de los entes fu-
sionados. Las sociedades que participan
en la fusión traspasan sus patrimonios so-
ciales a la sociedad absorbente o de nue-
va creación. Este es un traspaso que
comprende, como dijimos, todo el patri-
monio, con sus activos y pasivos.
La transmisión íntegra del patrimo-
nio se produce tanto en el caso en que
“el activo y pasivo de dos o más socieda-
des que se disuelven se aporta a una nue-
va sociedad que se constituye” (fusión por
creación), como en el evento en que “una
o más sociedades que se disuelven, son
absorbidas por una sociedad ya existen-
te, la que adquiere todos sus activos y
pasivos” (fusión por incorporación). En
consecuencia, cuando se trata del simple
traspaso de activo no estamos ante una
verdadera fusión de sociedades.
Es una transmisión a título universal,
en bloque, no singularizada de activos y
pasivos, en un solo acto, que comprende
todos los bienes, derechos y obligaciones
que constituyen el patrimonio de la socie-
dad fusionada o absorbida, que pasan a
integrarse en el patrimonio de la socie-
dad resultante de la fusión o de la socie-
dad absorbente. Es el patrimonio que se
transmite como un todo, evitando tener
que aplicar los regímenes jurídicos parti-
culares de tradición de los diferentes bie-
nes que componen el activo y pasivo de
las sociedades fusionadas, lo que no ocu-
rre en el caso de cesión individual de bie-
nes o de créditos. Si la transferencia fuese
a título singular y no universal, los acree-
dores de las sociedades fusionadas tendrían
derecho a oponerse a la fusión, porque
 Ricardo Sandoval López
para convenir una novación por cambio
de deudor se requiere el consentimiento
del acreedor, de conformidad con lo pre-
visto por los artículos 1634 y 1635 del Có-
digo Civil, el que de negarse podría hacer
imposible la realización de la fusión.
El traspaso a título universal confiere
mayor seguridad jurídica a la fusión de
sociedades, porque se evitan los vicios u
omisiones que pueden producirse en las
transferencias individuales de los bienes y
de los créditos. Como consecuencia de la
cesión de título universal del patrimonio
de las sociedades absorbidas o fusionadas
a las sociedades absorbentes o de nueva
creación, estas últimas pasan a ser suceso-
ras universales de las anteriores en todos
sus bienes, derechos y obligaciones. La cau-
sa para que se produzca la sucesión uni-
versal es el acuerdo de fusión, adoptado en
las respectivas juntas generales extraordi-
narias de accionistas, mediante el cual se
decide el traspaso íntegro y en un solo
acto del patrimonio de la sociedad absor-
bida o fusionada al patrimonio de la so-
ciedad absorbente o resultante de la fusión.
No se trata de una transferencia por acto
entre vivos ni por causa de muerte, sino
es un traspaso sui géneris entre personas
jurídicas y no entre personas físicas y fun-
dado en la fusión de tales entidades.
631. Clases de fusión. En nuestro or-
denamiento de sociedades comerciales,
al igual que en la derecho comparado, se
establecen dos clases distintas de fusión,
por creación y por absorción o incorpo-
ración, definidas en los incisos 2º y 3º del
artículo 99 L.S.A., que hemos transcrito
precedentemente. La fusión por creación
importa el aporte del activo y pasivo de
dos o más sociedades que se extinguen a
una nueva que se crea. En cambio, la fu-
sión por incorporación importa la absor-
ción de una sociedad que se disuelve, por
una ya existente que adquiere todos sus
activos y pasivos.
En opinión de Gómez Porrúa, la fu-
sión por creación “consiste en la refundi-
ción de dos o más sociedades, que se
extinguen sin previa liquidación, en una
214
única sociedad creada ad hoc con los pa-
trimonios y socios de las extinguidas, a
las que sucede a título universal en todos
sus bienes, derechos y obligaciones”. La
fusión por absorción, por su parte, “con-
siste en la refundición de dos o más so-
ciedades con una de ellas, denominada
sociedad absorbente, previa extinción sin
liquidación de las demás sociedades par-
ticipantes, de manera que la sociedad su-
pérstite ve aumentado su patrimonio y
los socios de las sociedades extinguidas,
denominadas absorbidas, convirtiéndose
respecto de éstas en sucesora universal
en todos sus bienes, derechos y obliga-
ciones”.76
Ambas formas de fusión tienen una
misma calificación jurídica, esto es, la de
ser un mecanismo convencional de con-
centración empresaria y participan de las
mismas características tratadas anterior-
mente, lo que permite afirmar que el con-
cepto de fusión es único. La circunstancia
que se trate de una u otra forma de fu-
sión sólo incide en el procedimiento, que
diferirá en algunos aspectos formales,
pero no afecta la esencia de la operación,
que seguirá siendo la misma.
632. Fusión por creación. Como ya ex-
presamos, el rasgo definitorio de este tipo
de fusión es la extinción de todas las so-
ciedades que participan en la operación,
lo que es necesario para que concurra la
unificación o concentración que con ella
se pretende lograr. El artículo 99 inciso 2º
L.S.A. establece en forma expresa la diso-
lución de todas las sociedades fusionadas.
El acuerdo de fusión aprobado en las
distintas juntas extraordinarias de accio-
nistas debe contener la extinción de las
sociedades participantes en la fusión y el
traspaso a título universal de todo el pa-
trimonio a la sociedad que se crea. La
creación de la nueva sociedad es esencial
debido al acuerdo de disolución de las
sociedades fusionadas, para que adquie-
ra el activo y pasivo de las sociedades di-
76
GÓMEZ PORRÚA, ob. cit., p. 61.
 Derecho Comercial
sueltas. Asimismo, la creación de la nue-
va sociedad cumple el objetivo de con-
centración que se trata de lograr al decidir
la fusión. En efecto, su cuerpo social está
formado por los socios de las sociedades
disueltas, a quienes se les debe entregar
las acciones de la entidad creada en can-
je de sus primitivos títulos sociales.
La nueva sociedad al fundarse ha de
cumplir las exigencias de constitución pre-
vistas en los artículos 3º y siguientes de la
L.S.A.
633. Fusión por absorción. En este tipo
de fusión lo más relevante consiste en el
hecho que la disolución no comprende
todas las sociedades que participan en
ella. Se extinguen las sociedades absorbi-
das y subsiste la sociedad absorbente, que
conserva su personalidad jurídica, ve in-
crementado su patrimonio y su cuerpo
social como consecuencia de la incorpo-
ración de los patrimonios de las socieda-
des disueltas y de los socios de las mismas.
No obstante lo anterior, la sociedad
absorbente debe cumplir los mismos re-
quisitos y formalidades propios de la fu-
sión que se le exigen a las sociedades
absorbidas. El acuerdo de fusión es dife-
rente respecto de las sociedades absorbi-
clas, quienes tienen que decidir su
disolución e incorporación de su patri-
monio y accionistas a la sociedad absor-
bente. Esta última debe acordar la
absorción del patrimonio y socios de las
sociedades incorporadas.
La sociedad absorbente, como conse-
cuencia de lo anterior, tiene que modifi-
car sus estatutos a fin de que se refleje en
ellos el aumento de capital y de los so-
cios. Es la junta general extraordinaria
de accionistas la que junto con acordar
la fusión debe adoptar la decisión de mo-
dificar los estatutos sociales en el sentido
que corresponda. El cambio, más usual
es el aumento de capital, debido a la cir-
cunstancia que la sociedad absorbente
debe entregar acciones de su propia emi-
sión a los accionistas de las sociedades
absorbidas, mediante un canje por las ac-
ciones que ellos detentaban en esas com-
215
pañías. El aumento de capital puede no
ser necesario en el caso en que la socie-
dad absorbente tenga en su poder una
cantidad suficiente de acciones de las so-
ciedades absorbidas para efectuar el can-
je. También suele reformarse el objeto
social, que generalmente se amplía para
comprender el o los rubros de las socie-
dades absorbidas, cuando son diferentes
de los de la sociedad absorbente. Asimis-
mo, pueden resultar modificados el nú-
mero de miembros que integran el órgano
de administración, la denominación de la
compañía o el domicilio social.
634. Procedimiento de fusión. Nos limi-
taremos a describir sucintamente las eta-
pas del procedimiento de fusión por
absorción, que es más simple, porque se
evita la creación de la nueva sociedad.
La primera etapa se conoce con el
nombre de proyecto de fusión, que surge
de un acuerdo de los órganos de admi-
nistración de las sociedades que van a fu-
sionarse, luego de una serie de contactos
y de negociaciones. Este acuerdo contie-
ne las bases de la fusión, es decir, los da-
tos de identificación de las sociedades par-
ticipantes, la relación de canje de las
acciones, modalidad de entrega de las ac-
ciones de la sociedad absorbente, fecha a
partir de la cual las acciones de esta so-
ciedad darán derecho a participar en los
beneficios, modificaciones estatutarias a
realizar en la sociedad absorbente, etc.
El proyecto de fusión se pone por escrito
y se suscribe por los representantes de
los órganos de gestión de las compañías
concernidas, constituyendo una especie
de contrato sujeto a ratificación o ad refe-
réndum, puesto que la decisión final la
adopta la junta general de accionistas. En
el derecho nacional no está contemplada
expresamente la etapa del proyecto de
fusión, pero nada impide en la práctica
que éste se elabore. Es aconsejable sus-
cribir este proyecto, porque su principal
efecto jurídico consiste en obligar a los
órganos de gestión de las sociedades in-
volucradas en la fusión a abstenerse de
realizar o celebrar cualquier clase de acto
 Ricardo Sandoval López
o contrato que pueda alterar o modificar
la relación de canje, como, por ejemplo,
no pueden enajenarse activos de las socie-
dades, porque implicaría alterar el contra-
to ad referéndum, una de cuyas estipulacio-
nes más importantes es la determinación
de los activos y pasivos de cada sociedad.
Es recomendable asimismo que el proyec-
to de fusión contemple un inventario de
los bienes que conforman el activo de las
sociedades que se van a fusionar.
Otra etapa del procedimiento es un
informe de peritos, al que alude el artícu-
lo 99 inciso 5º L.S.A., sin precisar cuáles
son las materias de su contenido. El in-
forme se elabora por auditores indepen-
dientes y forma parte de los antecedentes
que deben conocer los accionistas para
decidir en la junta extraordinaria acerca
de la fusión. El objetivo del informe es
establecer si la relación de canje de las
acciones es o no razonable, indicándose
el método de contabilidad que se ha se-
guido para determinar los valores y cuá-
les han sido las dificultades para avaluar
ciertos bienes intangibles, como, por
ejemplo, marcas comerciales.
El balance de fusión constituye otra eta-
pa importante en el procedimiento de
fusión de sociedades. Nuestro derecho es-
tablece que la junta general extraordina-
ria de accionistas debe aprobar los balances
auditados de las sociedades que son obje-
to de la fusión. Puede tratarse del balan-
ce del último ejercicio, siempre y cuando
no hayan transcurrido más de seis meses,
porque de lo contrario puede estar des-
virtuado, en cuyo caso se exige elaborar
uno nuevo. Los artículos 73 y siguientes
L.S.A. regulan las exigencias de los balan-
ces de las sociedades anónimas.
La información a los accionistas y al
público en general constituye asimismo
otra etapa del procedimiento de fusión
de sociedades. El derecho de información
de los accionistas está consagrado en nues-
tra legislación de sociedades anónimas,
pero no se establece la exigencia de nin-
guna información especial respecto de la
fusión. En todo caso, como la fusión es
una materia que tiene que ser decidida
216
en junta general extraordinaria de accio-
nistas, en los avisos de convocatoria de la
misma debe figurar el tema de la fusión
como uno de los asuntos que se tratarán
en ella, resultando así informados tanto
los accionistas como el público en gene-
ral. Sin embargo, no es frecuente en la
práctica chilena que el accionista reciba,
junto con la convocatoria a la asamblea,
una copia del proyecto de fusión, un ejem-
plar del balance auditado ni copia del in-
forme de peritos externos, como es
exigencia en el derecho español, francés,
alemán y en general en el derecho comu-
nitario europeo, donde se aplica la Direc-
tiva 78-855, Tercera Directiva de la C.E.E.
El accionista interesado en informarse so-
bre los detalles de la fusión debe concu-
rrir a la sede social, donde se depositan,
con diez días de anticipación a la fecha de
la junta, los antecedentes de los cuales pue-
de recabar mayor información, tales como
balances, actas de reuniones del directo-
rio, informes de auditores, etc.
La falta de una norma expresa que
exija a las sociedades dar información es-
pecífica sobre la fusión es censurable en
la medida en que la fusión afecta a los
accionistas, sobre todo a los de las socie-
dades absorbidas, quienes tienen derecho
a conocer el destino que va a tener parte
de su patrimonio, por lo que abogamos
para que este vacío sea llenado en una
futura reforma al derecho sobre socieda-
des anónimas.
Sin duda que la junta general extraordi-
naría de accionistas representa la etapa más
importante del procedimiento de fusión
de sociedades, porque de conformidad
con el artículo 57 L.S.A., es el órgano que
tiene la competencia exclusiva para pro-
nunciarse sobre ella. El órgano delibe-
rante se convoca cumpliendo las reglas
específicas sobre la materia, debiendo fi-
gurar en los avisos el tema de la fusión
que se decidirá en la reunión. El quórum
exigido para que se constituya la reunión,
en primera citación, es la mayoría abso-
luta de las acciones con derecho a voto,
salvo que los estatutos establezcan mayo-
rías superiores; en segunda citación, la
 Derecho Comercial
junta se constituye con los accionistas que
asistan. La mayoría para adoptar el acuerdo
de fusión es el voto conforme de las dos
terceras partes de las acciones emitidas
con derecho a voto (arts. 61 y 67 Nº 1
L.S.A.).
El contrato ad referéndum que consti-
tuye el proyecto de fusión es el objeto
principal de las deliberaciones de la jun-
ta y puede aprobarse tal como ha sido
presentado, introducírsele modificaciones
o rechazársele.
La fusión por absorción, cuyo proce-
dimiento nos ocupa, implica una modifi-
cación de los estatutos de la sociedad
absorbente, para dar cabida al aumento
de capital, al cambio de nombre o de
domicilio social o a la ampliación o res-
tricción del objeto de la sociedad, en su
caso. Una vez que la junta general ex-
traordinaria de accionistas aprueba la fu-
sión de sociedades, el acta debe reducirse
a escritura pública y cumplirse las forma-
lidades de inscripción de la misma en ex-
tracto en el Registro de Comercio, del
domicilio social, dentro de los sesenta días
contados desde la fecha de dicho instru-
mento, y publicación de ese extracto por
una sola vez en el Diario Oficial, dentro
del mismo término.
635. Los accionistas y la fusión. Los ac-
cionistas de las sociedades que participan
en la fusión se ven comprometidos en
cuanto a la relación de canje de sus accio-
nes y en el ejercicio del derecho a retiro.
Conviene señalar que los aportes que
se efectúan a la sociedad absorbente o a
la nueva sociedad no los hacen los accio-
nistas de las sociedades absorbidas o di-
sueltas, sino que dichas sociedades,
aunque los derechos como asociados los
tendrán los accionistas que formaban par-
te de ellas. Se advierte que no hay identi-
dad entre el sujeto que realiza el aporte y
el titular de las acciones que se reciben
en canje.
En cuanto a la relación de canje, es de-
cir la cantidad de acciones que se atribui-
rá a los socios de las sociedades absorbidas
en la sociedad absorbente, no está regu-
217
lada expresamente en nuestra legislación,
por lo que queda determinada por crite-
rios contables comúnmente usados. Es
este uno de los principales problemas que
plantea la fusión de sociedades, por cuan-
to ella no puede convertirse en una fuen-
te de obtención de lucro inmediata para
los accionistas ni constituir un acto gra-
tuito, toda vez que los accionistas preten-
den quedar en la misma posición jurídica
que tenían antes de la fusión, en virtud
del principio de la continuidad de la partici-
pación.77 La relación de canje en la fu-
sión de sociedades importa un acto
neutro, que no produce ganancia ni pér-
dida a los accionistas. Sin duda que la
ganancia puede presentarse en el futuro,
en la medida que la concentración eco-
nómica permita lograr una mayor eficien-
cia traducida en mejores resultados; en
otras palábras, el beneficio es en sí una
expectativa de la fusión. La participación
de cada sociedad en el conjunto forma-
do por la fusión resulta del valor asigna-
do a cada una de ellas. Para determinar
este valor es aconsejable el empleo de
métodos de actualización basados en la
actualización de los flujos futuros y de
métodos analíticos fundados en el valor
de los distintos elementos individuales que
componen la sociedad, todo lo cual per-
mite tomar una decisión debidamente in-
formada.
En cuanto al derecho a retiro, está con-
sagrado en el artículo 69 de la L.S.A., que
establece todos los acuerdos que permiten
ejercitarlo, entre otros la transformación y
fusión de la sociedad, la enajenación del
activo y pasivo de la sociedad, la creación
o supresión de preferencias, etc. Este de-
recho puede hacerse efectivo por los ac-
cionistas que en la respectiva junta general
extraordinaria se hubieren opuesto al
acuerdo de fusión o que no habiendo
concurrido a la junta, manifiesten su di-
sidencia por escrito dentro del plazo de
77
ROJO RAMÍREZ , ALFONSO, Principios contables
y fiscalidad de la fusión de sociedades, Instituto de Pla-
nificación Contable, Madrid, España, 1988, p. 16.
 Ricardo Sandoval López
30 días contado desde la fecha de su ce-
lebración.
El accionista que ejerce esta prerro-
gativa tiene derecho a que la sociedad le
pague el valor de sus acciones. En las so-
ciedades anónimas cerradas el precio será
el valor de libro de la acción y en las abier-
tas el valor de mercado de la misma, deter-
minados en la forma que establecen los
artículos 77 y 79 del Reglamento de Socie-
dades Anónimas. El derecho de retiro sólo
comprende las acciones que el accionista
disidente tenía inscritas a su nombre en el
Registro de Accionistas de la sociedad a la
fecha que se determine su derecho a par-
ticipar en la junta en que se adoptó el
acuerdo de fusión al cual se opuso.
El acuerdo de fusión es revocable por
una junta general extraordinaria de ac-
cionistas posterior, cuando en aquella en
que se adoptó o en el plazo legal el dere-
cho de retiro se ha ejercitado por un alto
porcentaje de accionistas que se opusie-
ron o que no concurrieron, dejando a la
sociedad obligada a pagar el valor de las
acciones, lo que de cumplirse tal decisión
podría ocasionarle un grave perjuicio. Al
dejarse sin efecto el acuerdo de fusión,
queda automáticamente sin valor el dere-
cho de retiro de los accionistas disidentes
y la obligación de la sociedad de pagarles
el valor de sus acciones. La junta destina-
da a revocar el acuerdo de fusión debe
celebrarse a más tardar dentro de los 30
días siguientes al vencimiento del plazo
para ejercitar el derecho de retiro.
Párrafo II
Formas de colaboración empresarial
636. Grupos de interés económico. Tie-
nen su origen en Francia a finales de la
década de los años 60, en que se dicta la
Ordenanza Nº 67-821, de fecha 23 de sep-
tiembre de 1967. Los grupos de interés
económico (en adelante G.I.E. ) son entes
jurídicos que, a diferencia de las socieda-
des, no persiguen la obtención ni el re-
parto de utilidades, pero difieren asimis-
218
mo de las corporaciones en cuanto a que
su actividad es interesada y no de simple
beneficencia, porque realizan actos de
comercio.
Según Ives Guyon y Georges Coque-
reau78 el G.I.E. “es una persona moral cons-
tituida entre personas indefinidas, y en
principio solidariamente responsables,
que se reúnen con la mira de poner en
obra los medios propios destinados a de-
sarrollar sus actividades economicas, man-
tenidas independientemente”.
La característica esencial de esta figu-
ra jurídica, de acuerdo con Jean Guyé-
not, es su flexibilidad, porque mediante
ella los operadores se unen dando al ser
moral que ellos mismos crean y modelan
a su voluntad, el objeto que conviene a
sus necesidades.
Gracias a que el G.I.E. se constituye
mediante la celebración de un contrato,
surge la persona jurídica, pero la conven-
ción de las partes sigue jugando un rol
determinante, puesto que para modificar
el acto fundacional, para disolverlo anti-
cipadamente o para transformarlo en so-
ciedad, se requiere el consentimiento de
las partes.
637. Diferencias entre el G.I.E. y otras fi-
guras colectivas.
a) G.I.E. y asociación o corporación. Se ase-
mejan en que ambos no persiguen obten-
ción ni reparto de beneficios. Ambos
pueden crearse sin capital, lo que no im-
pide que ambos puedan recibir aportes.
Sin embargo, la diferencia radica en que
el G.I.E., desde su inscripción en el Regis-
tro de Comercio, goza de personalidad ju-
rídica y capacidad plena; en cambio las
corporaciones, particularmente asociacio-
nes, en el marco del derecho francés dis-
frutan de una “pequeña capacidad” que
no les permite recibir legados, donacio-
nes, ni poseer otros inmuebles que no sean
los indispensables para la realización de
78
G UYON, IVES et COQUEREAU , GEORGES, Le
groupements, d’intérêt économique. Régime juridique et fis-
cale, París, 1969, p. 2.
 Derecho Comercial
su objeto. El objeto de la asociación es
siempre civil y desinteresado, en cambio,
el objeto del G.I.E., puede ser tanto civil
como mercantil y siempre es interesado.
b) G.I.E. y sociedad. Difiere de la socie-
dad en cuanto a que para constituir las
sociedades el aporte es requisito esencial
(arts. 2053 CC; 1832 CC francés). En cam-
bio, el G.I.E., puede formarse sin aportes,
esto es, sin capital.
En la sociedad deben ponerse en co-
mún ciertos bienes “con la mira de repar-
tir los beneficios que de ello provengan”,
en cambio en el G.I.E. , se pueden o no
poner bienes en común y cuando se apor-
tan dichos bienes, no se hace con el pro-
pósito de perseguir y de repartir beneficios.
El G.I.E. se asemeja a las sociedades
colectivas en cuanto a que sus miembros
responden indefinida y solidariamente de
las deudas del grupo, puesto que se pue-
de formar sin capital, pero con la varian-
te que la solidaridad se puede excluir
mediante pacto expreso grupo “europeo”
de interés económico (G.E.I.E.). Tanto fue
el éxito que tuvieron los G.I.E. franceses,
en cuanto estructura jurídica que facilita
la colaboración empresarial, que fueron
creados a nivel comunitario y regidos por
el Reglamento CEE Nº 2137 de 25/6/
1985. Además, en lo no previsto por el
Reglamento CEE, se rigen por la legisla-
ción interna del lugar de su domicilio,
por ejemplo en Francia, ordenanza de
1967; España, la Ley Nº 12-1991, donde
se denominan “agrupaciones de interés
económico” (A.I.E.) y se definen por la
citada ley como “sociedades mercantiles,
carentes de ánimo de lucro, que tienen
por finalidad el facilitar los resultados de
la actividad de sus socios, de forma que
su objeto exclusivo será el desarrollo de
una actividad económica auxiliar y diver-
sa de la de éstos”. Son sociedades de ca-
rácter instrumental respecto de sus socios,
formadas para facilitar el desarrollo de la
actividad de sus miembros, pero sin que
lleguen a sustituir o reemplazar la activi-
dad económica de sus socios; siempre la
actividad de la A.I.E. debe ser AUXILIAR y
DIVERSA.
219
Otro rasgo definitorio importante de
la A.I.E. es que ella no puede poseer, di-
recta o indirectamente, participación en
el capital o acciones en el capital, en las
sociedades que la componen. Tampoco
pueden dirigir ni controlar, directa o in-
directamente, las actividades de sus miem-
bros o de terceros.
Pueden integrar una A.I.E. toda clase
de empresarios, comprendidos los empre-
sarios agrícolas, también los artesanos, las
entidades no lucrativas dedicadas a la in-
vestigación (universidades) y quienes ejer-
zan profesiones liberales. Con los G.I.E. se
produce una expansión del ámbito de la
mercantilidad o materia objeto del dere-
cho comercial. Ello revela asimismo la
“mayor flexibilidad de esta estructura”,
conjuntamente con el hecho que puede
o no tener capital, que puede o no perse-
guir obtención y reparto de utilidades y
del hecho que la actividad realizada ha
de ser auxiliar y siempre diversa a la de
sus miembros, en cuyo capital y control
jamás puede participar.
638. Constitución y funcionamiento de los
G.I.E. Se constituyen y funcionan de ma-
nera semejante a las sociedades mercan-
tiles: escritura pública, inscripción en el
Registro Mercantil y publicación en bole-
tines de anuncios comerciales. Su admi-
nistración está en manos de una o varias
personas designadas en la escritura cons-
titutiva, o nombradas posteriormente, por
acuerdo de los miembros. Otra figura ju-
rídica que se emplea para organizar la
concentración y la colaboración empre-
sarial son las “uniones temporales de em-
presas”. Son aquellas que surgen de
contratos de colaboración entre empre-
sarios, de carácter temporal, para el de-
sarrollo o ejecución de una obra, para la
prestación de un servicio o para propor-
cionar un suministro.
En España están regidas por la Lev
Nº 18/82, de 26/5/82, se trata de una
forma asociativa que carece de personali-
dad jurídica, que puede tener un plazo
máximo de duración de 10 años y los
miembros de la unión temporal de em-
 Ricardo Sandoval López
presas responden frente a terceros con
carácter solidario e ilimitado, por los ac-
tos y contratos realizados en beneficio co-
mún. Son administradas por un gerente
con poder de representación de la unión
temporal de empresas.
639. Joint venture. Esta forma de cola-
boración empresarial es propia del dere-
cho anglosajón, aunque se convino
también en Francia con la denominación
“co-entreprise”. Su desarrollo se debe al de-
recho contractual norteamericano y par-
ticularmente a la jurisprudencia de los
tribunales.
Para Farina “constituyen negocios”
parciarios, son contratos entre socieda-
des que no tienen las características pro-
pias de las sociedades, porque no cuentan
con un patrimonio propio, no son suje-
tos de derecho y no dan lugar al naci-
miento de un ente distinto a los miembros
que lo integran.
Para nosotros el joint venture es un con-
trato de agrupación, mediante el cual se
regula la coparticipación o la colabora-
ción de dos o más empresas o sociedades
en operaciones mercantiles o civiles, es-
tableciéndose asimismo la división del tra-
bajo y de las responsabilidades entre las
compañías participantes.
En el derecho comparado esta figura
se ha empleado para facilitar la colabora-
ción entre empresas nacionales (públicas
o privadas) y entre empresas nacionales y
extranjeras (ej. ENAP-YPF) sin que esto últi-
mo constituya obstáculo para acceder a de-
terminadas ventajas tributarias o para
desarrollar ciertas actividades (petróleo-gas).
El carácter contractual del joint ventu-
re le da la agilidad necesaria para tomar
diversas formas jurídicas, según las nece-
sidades de las partes y, dentro de los lími-
tes que imponen las diversas legislaciones
de las empresas donde se celebran.
En algunos casos el joint venture exce-
de la forma meramente contractual y
adopta una estructura jurídica tipificada
como una sociedad mercantil determina-
da. De ahí la distinción entre a) joint ven-
ture contractual o non equity joint venture,
220
y b) joint venture no contractual, institu-
cional o societario, equity joint venture.
El joint venture contractual o non equi-
ty joint venture es una forma de agrupa-
ción establecida mediante un contrato,
en la cual cada empresa participante “con-
serva su identidad”. La finalidad del acuer-
do suele ser la prestación de servicios, la
asistencia técnica, la autorización para el
uso de marcas y de patentes, entre las
empresas que constituyen el joint venture.
No hay ente jurídico diverso con perso-
nalidad jurídica y con sus consecuencias.
El contrato organiza detalladamente
las relaciones entre las empresas agrupa-
das por el tiempo que durará la colabora-
ción, cooperación y agrupación entre ellas.
Sin embargo, el joint venture contrac-
tual no ofrece toda la seguridad jurídica
que las partes podrían desear para una
operación de gran envergadura, precisa-
mente por su carácter convencional (no
todo puede quedar convenido en el con-
trato y no hay efectos jurídicos en rela-
ción con los terceros).
Por tal razón se prefiere la figura del
equity joint venture, en el cual las empresas
asociadas constituyen una sociedad, de
acuerdo con las leyes del país donde se
va a operar, quedando los negocios en
común administrados por dicha sociedad,
que cuenta con su propia estructura de
organización y se puede beneficiar de ven-
tajas fiscales compatibles con su naturale-
za jurídica.
El equity joint venture se emplea cuan-
do “el proyecto” o la aventura común
exige una inversión considerable, perma-
nente y durante un tiempo prolongado.
Las empresas norteamericanas prefieren
sin embargo el non equity joint venture cuan-
do las inversión efectuada tiene un rápi-
do retorno, porque hay menos compro-
miso personal, menos riesgo de pérdida
de la inversión en caso de expropiación
o confiscación sin indemnización.
Caracteres de los joint ventures. Sergio
Le Pera le atribuye los siguientes rasgos
definitorios:
1) Carácter ad hoc: El joint venture
está destinado a un proyecto único, de
 Derecho Comercial
breve duración; con él se realiza una “es-
pecífica aventura”.
2) Implica “contribuciones y comuni-
dad de intereses”. Las empresas que parti-
cipan en él deben efectuar una contribu-
ción o aporte al esfuerzo común (bienes,
derecho, trabajo, etc.). Estas contribucio-
nes o aportaciones deben ser “combina-
das” para crear con ellas “una comunidad
de intereses” que permita llevar a cabo los
fines de la aventura conjunta”.
3) Búsqueda de utilidad común es
también un rasgo definitorio exigido para
que estemos en presencia de esta forma
de agrupación.
4) Contribución a las pérdidas. Se-
gún la jurisprudencia norteamericana es
esencial para la existencia del joint ven-
ture que las partes acuerden dividirse las
pérdidas.
5) Recíproca facultad de representar
y obligar. Es lo que se denomina “mutual
agency”. Cada uno de los miembros joint
ventures tiene facultad para obligar y re-
presentar a los otros en las cuestiones que
queden estrictamente comprendidas en
el negocio conjunto o joint enterprise.
6) Control conjunto de la empresa.
Los miembros del joint venture deben te-
ner alguna forma de control y dirección
sobre el proyecto aunque deleguen el ejer-
cicio de ese control en uno o varios miem-
bros.
640. Joint venture en Chile. No cabe
duda alguna que es aplicable en Chile,
como lo han sido el leasing, factoring, fran-
chising, etc. Sólo que, al igual que ellos, en
nuestro derecho hay que considerar que se
trata de una figura atípica o innominada,
admitida gracias a la libertad contractual
regida por la ley del contrato consagrado
en el art. 1545 del Código Civil.
En el ámbito constitucional, la admi-
sibilidad del joint venture tiene su funda-
mento en el artículo 19 Nº 21 de la
Constitución, que dispone: “La Constitu-
ción asegura a todas las personas: el de-
recho a desarrollar, cualquiera actividad
económica que no sea contraria a la mo-
ral, al orden público o la seguridad na-
221
cional, respetando las normas legales que
la regulan”.
Al celebrar un joint venture en Chile
estamos frente a un contrato innomina-
do o atípico, regulado por la ley contrac-
tual convenida entre las empresas que lo
componen. Su especial fisonomía lo hace
sui géneris, en consecuencia no es apro-
piado aplicarle las normas ni los princi-
pios que se aplican a otras figuras
contractuales.
En el derecho chileno, dentro del do-
minio de la actividad minera, el joint ven-
ture suele emplearse para efectuar cam-
pañas de “exploración minera”, que son
altamente riesgosas y que no pueden ser
enfrentadas por una sola compañía. Se
utiliza el joint venture contractual para la
“exploración”, y una vez que se produzca
el hallazgo minero que requiere la fase
de extracción o explotación, se conviene
un equity joint venture.
En el Código de Minería no se tipifi-
ca el contrato de joint venture, como tam-
poco ocurre en el Código Civil y en el
Código de Comercio, lo que no significa
que las normas contenidas en estos códi-
gos no puedan aplicársele.
En el derecho de minería, y en espe-
cial en el terreno de ciertos contratos mi-
neros, encontramos algunos fundamentos
de texto tanto constitucionales como le-
gales que sirven de base para sostener la
legitimidad del joint venture:
a) Contrato especial de operación
previsto en el artículo 19 Nº 24 de la Cons-
titución. En efecto, el artículo 19 Nº 24
inciso penúltimo, al estatuir el régimen
de exploración, explotación y beneficio
de los yacimientos que contengan sustan-
cias no susceptibles de concesión, como
hidrocarburos líquidos y gaseosos y el li-
tio, entre otras, establece que ello puede
ser realizado a través de “contratos espe-
ciales de operación, con los requisitos y
bajo las condiciones que el Presidente de
la República fije, para cada caso, por de-
creto supremo”.
En nuestro país existen referencias
puntuales al joint venture en la Ley
Nº 19.137. Sin duda que el contrato de
 Ricardo Sandoval López
operación minera previsto en el artícu-
lo 19 Nº 24 de la Constitución no es otra
cosa que el contrato de joint venture con-
cesional o para la ejecución de una obra,
en donde, por una parte, el Estado de
Chile aporta la posibilidad de explorar,
explotar y beneficiar yacimientos mineros
de sustancias inconcebibles judicialmente,
y por otra parte, el inversionista, llamado
operador o joint venturer, ejecuta dicha ac-
tividad con sus recursos financieros.
Existe la experiencia joint venture ENAP-
YPF.
b) El contrato de joint venture relati-
vo a concesiones mineras correspondien-
tes a yacimientos que no se encuentran
en actual explotación por CODELCO Chi-
le. En efecto, la Ley Nº 19.137 autoriza a
CODELCO Chile para celebrar los contra-
tos referidos. Específicamente el artícu-
lo 2º de la citada ley dispone que la
autorización respectiva “comprende el
aporte o la participación en sociedades,
asociaciones o comunidades de cualquie-
ra naturaleza, con personas naturales o
jurídicas, públicas o privadas, nacionales,
extranjeras o internacionales y, en gene-
ral, la celebración de todo acto, contrato
o negocio referente a las pertenencias mi-
neras indicadas en dicho artículo, sea de
arrendamiento, de promesa, de usufruc-
to, o cualquier otro destinado a la explo-
ración o explotación de esas pertenencias
‘en conjunto con terceros’ y que sirva al
propósito de expandir las actividades de
CODELCO Chile en proyectos mineros con
el concurso de capitales, tecnología, mer-
cado, experiencia u otros aportes de
aquellos”.
El texto transcrito es explícito en
cuanto a que se autoriza a CODELCO Chi-
le para constituir joint ventures en las con-
diciones señaladas.
Existe la tendencia a equiparar las fi-
guras atípicas a los contratos tipificados
por la legislación, para establecer su na-
turaleza jurídica. Creemos que es un cri-
terio errado, porque lo que es sui géneris
no tiene equivalencia. Así al joint venture
se le ha equiparado con la sociedad, con
la sociedad de hecho, con la asociación o
222
cuentas en participación e incluso con el
mandato, pero no tiene todos los elemen-
tos propios de esas figuras jurídicas, lue-
go hay que respetar su singularidad y
regularlo por sus propias reglas contrac-
tuales.
641. Grupos empresariales en el derecho
chileno. El artículo 96 de la Ley Nº 18.045
define el grupo empresarial como: “el con-
junto de entidades que presentan víncu-
los de tal naturaleza en su propiedad,
administración o responsabilidad crediti-
cia, que hacen presumir que la actuación
económica y financiera de sus integran-
tes está guiada por intereses comunes del
grupo o subordinada a éstos”, o que “exis-
ten riesgos financieros comunes en los
créditos que se les otorgan o en la adqui-
sición de valores que emiten”.
El reconocimiento de la existencia del
grupo se debe a que se ha comprobado,
en muchos casos, que las empresas o las
sociedades no son independientes entre
sí. En efecto, pueden existir diversas so-
ciedades controladas por un mismo gru-
po, en forma directa o a través de
personas naturales, o en forma indirecta,
mediante una sociedad llamada holding.
Nuestro derecho reconoce la existen-
cia y la diferencia entre sociedades filia-
les y sociedades coligadas, según que el
porcentaje accionario que una sociedad
detente en la otra determine o no su con-
trol. Las sociedades matrices por lo gene-
ral son controladoras de sus filiales, pero
también una sociedad puede controlar a
otra u otras sin necesidad de ser socie-
dad matriz, combinando con otras socie-
dades sus participaciones en las sociedades
controladas.
La existencia de los grupos económi-
cos ha preocupado al derecho, que ha
ideado diversas soluciones en los ordena-
mientos jurídicos:
a) Las legislaciones de Alemania,
Francia y Argentina hacen responsable ci-
vilmente al controlador de las obligacio-
nes de la sociedad controlada, sobre todo
en caso de quiebra: se extiende el pasivo
al controlador;
 Derecho Comercial
b) Hay legislaciones que reconocien-
do la realidad de los grupos económicos,
le confieren un estatuto jurídico. Ej., en
Francia, España y Argentina, ordenanza
de 23/9/1967 G.I.E.;
c) Los ordenamientos jurídicos se
preocupan de la existencia de grupos eco-
nómicos (consorcios, carteles) en cuanto
pueden afectar la libre competencia
(arts. 85 y 86 del Tratado de la CEE). Po-
sición dominante y abuso de posición do-
minante;
d) En el caso de Chile la existencia
de los grupos económicos y de las “per-
sonas relacionadas con determinadas so-
ciedades”, implica que los negocios que
se celebren con ellos o con las personas
relacionadas favorecen a las personas que
componen el grupo o las relacionadas,
en perjuicio de los socios minoritarios de
esas sociedades.
Por tal razón los artículos 44, 89 y 93
de la Ley Nº 18.046 exigen que esas ope-
raciones se realicen “en condiciones de
equidad, similares a las que habitualmen-
te prevalecen en el mercado”, bajo san-
ción de pago de indemnizaciones por los
administradores que las realicen sin cum-
plir los requisitos legales.
La existencia de los G.E. ha motivado
la inclusión de las citadas normas en el
contexto del derecho chileno de socieda-
des, para proteger a los afectados perte-
necientes al mismo grupo, por las
injusticias que pueden involucrar las ope-
raciones del grupo o de las personas re-
lacionadas.
Para la transparencia del mercado de
valores se han establecido reglas que obli-
gan a las sociedades que hacen oferta pú-
blica de sus títulos, a proporcionar
información al público y a la Superinten-
dencia de Valores y Seguros, sin perjui-
cio de las informaciones que el directorio
debe proporcionar a los accionistas de la
sociedad anónima de que se trata.
Los accionistas también deben infor-
mar a la Superintendencia de Valores y
Seguros identificándose como “personas
relacionadas” y el tipo de relación que
mantienen.
223
Hay incluso obligaciones contables
adicionales; el artículo 90 L.S.A. exige ba-
lance consolidado de las operaciones de
la sociedad matriz y de sus filiales e infor-
mación sobre coligadas y filiales en notas
explicativas del mismo balance.
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 Ricardo SandovalXLópez
Capítulo
SOCIEDADES POR ACCIONES
642. Origen. En virtud de la Ley
Nº 20.190, publicada en el Diario Oficial
de 5 de junio de 2007, llamada Ley de
Mercado de Capitales II, se estableció en
nuestra normativa mercantil un nuevo
tipo societario, denominado Sociedades por
Acciones. La nueva figura jurídica se in-
trodujo modificando el Libro II, Título
VII, del Código de Comercio, fijando un
nuevo texto al artículo 348, y al mismo
tiempo, se incorporó un nuevo párrafo
8º, bajo el epígrafe “De las Sociedades por
Acciones”, donde se las disciplina en los
artículos 424 al 446.
El texto actual del artículo 348, del
Código de Comercio, fijado por la ley an-
tes citada, es el siguiente: “Las disposicio-
nes de este Título regulan tres especies
de sociedad”:
1º. Sociedad colectiva;
2º. Sociedad por acciones, y
3º. Sociedad en comandita.
Regulan también a la asociación o
cuentas en participación”.
El propósito con el cual se creó esta
nueva sociedad es fomentar la industria
del Capital de Riesgo, mediante la emi-
sión de capital accionario que permita el
financiamiento de nuevas inversiones.1
En doctrina, se entiende por “capital
de riesgo” aquellas inversiones que se efec-
túan en empresas emergentes o peque-
ñas, que tienen una promesa de alto
rendimiento, pero cuyo alto riesgo no les
permite al acceso al crédito”.2 La estruc-
tura societaria que organiza jurídicamen-
te empresas de capital de riesgo, debe
1
La Ley Nº 20.190 tuvo su origen en el contex-
to de la reforma y flexibilización del mercado de ca-
pitales, de ahí que se la denomine Ley de Mercado
de Capitales II. El Proyecto de Ley, de larga tramita-
ción, comenzó con el Mensaje del Presidente Ricar-
do Lagos Escobar, de fecha 23 de junio de 2003, y
culminó con su publicación como ley de la repúbli-
ca en el Diario Oficial de 5 de junio de 2007.
2
Véase GONZALO RIVAS, “El capital de riesgo y
sus posibilidades de desarrollo en Chile. Antece-
dentes y propuestas”, en www.chile21.cl/ideas/47.
226
facilitar tanto la entrada como la salida
expedita del inversionista, mediante la
adquisición y negociación de sus derechos
sociales, representados en este caso por
títulos valores esencialmente cesibles,
como son las acciones.
La normativa nacional de sociedades
anónimas, reformada en la década de los
años 1980, no ha evolucionado acorde con
los requerimientos de la realidad econó-
mica del país, en los inicios del siglo XXI,
manteniendo hasta ahora un régimen im-
perativo, donde la autonomía de la volun-
tad tiene un campo muy limitado. La única
forma de flexibilizar la normativa de so-
ciedades anónimas es mediante la celebra-
ción de pactos de complicada elaboración
y dudosa legalidad, lo que justifica la crea-
ción de esta nueva estructura de organiza-
ción empresarial.
La nueva figura asociativa tiene ade-
más ciertas ventajas de orden fiscal o tri-
butario, porque se considera ingreso y no
renta la parte de la ganancia del capital
accionario percibida y que corresponda
al mayor valor obtenido en la enajena-
ción de las acciones de la misma.
643. Plan. Analizaremos, sucintamen-
te, en la Sección I de este Capítulo, los
rasgos definitorios o características y los
principios que informan las sociedades
por acciones, para luego ocuparnos, en
la Sección II, del régimen legal de consti-
tución, funcionamiento, disolución y li-
quidación.
Sección I
Aspectos generales de las sociedades
por acciones
644. Definición legal. El artículo 424 del
Código de Comercio dispone: “La socie-
dad por acciones o simplemente la socie-
dad, para los efectos de este Párrafo, es
una persona jurídica creada por una o más
personas mediante un acto de constitu-
 Derecho Comercial
ción perfeccionado de acuerdo con los pre-
ceptos siguientes, cuya participación en el
capital es representada por acciones”.
Se destaca en el concepto legal la cir-
cunstancia que ella es una persona jurí-
dica, en cuya creación puede intervenir
una o más personas. Es la primera vez
que en nuestro ordenamiento jurídico
privado se admite la existencia de una
sociedad unipersonal ab initio, toda vez
que la definición de sociedad del artícu-
lo 2053, del Código Civil, señala que “es
un contrato en que dos o más personas”…
Asimismo, conviene señalar que, conse-
cuentemente con lo que venimos soste-
niendo, la definición de sociedad por
acciones no califica la naturaleza del acto
jurídico fundacional como un contrato,
sino que alude a la forma en que ha de
perfeccionarse.
“Cuando hablamos de pluralidad de
socios o unipersonalidad, no se trata de
una ficción superpuesta a esta estructura
jurídica. Se trata de un tema sustancial,
complejo de resolver desde el punto de
vista dogmático, ya que toda figura aso-
ciativa supone que nace por el concurso
de dos o más voluntades para la consecu-
ción de un fin común de acuerdo con nues-
tro Código Civil (art. 2053)”.
“Si se atiende a la forma de genera-
ción de esta sociedad, que puede ser ins-
tituida a través de un acto jurídico
monopólico unilateral, admitiendo una
sociedad unipersonal como se ha institu-
cionalizado en Europa con la Einmannge-
sellschaften, terminamos por alejarnos del
tradicional dogma de la affectio societatis
de este “contrato bilateral”.3
645. Características de las sociedades por
acciones. Estimamos que las sociedades por
acciones pertenecen básicamente a la cate-
goría de sociedades de capitales y por ende no
forman parte de las sociedades pactadas en
consideración primordial de la persona de
3
ARTURO PRADO PUGA , “Aspectos comerciales
de las sociedades por acciones (SpA)”, Editorial
CCS, Cámara de Comercio de Santiago, 2007, p. 5.
227
los socios, como la sociedad colectiva y la
sociedad de responsabilidad limitada. Al si-
tuar sociedades por acciones en la catego-
ría de sociedades de capital hemos tenido
en cuenta, fundamentalmente, lo previsto
en el artículo 424 inc. 1º del Código de
Comercio que las define. Además, en el
Mensaje con que el Poder Ejecutivo acom-
pañó el Proyecto del Ley de Mercado de
Capitales II al Congreso Nacional, se desta-
có que “la participación de cada socio sea
fácilmente transable, de manera de permi-
tir una salida expedita y así se creen los
incentivos a participar en la industria de
capital de riesgo”.
El rasgo definitorio por excelencia de
las sociedades de capitales consiste preci-
samente en que el capital social está dividido
en partes alícuotas o de igual valor, llamadas
“acciones”, que se caracterizan por ser li-
bremente cesibles. Esta característica apa-
rece recogida en el artículo 425, Nº 3, que
ordena dejar constancia en el instrumen-
to fundacional del capital y número de accio-
nes en que se divide; en el artículo 430, que
establece su conversión en sociedad anó-
nima abierta y en el artículo 434, todos
del Código de Comercio, que dispone que
el capital deberá ser fijado de una manera pre-
cisa en el estatuto y estará dividido en un nú-
mero determinado de acciones.
Ahora bien, la creación de las socieda-
des cuyo capital está dividido en acciones,
obedeció fundamentalmente a la idea de
dividir los riesgos de una determinada em-
presa o de un cierto emprendimiento. Así
ocurrió precisamente con el establecimien-
to de las Compañías de Indias, del siglo
XVII, cuyo capital estaba fragmentado en
una gran cantidad de pequeñas cuotas o
acciones, con lo cual el riesgo de la aven-
tura de colonización de los territorios de
ultramar se dividía entre los partícipes que
suscribían una mayor o menor cantidad
de estos títulos, según les pareciera conve-
niente y no radicaba en las monarquías
reinantes de la época.4
4
La Compañía Holandesa de Indias Orienta-
les fue creada en 1602.
 Ricardo Sandoval López
Otra característica consustancial de las
sociedades capitalistas y por ende de las
sociedades por acciones, consiste en que
los accionistas no responden de las deudas so-
ciales, sino tan sólo del pago de sus res-
pectivas acciones, siendo el patrimonio
de la sociedad el que responde frente a
los terceros acreedores sociales. En este
tipo de sociedades existe la autonomía
patrimonial plena, que se traduce en la
no comunicabilidad de las deudas sociales al
patrimonio de los socios, lo que ha dado
lugar al denominado abuso de personali-
dad jurídica, ante el cual la jurispruden-
cia ha reaccionado con la noción de
“levantamiento del velo”, para descubrir
quiénes se ocultan detrás de ella.
En el caso de la sociedad por accio-
nes, curiosamente, el artículo 429, del
Código de Comercio, establece que los
accionistas serán responsables hasta el
monto de sus respectivos aportes en la
sociedad.5 En virtud de esta disposición,
los acreedores sociales, una vez ejercida
la acción de cobro de su crédito en con-
tra del patrimonio de la sociedad, ante
el hecho de que la obligación no fuese
pagada o no fuere totalmente solucio-
nada, pueden dirigirse en contra de los
accionistas, pero sólo hasta el monto de
sus respectivas aportaciones. Al ser de
esta manera, el tipo social recién creado
comporta para el constituyente o para
los accionistas un mecanismo de limita-
ción de responsabilidad, como ocurre
tratándose de la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada y en las socie-
dades de responsabilidad limitada, lo que
se contradice con su condición de socie-
dad de capitales, porque en ellas los ac-
cionistas no responden de ningún monto
5
La explicación de esta situación se encuen-
tra en el hecho de que el Proyecto de Ley contem-
plaba un Capítulo II en la Ley Nº 18.046, de
sociedades anónimas, denominado “La sociedad de
responsabilidad limitada por acciones”, proyecto
que fue aprobado en el Parlamento y posteriormen-
te a iniciativa del Ejecutivo se modificó el artículo
348, del Código de Comercio, y se incorporó la nue-
va figura societaria en el Párrafo 8º del citado cuer-
po de leyes.
228
de las deudas sociales. Desde esta pers-
pectiva no se divisa la utilidad de haber
creado este nuevo tipo societario, por-
que ya existían otras figuras jurídicas de
limitación de responsabilidad, aunque su
normativa no fuese la más apropiada,
como en el caso concreto de la EIRL.6
Creemos que fue un error del legisla-
dor establecer en las sociedades por ac-
ciones que la responsabilidad de los
accionistas está limitada al monto de sus
respectivos aportes, porque debió haber-
se dispuesto que ellos sólo son responsa-
bles del pago del valor de sus acciones, y
en consecuencia, los acreedores sociales
carecerán de acciones legales en su con-
tra. Cuando la sociedad de capitales cae
en insolvencia, las acciones pierden todo
su valor y ése es el riesgo asumido por los
accionistas, pero ellos no pagan las deu-
das sociales.
Constituye también una característi-
ca propia de las sociedades de capital, y
entre ellas consideramos a la sociedad por
acciones, el hecho de que tengan un régi-
men corporativo de funcionamiento a través
de órganos sociales, cuyas atribuciones es-
tán fijadas por la ley mediante disposicio-
nes imperativas, que no pueden ser
derogadas por la voluntad de los asocia-
dos ni por decisiones de los propios ór-
ganos societarios, como ocurre en nuestra
normativa mercantil vigente sobre socie-
dades anónimas.
A decir verdad, en los artículos 424 a
446, del Código de Comercio, que regu-
lan las sociedades por acciones, no se con-
sagra expresamente la exigencia de un
régimen corporativo de funcionamiento
para este tipo de compañías. Por el con-
trario, se adopta el principio de autonomía
de la voluntad, establecido en el artículo
424, inciso 2º, del Código de Comercio,
que dispone: “La sociedad tendrá un es-
tatuto social en el cual se establecerán
los derechos y obligaciones de los accio-
nistas, el régimen de su administración y
6
Véase supra tomo I, volumen I, Nos 246 a 270,
7ª edición actualizada, 2007, pp. 173 y sgtes.
 Derecho Comercial
los demás pactos que, salvo por lo dis-
puesto en este párrafo, podrán ser esta-
blecidos libremente”.
Sólo se admite la idea de organiza-
ción corporativa en cuanto a que el cita-
do artículo exige la existencia de un
estatuto social en el cual, necesariamente,
debe hacerse la descripción de los dere-
chos y obligaciones de los accionistas e
instituir el régimen de la administración,
pero no se establece expresamente que
este último se configure mediante la crea-
ción de determinados órganos sociales.
Cumplidas las exigencias de establecer el
estatuto social con el contenido ya indica-
do, en lo demás pareciera que las partes
son libres para estipular los pactos que
estimen convenientes, respetando lo pre-
visto respecto de la forma de constitución
de la sociedad. Sin embargo, creemos que
en cuanto a la organización del régimen
de funcionamiento de la sociedad por ac-
ciones, no prevalecería tan ampliamente el
principio de autonomía de la voluntad, por-
que si los estatutos no regulan el sistema
de administración y como el Código de Co-
mercio no contiene reglas expresas sobre
la materia, se deben aplicar a este tipo de
sociedades, supletoriamente, las reglas de
la sociedad anónima cerrada, contenidas
en la Ley Nº 18.046, que contemplan un
régimen corporativo de funcionamiento,
que se impone imperativamente.
Por último, el artículo 425, Nº 2, del
Código de Comercio le atribuye carácter
mercantil a las sociedades por acciones, al
exigir que su estatuto constitutivo enun-
cie el objeto, “que será siempre considera-
do mercantil”. A nuestro parecer se trata
de una mercantilidad formal, establecida con
prescindencia o neutralidad del objeto
para el cual ellas hayan sido creadas, sien-
do suficiente que la compañía adopte la
forma jurídica de sociedad por acciones.7
7
La Ley francesa de Sociedades Comerciales
de 24 de julio de 1966, en su artículo 12, estable-
ció el carácter mercantil formal de las sociedades
colectivas, sociedades en comanditas, sociedades de
responsabilidad limitada y sociedades por acciones,
cualquiera sea su objeto (“sont commerciales à raison
de leur forme, quelque soit leur objet…”).
229
Por ser esto así, no es necesario probar la
naturaleza del objeto, porque cualquiera
que éste sea, siempre será considerado
mercantil y por ende, la sociedad tendrá
ese mismo carácter. Esto no implica que,
al igual que todas las otras compañías, la
sociedad por acciones no pueda ejecutar
o celebrar toda clase de actos o contratos,
civiles o comerciales. Recordemos que aun
en el caso de las sociedades colectivas, en
comanditas y de responsabilidad limita-
da, el carácter comercial o civil de ellas
no proviene de los actos o contratos que
ejecutan o celebran, sino que está deter-
minado por el artículo 2059 del Código
Civil, teniendo en cuenta los negocios para
los cuales ellas se han formado.
La naturaleza mercantil de esta nue-
va sociedad produce consecuencias jurí-
dicas para ella, particularmente para los
efectos de lo previsto en los artículos 41,
43 Nº 1 y 52 Nº 1, de la Ley Nº 18.175,
sobre quiebras, en cuanto a que como
deudor calificado por su actividad mer-
cantil deberá solicitar su propia declara-
ción en quiebra; en lo relativo a la
aplicación de causa de quiebra que afec-
ta al deudor calificado siempre que cese
en el pago de obligaciones mercantiles
con el solicitante de la quiebra y, en lo
referente a que la sentencia de quiebra
debe determinar si el deudor está o no
comprendido en el artículo 41, teniendo
en cuenta la actividad del fallido al tiem-
po de contraer la obligación. El carácter
mercantil de la compañía incide también
en la responsabilidad que incumbe a los
accionistas y además respecto de la apli-
cación del régimen fiscal o tributario.
646. Principios que informan las socieda-
des por acciones. Como este tipo societario
corresponde, a nuestro juicio, predominan-
temente a las sociedades de capitales, el
legislador ha consagrado expresamente los
principios de fijeza, de efectividad y de
conservación del capital social, para dar
confianza y seguridad a los terceros que
contratan con ellas.
El principio de fijeza o inmutabilidad
consiste en que el capital debe estar esta-
 Ricardo Sandoval López
blecido de una manera fija e invariable
en los estatutos sociales y sólo puede au-
mentar o disminuir mediante una refor-
ma de los mismos. Esta idea orientadora
básica está contenida en el artículo 434,
del Código de Comercio, que dispone pre-
cisamente eso, aunque no establece que
sólo puede ser aumentado y disminuido
por la reforma de los estatutos, como ocu-
rre en el caso de las anónimas, que son
el prototipo de las sociedades capitalistas
y en que este principio está consagrado
en el artículo 10, inciso 1º, de la Ley
Nº 18.046.8
En virtud del principio de efectividad
o integración, el capital social debe ser
real y efectivo y no ficticio, aparente o
meramente contable. El artículo 434, in-
ciso 3º, del Código de Comercio, recoge
esta idea al disponer que el capital social
y sus posteriores aumentos deberán que-
dar totalmente suscritos y pagados en el
plazo que se indique en los estatutos y,
en silencio de éstos, en el término de
cinco años, contados desde la fecha del
instrumento constitutivo o de la fecha del
acuerdo del aumento correspondiente. Si
no se pagare el capital o el aumento del
capital en el plazo correspondiente, que-
dará reducido al monto efectivamente sus-
crito y pagado. En materia de sociedades
anónimas existen numerosas expresiones
legales de este principio, en los artículos
11, 13 y 15, inciso 3º, de la Ley Nº 18.046.9
8
El artículo 10, inciso 1º, de la Ley Nº 18.046
dispone: “El capital de la sociedad deberá ser fija-
do de manera precisa en los estatutos y no podrá
ser aumentado o disminuido por reforma de los
mismos”.
9
En efecto, según el art. 15, inciso 3º, de la Ley
Nº 18.046, salvo acuerdo unánime en contrario, los
aportes no consistentes en dinero tienen que ser va-
lorados por peritos y en el caso en que las acciones
de un aumento de capital se suscriban mediante
aportaciones no dinerarias, ellas deben ser avalua-
das por peritos y la Junta General Extraordinaria de
Accionistas debe aprobar dicha apreciación. Así se
evita que el capital sea ficticio o que se encuentre
sobrevalorado. Por su parte, el artículo 11, de la mis-
ma ley, dispone que los accionistas tendrán el plazo
que fijen los estatutos o el término máximo de tres
años, contados desde la fecha de la escritura social,
230
Gracias al principio de la conserva-
ción, como lo indica su nombre, el capi-
tal debe mantenerse o conservar su valor
durante la vida de la sociedad. En el ar-
tículo 440 del Código de Comercio, en-
contramos una manifestación concreta de
este principio, cuando se exige la mayo-
ría establecida en el estatuto para acor-
dar la reducción del capital social, y en
silencio de éste, el acuerdo de disminu-
ción sólo puede adoptarse con el voto
conforme de la unanimidad de los accio-
nistas, aunque debió ser de la unanimi-
dad de las acciones emitidas con derecho
de voto.10 Contraviene el principio de con-
servación del capital el hecho de que, se-
gún el artículo 438, del Código de
Comercio, permita que la sociedad pue-
da adquirir las acciones de su propia emi-
sión, a menos que el estatuto lo prohíba
expresamente. Asimismo, no se respeta
para suscribir y pagar las acciones que no hayan sido
suscritas ni pagadas al tiempo del otorgamiento de
dicha escritura; transcurrido dicho plazo, el capital
de la sociedad quedará reducido al monto que efec-
tivamente haya sido pagado. Lo propio dispone el
art. 15, inciso final, de la misma ley, tratándose de
las acciones de pago de un aumento de capital. Ve-
lando asimismo por la efectividad o integración del
capital social, el art. 13 del aludido texto legal pro-
híbe la creación de acciones de industria o de orga-
nización, ya que ellas no se traducen en el aporte
de una suma de dinero ni de un determinado bien.
10
Tratándose de las sociedades anónimas, en vir-
tud del principio de conservación, se exige que los
saldos insolutos de las acciones se conviertan a uni-
dades de fomento y que se enteren al valor de éstas
al momento del pago, con lo cual se evita la pérdi-
da de valor de las acciones entre el tiempo de la sus-
cripción y su efectivo pago en la caja social.
Asimismo, el monto del capital y el valor de las ac-
ciones se ajustarán anualmente mediante la incorpo-
ración de los fondos de revalorización a las cuentas
de capital propio (art. 10, inciso 2º). Asimismo, por
aplicación de esta misma idea esencial, las socieda-
des anónimas no pueden repartir dividendos a todo
evento, sino cuando ellos provengan de las utilida-
des líquidas del ejercicio o utilidades retenidas de
ejercicios anteriores. Finalmente, las sociedades anó-
nimas no pueden sino mediante acuerdo de junta
general extraordinaria de accionistas, adoptado por
los dos tercios de las acciones emitidas con derecho
de voto, enajenar su activo y pasivo.
 Derecho Comercial
esta misma idea orientadora cuando se
permite que el estatuto de estas socieda-
des pueda establecer el pago de dividen-
dos por monto fijo, determinado o
determinable a una serie de acciones, si
es que esos dividendos no provienen de
utilidades líquidas del ejercicio o de utili-
dades retenidas de ejercicios anteriores,
lo que no se señala expresamente por la
normativa sobre la materia.
Por último, constituye también una
idea orientadora básica el hecho de que
las sociedades de capital y entre ellas la
sociedad por acciones, tengan un régimen
corporativo de funcionamiento a través de
órganos sociales, cuyas atribuciones están
fijadas por la ley mediante disposiciones
imperativas, que no pueden ser deroga-
das por la voluntad de los asociados ni de
los propios órganos sociales, como ocurre
en nuestra normativa mercantil vigente con
las sociedades anónimas.
A decir verdad, en los artículos 424 al
446, incorporados en el Código de Co-
mercio en virtud de la Ley Nº 20.190, no
se consagra expresamente la exigencia de
un régimen corporativo de funcionamien-
to, para las sociedades por acciones. Por
el contrario, se adopta el principio de au-
tonomía de la voluntad, consagrado en la
primera parte del inciso segundo del ac-
tual artículo 424, del Código de Comer-
cio, que dispone: “La sociedad tendrá un
estatuto social en el cual se establecerán
los derechos y obligaciones de los accio-
nistas, el régimen de su administración y
los demás pactos que, salvo por lo dispues-
to en este párrafo, podrán ser estableci-
dos libremente”. Sólo se admite la idea de
organización corporativa en cuanto el ci-
tado artículo exige la existencia de un es-
tatuto social en el cual necesariamente
debe hacerse la descripción de los dere-
chos y obligaciones de los accionistas e
instituir el régimen de la administración,
pero no se exige expresamente que este
último se configure mediante la creación
de determinados órganos sociales.
Cumplidas las exigencias de estable-
cer el estatuto social con el contenido ya
indicado, en lo demás pareciera que las
231
partes son libres para estipular los pactos
que estimen convenientes, salvo en cuan-
to a lo previsto respecto del proceso de
formación de la sociedad. Al ser de esta
manera, el legislador le estaría dando am-
plia acogida al principio de autonomía
de la voluntad, en la normativa aplicable
a este nuevo tipo societario, lo que daría
flexibilidad al funcionamiento de este tipo
de sociedades.
Consecuente con la recepción del
principio de autonomía de la voluntad,
tiene cabida también la idea de la liber-
tad de forma, que se traduce en la facili-
dad para constituir este tipo societario y
para sus posteriores modificaciones. La
simplificación de las formalidades exigi-
das traerá aparejada una reducción en
los costos de su proceso formativo o de la
reforma estatutaria.
Llama la atención el hecho de que se
acepte expresamente la figura de la con-
versión, por el solo ministerio de la ley,
de una sociedad por acciones en una so-
ciedad anónima abierta, según lo dispues-
to en el artículo 430, del Código de
Comercio, lo que sin duda es una expre-
sión más de la flexibilización de su es-
tructura jurídica y del imperativo de
permitir que ella adapte la forma bajo la
cual se constituyó a su propia realidad,
una vez que haya evolucionado.
He aquí algunas de las principales
ideas orientadoras de las sociedades por
acciones, que deberán ser consideradas
al momento de determinar el verdadero
sentido y alcance de la normativa legal
sobre la materia.
Sección II
Constitución de la sociedad por acciones
647. Escritura pública o instrumento pri-
vado protocolizado. De conformidad con lo
previsto en el artículo 425, del Código de
Comercio: “la sociedad se forma, existe y
prueba por un acto de constitución social
escrito, inscrito y publicado en los térmi-
nos del artículo siguiente, que se perfec-
 Ricardo Sandoval López
cionará mediante escritura pública o por
instrumento privado suscrito por sus otor-
gantes, y cuyas firmas sean autorizadas por
notario público, en cuyo registro será pro-
tocolizado dicho instrumento. El cumpli-
miento oportuno de la inscripción y pu-
blicación del acto de constitución de la
sociedad producirá efectos desde la fecha
de la escritura o de la protocolización del
instrumento privado, según corresponda.
El acto de constitución de la socie-
dad irá acompañado de su estatuto, el
que deberá expresar, a lo menos, las si-
guientes materias:
1. El nombre de la sociedad, que de-
berá concluir con la expresión SpA;
2. El objeto de la sociedad, que será
siempre considerado mercantil;
3. El capital de la sociedad y el nú-
mero de acciones en que el capital es
dividido y representado;
4. La forma como se ejercerá la ad-
ministración de la sociedad y se designa-
rán sus representantes, con indicación de
quienes la ejercerán provisionalmente, en
su caso, y
5. La duración de la sociedad, la cual
podrá ser indefinida y, si nada se dijere,
tendrá este carácter”.
Hemos transcrito íntegramente el ci-
tado precepto legal, para destacar algunas
diferencias relevantes que presenta el pro-
ceso constitutivo de este nuevo tipo socie-
tario, con respecto a las demás sociedades
reguladas por la legislación mercantil na-
cional. En efecto, esta es la única sociedad
comercial que puede constituirse por ins-
trumento privado, protocolizado, cuyas fir-
mas deben ser autorizadas ante Notario.
Las otras solemnidades consistentes en la
inscripción del extracto del instrumento
constitutivo en el Registro de Comercio
del domicilio social y su publicación en el
Diario Oficial, son similares a las exigidas
para las otras sociedades comerciales, sólo
que el plazo para cumplirlas, en este caso,
es de un mes y no sesenta días, contado
desde la fecha del documento constituti-
vo. El plazo de un mes deberá computar-
se de acuerdo con las normas del artículo
48, inciso 2º, del Código Civil.
232
En la enumeración de las enuncia-
ciones del instrumento fundacional de la
sociedad por acciones, no aparece la exi-
gencia relativa a la indicación del domici-
lio de la compañía, pero siendo ella un
sujeto de derecho distinto de su o de sus
fundadores, siempre habrá de tener este
atributo de personalidad, sólo que a falta
de una mención expresa en el estatuto
social, se entiende domiciliada en el lugar
de otorgamiento del documento constitu-
tivo, según lo dispuesto en el artículo 433
del Código de Comercio.
Tratándose de la época de duración
de esta clase de sociedades, a falta de una
indicación expresa en el estatuto, ella co-
mienza en la fecha de la escritura públi-
ca o de la protocolización del instrumento
privado, porque una vez que se da cum-
plimiento oportuno a la inscripción y pu-
blicación de su extracto, todo el proceso
formativo se estima concluido y se retro-
trae a la fecha ya indicada, tal como acon-
tece en el caso de las otras sociedades
mercantiles. En cuanto al término de la
época de duración, si nada se expresa en
el estatuto, la sociedad por acciones será
de duración indefinida.
648. Inscripción y publicación del extrac-
to del instrumento constitutivo. Según el ar-
tículo 426 del Código de Comercio,
dentro del plazo de un mes contado des-
de la fecha del acto de constitución so-
cial, un extracto del mismo, autorizado
por el Notario respectivo, deberá inscri-
birse en el Registro de Comercio corres-
pondiente al domicilio de la sociedad y
publicarse por una sola vez en el Diario
Oficial. El extracto de la escritura públi-
ca o del instrumento protocolizado de-
berá contener las siguientes indicaciones:
1. El nombre de la sociedad;
2. El nombre de los accionistas con-
currentes al instrumento de constitución;
3. El objeto social;
4. El monto a que asciende el capital
suscrito y pagado de la sociedad, y
5. La fecha de otorgamiento, el nom-
bre y domicilio del Notario que autorizó
la escritura o que protocolizó el instru-
 Derecho Comercial
mento privado de constitución que se ex-
tracta, así como el registro y número de
rol o folio en que se ha protocolizado
dicho documento.
Se advierte que el contenido de las
indicaciones propias del extracto del ins-
trumento constitutivo de la sociedad por
acciones es más resumido que el que se
exige por el artículo 5º de la Ley Nº 18.046,
en el caso de las sociedades anónimas,
toda vez que no se exige la individualiza-
ción completa del o de los constituyentes
de la sociedad y tratándose del capital
sólo se requiere indicar el monto suscri-
to y pagado, sin especificar las clases de
acciones en que está dividido, sus series
o privilegios y si las acciones tienen o no
valor nominal. Con todo, debe indicarse
en el extracto los datos relativos a la pro-
tocolización del instrumento privado o del
otorgamiento de la escritura fundacional
que contiene el estatuto de la sociedad.
649. Modificación de los estatutos de las
sociedades por acciones. Según el artículo
427 del Código de Comercio, las estipu-
laciones del estatuto social pueden ser
modificadas por acuerdo de la junta de
accionistas, del cual se debe dejar cons-
tancia en un acta que tiene que ser pro-
tocolizada o reducida a escritura pública.
Este mismo precepto dispone que no es
necesario que se celebre la junta, cuando
la totalidad de los accionistas compare-
cen y suscriben una escritura pública o
un instrumento privado protocolizado, en
que conste la modificación estatutaria. Un
extracto del documento de modificación
o del acta respectiva, según sea el caso,
se debe inscribir y publicar en la misma
forma que tratándose del documento
constitutivo de la sociedad por acciones.
Al igual que en el caso de las sociedades
anónimas, el extracto deberá hacer refe-
rencia al contenido de la reforma sólo
cuando se haya modificado alguna de las
materias señaladas en el artículo 426 del
Código de Comercio.
Atendida la circunstancia de que la
alternativa normal de modificación de los
estatutos de las sociedades por acciones
233
requiere acuerdo de junta de accionistas,
es evidente que al estructurar el régimen
de funcionamiento de este tipo societa-
rio, habrá que crear este órgano delibe-
rante, estableciendo algunas reglas
mínimas de convocatoria y los quórum y
mayorías para adoptar los acuerdos, por-
que en lo previsto regirán supletoriamen-
te las normas de la Ley Nº 18.046, sobre
sociedades anónimas, particularmente las
aplicables a las sociedades anónimas ce-
rradas, según lo previsto en el artículo
424 del Código de Comercio.
650. Sanción en el caso de omitirse for-
malidades. El artículo 428 del Código de
Comercio trata de la sanción aplicable
en caso de omisión de algunos de los re-
quisitos y menciones establecidos en la
ley para el proceso de formación de las
sociedades por acciones y se ocupa tam-
bién del saneamiento de las nulidades.
En los casos de omisión de las exigen-
cias del proceso constitutivo y de las men-
ciones requeridas en los documentos
respectivos, se aplican las normas de los
artículos 6º y 6º A de la Ley Nº 18.046, es
decir, se trata del régimen sancionatorio
de las sociedades anónimas, en el cual se
distingue entre la nulidad absoluta de ple-
no derecho y la nulidad saneable, que he-
mos tenido oportunidad de desarrollar en
este mismo texto.11 Cuando se requiera ha-
cer el saneamiento de los vicios que afec-
ten la constitución y modificaciones, se debe
estar a lo dispuesto por la Ley Nº 19.499,
que disciplina precisamente esa materia.
En caso de que se declare nula la so-
ciedad y no sea procedente su saneamien-
to, los accionistas pueden liquidar por sí
mismos la sociedad de hecho o designar
uno o más liquidadores.
651. Conversión de la sociedad por accio-
nes en anónima abierta. De conformidad
con lo previsto en el artículo 430 del Có-
digo de Comercio se admite la figura ju-
rídica de la conversión de una sociedad
11
Véase tomo I, volumen II, Nº 464, p. 112, de
esta misma obra.
 Ricardo Sandoval López
por acciones en una sociedad anónima
abierta, a condición de que ella se en-
cuentre en alguna de las situaciones esta-
blecidas en los números 1) ó 2) del
artículo 2º, de la Ley Nº 18.046, durante
un plazo determinado.
Se trata en verdad de una conversión,
que se produce por el solo ministerio de
ley, si la sociedad por acciones reúne du-
rante más de 90 días seguidos los presu-
puestos de contar con 500 o más accionis-
tas, o que al menos el 10% de su capital
esté en manos de un mínimo de 100 ac-
cionistas, excluidos los que individualmen-
te o a través de otras personas naturales o
jurídicas excedan dicho porcentaje. En
consecuencia, le serán aplicables las dis-
posiciones pertinentes de la ley de socie-
dades anónimas, las que, en este caso, pre-
valecerán sobre el estatuto social. No es
una transformación, como erradamente lo
indica el legislador, porque esta figura ju-
rídica consiste en un cambio de la estruc-
tura de organización legal de una socie-
dad, acordado por todos sus socios o por
los órganos sociales pertinentes.
Una vez que ha tenido lugar la figura
de la conversión, en la siguiente junta de
accionistas se deberán resolver las ade-
cuaciones que reflejen la nueva modali-
dad social y elegir los miembros del
directorio que continuará la administra-
ción, como así también designar a los au-
ditores externos que tendrán a su cargo
la fiscalización de la administración so-
cial. Como el legislador alude a “la si-
guiente junta de accionistas”, podría
pensarse que se trata de la siguiente jun-
ta ordinaria de accionistas, porque esa es
la única junta que se reúne una vez al
año, en el cuatrimestre que sigue al cie-
rre del balance. Sin embargo, como se
trata de los cambios para la adecuación
de la sociedad por acciones a la nueva
estructura de sociedad anónima abierta,
creemos que ellos deben hacerse de acuer-
do con las normas propias de la Ley
Nº 18.046, es decir, por la junta general
extraordinaria de accionistas, pues una
vez que la conversión tiene lugar, por el
solo ministerio de ley, de inmediato se
234
aplicarán a la sociedad convertida las re-
glas propias de su nueva forma jurídica,
como lo expresa el artículo 430 del Códi-
go de Comercio.
Sección II
Funcionamiento de la sociedad
por acciones
652. Régimen de administración. Según
el artículo 424 del Código de Comercio,
la sociedad tendrá un estatuto social en
el cual se deben establecer los derechos y
obligaciones de los accionistas y el régi-
men de su administración y los demás
pactos que, salvo lo dispuesto en el pá-
rrafo I, pueden ser estipulados libremen-
te por el constituyente o por los socios,
en su caso.
La idea de organización corporativa,
que es propia de las sociedades de capi-
tal y la sociedad por acciones a nuestro
juicio es una de ellas, se admite por el
legislador al exigir en el artículo 424 del
Código de Comercio que ella tenga un
estatuto social donde se fijen los dere-
chos y obligaciones de los accionistas y el
régimen de su administración. Ahora
bien, al no regularse expresamente la for-
ma que debe adoptar el régimen de ad-
ministración, en cuanto a la existencia
de determinados órganos sociales y sus
respectivas facultades, pareciera ser que
el legislador estuviera dando cabida a la
libertad de pactos en esta materia.
Sin embargo, es preciso tener pre-
sente que en lo previsto expresamente
por el legislador se aplicarán a las socie-
dades por acciones, en forma supleto-
ria, las normas de la Ley Nº 18.046, de
sociedades anónimas, en lo que no sean
contrarias a su naturaleza, lo que impli-
ca que el régimen de administración de
las primeras nombradas debería confi-
gurarse con observancia de reglas relati-
vas al funcionamiento de las sociedades
anónimas. Al ser así, la administración
propiamente tal debe estar a cargo del
directorio, las juntas de accionistas, que
 Derecho Comercial
se mencionan en el artículo 427 del Có-
digo de Comercio, a propósito de la mo-
dificación de los estatutos, ejercerán la
función deliberante, y, por último, los
órganos inspectores de cuenta o audito-
res externos tendrán a cargo la función
de control de la gestión social.
Como hemos tratado en detalle del
funcionamiento de la sociedad anónima,
no nos referiremos en especial a los ór-
ganos sociales antes mencionados.12
653. Capital de la sociedad por acciones.
De conformidad con el artículo 434 del
Código de Comercio y observando el prin-
cipio de fijeza o inmutabilidad propio de
las sociedades capitalistas, el capital de la
sociedad por acciones debe ser fijado de
una manera precisa en el estatuto y esta-
rá dividido en un número determinado
de acciones nominativas.
En consecuencia, el capital sólo pue-
de aumentar o disminuir por reforma de
los estatutos. Normalmente el acuerdo de
aumentar el capital será materia de junta
general extraordinaria de accionistas, aun-
que el inciso 2º del artículo 434 del Códi-
go de Comercio dispone simplemente que
“los aumentos de capital serán acordados
por los accionistas…”. Resulta novedoso
el hecho de que el mismo precepto antes
citado establezca que “el estatuto podrá
facultar a la administración en forma ge-
neral o limitada, temporal o permanen-
te, para aumentar el capital con el objeto
de financiar la gestión ordinaria de la so-
ciedad o para fines específicos”. Estima-
mos que esta facultad extraordinaria que
los estatutos pueden conferir al órgano
de administración de la sociedad por ac-
ciones, para aumentar el capital social,
se justifica si se tiene en cuenta el propó-
sito con el cual fueron creadas las socie-
dades por acciones, en cuanto que es una
figura jurídica para incentivar el capital
de riesgo.
12
Véase supra, tomo I, volumen II, párrafos 510
y sgtes. de esta obra.
235
En lo que concierne a la disminución
del capital social, el acuerdo respectivo
debe ser adoptado por la mayoría previs-
ta en los estatutos, y en silencio de éstos
se requiere el voto conforme de la unani-
midad de los accionistas. La regla recién
indicada está prevista en el artículo 440
del Código de Comercio, que recoge el
principio de la conservación del capital social,
al establecer las exigencias señaladas para
la disminución del capital. Según lo pre-
visto en el inciso 2º del precepto antes
citado, no puede procederse a la devolu-
ción del capital o a la adquisición de las
acciones con que tal disminución trate
de efectuarse, sino una vez que se forma-
lice la modificación estatutaria correspon-
diente.
Tanto el capital social como sus au-
mentos posteriores deben quedar total-
mente suscritos y pagados en el plazo que
indiquen los estatutos. En caso de silen-
cio de los estatutos al respecto, el plazo
es de cinco años contados desde la fecha
de la escritura de constitución de la so-
ciedad o de la fecha del acuerdo del au-
mento correspondiente. Consecuente con
el principio de efectividad del capital social,
el artículo 434, inciso final, del Código
de Comercio establece que si no se paga-
re el capital en la época respectiva, “el
capital social quedará reducido al monto
efectivamente suscrito y pagado”.
Interesa destacar que el estatuto de
las sociedades por acciones puede fijar
porcentajes o montos mínimos o máxi-
mos de capital social que debe ser con-
trolado por uno o más accionistas, en
forma directa o indirecta. Esta disposi-
ción prevista en el artículo 435 del Códi-
go de Comercio, que no es propia de las
sociedades formadas en razón del capi-
tal, debe ir acompañada de otras reglas
que regulen los efectos y contemplen las
obligaciones o limitaciones que se gene-
ren respecto de los accionistas que in-
frinjan los límites establecidos y si estas
últimas estipulaciones figuran en el esta-
tuto, el establecimiento de los porcenta-
jes o montos mínimos o máximos se
tendrá por no escrito.
 Ricardo Sandoval López
Asimismo, el estatuto social de este
tipo de compañías es factible establecer
que bajo determinadas circunstancias se
puede exigir la venta de las acciones a
todos o parte de los accionistas, sea a fa-
vor de otro accionista, de la sociedad o
de terceros. Si tales normas se contienen
en el estatuto, éste deberá contener re-
glas que regulen los efectos y establezcan
las obligaciones y derechos que nazcan
para los accionistas. A falta de estas últi-
mas normas, la exigencia de venta de ac-
ciones se tendrá también por no escrita.
Cabe hacer presente que esta situación
prevista en el artículo 435, inciso final,
del Código de Comercio es contraria al
derecho que tiene todo accionista de man-
tener su calidad de tal y decidir unilate-
ralmente cuándo enajenar o disponer de
sus acciones y sólo se condice con la cir-
cunstancia de ser las sociedades objeto
de este estudio un instrumento de incen-
tivo al capital de riesgo.
Finalmente, en lo que concierne al ca-
pital social, está previsto en el artículo 438
del Código de Comercio que la sociedad
por acciones pueda adquirir las acciones
de su propia emisión, lo que constituye
una excepción al principio de conserva-
ción del capital social en manos de accio-
nistas, personas físicas o jurídicas distintas
de la compañía de que forman parte, a
menos que el estatuto establezca una pro-
hibición expresa en este sentido. Queda
asimismo contemplado en el precepto le-
gal citado que las acciones de la propia
emisión que se encuentren en propiedad
de la sociedad no se tomarán en cuenta
para los fines de constituir el quórum en
las juntas de accionistas o para aprobar
modificaciones al estatuto social y no tie-
nen derecho a voto, dividendo o prefe-
rencia en la suscripción de acciones de
capital. Además, las acciones adquiridas
por la propia sociedad deben ser enajena-
das dentro del plazo que al respecto esta-
blezca el estatuto de la misma y en el even-
to que dicho término transcurra sin que
el traspaso de las acciones se haya efectua-
do, el capital queda reducido de pleno
derecho por el monto que representan di-
236
chas acciones y estas últimas se han de
eliminar del Registro de Accionistas. La
reducción del capital en el caso antes se-
ñalado comporta una expresión del prin-
cipio de efectividad del capital social, que es
consubstancial con las sociedades capita-
listas.
654. Las acciones. Al igual que en el
caso de la sociedad anónima, las acciones
en que se divide el capital de las socieda-
des por acciones pueden ser ordinarias o
preferidas. Las acciones ordinarias goza-
rán los derechos normales atribuidos a
cada accionista.
Ahora bien, en el caso de las accio-
nes preferidas, corresponde al estatuto
social fijar de manera precisa las cargas,
obligaciones o privilegios o derechos es-
peciales que pesen o que favorezcan a
una o mas series de acciones. Asimismo,
se dispone en el artículo 436 del Código
de Comercio que no es esencial de las
preferencias la circunstancia de vincular-
se a una o más limitaciones en los dere-
chos de que puedan disfrutar las demás
acciones.
Asimismo, respecto de las acciones
preferidas, conviene señalar que de con-
formidad con lo dispuesto en el artículo
442 del Código de Comercio se admite la
posibilidad de que el estatuto de la socie-
dad por acciones establezca que ella pue-
da pagar un dividendo por un monto fijo,
determinado o determinable a las acciones de
una serie específica. En tal caso, los divi-
dendos fijos se pagarán con preferencia
a los dividendos que puedan tener dere-
cho a percibir las demás acciones. Ahora
bien, salvo que el estatuto social señale
algo distinto, si las utilidades no fueren
suficientes para cubrir el dividendo fijo
obligatorio, el accionista puede optar por
alguna de estas alternativas:
1) Registrar el saldo insoluto en una
cuenta especial de patrimonio creada con
tal fin y que acumulará los dividendos
adeudados y por pagar. La sociedad no
puede pagar dividendos a las demás ac-
ciones que no gocen de la preferencia
de dividendo fijo obligatorio, hasta que
 Derecho Comercial
la cuenta de dividendos por pagar no haya
sido totalmente saldada. En caso de diso-
lución de la sociedad, el entero de la cuen-
ta de dividendos por pagar tiene prefe-
rencia a las distribuciones que deban
hacerse en la liquidación, o
2) Ejercer el derecho a retiro respec-
to de las acciones preferidas a partir de
la fecha en que se declare la imposibili-
dad de distribuir el dividendo. Si el esta-
tuto no previene otra cosa, el precio a
pagar por las acciones que gozaban de
esta preferencia es el valor de rescate, si lo
hubiere, o a falta de éste, el valor de libros
de la acción, más la suma de los dividen-
dos adeudados a la fecha de ejercitar el
derecho de retiro.
La existencia de una norma estatutaria
que permita pagar dividendos por un mon-
to fijo, determinado o determinable, con-
traviene el principio de conservación del capital
social, propio de las sociedades capitalistas,
situación que se admite en la sociedad por
acciones, dado el rasgo de pequeña sociedad
de capitales que se le puede atribuir.
655. Dividendos de utilidades de unida-
des de negocios o de activos específicos. Para
incentivar la creación de este tipo de
compañías y lograr el incremento del ca-
pital de riesgo, el artículo 443 del Códi-
go de Comercio concede la opción para
que la sociedad por acciones pague divi-
dendos provenientes de las utilidades de
unidades de negocios o activos específicos de
éstas. Con tal propósito la sociedad que
analizamos está obligada a llevar cuentas
separadas respecto de las unidades de ne-
gocios o activos específicos y las utilida-
des sobre las que se pagarán dichos
dividendos deben ser calculadas sobre
la base de esa contabilidad separada, sin
importar los resultados generales de la
sociedad. A su turno, la sociedad no com-
putará las cuentas separadas para el cál-
culo de sus utilidades generales, en
relación con el pago de los dividendos
ordinarios a los accionistas. Finalmente,
el precepto que comentamos dispone
que las utilidades provenientes de uni-
dades de negocios o activos separados
237
que no sean distribuidas como dividen-
dos, se integran a los resultados genera-
les del ejercicio respectivo.
Creemos que el reconocimiento de
unidades de negocios o activos específicos que
puedan generar utilidades que se lle-
van en cuentas separadas, configura una
suerte de separación de patrimonios que
se produce al interior de la sociedad
por acciones, justificada por los fines
que con ella se persiguen, que respon-
de a la tendencia frecuente en nuestros
días de favorecer grupos de acreedores,
en este caso los titulares de las acciones
que tienen derecho a percibir estos di-
videndos, en desmedro de los demás ac-
cionistas.
656. Pago de acciones y derechos socia-
les. Las acciones cuyo valor no se encuen-
tra totalmente enterado en la caja social
no gozan de derecho alguno dentro de
la sociedad, salvo que exista una disposi-
ción expresa en contrario en los estatu-
tos sociales. En consecuencia, queda
entregada a la autonomía de la volun-
tad del o de los constituyentes otorgar
determinados derechos a las acciones
cuyo valor no ha sido pagado. En las
sociedades anónimas, los titulares de pro-
mesas de acción, como se denominan
aquellas suscritas y no pagadas o paga-
das parcialmente, gozan de todos los de-
rechos institucionales o políticos y
también de los derechos patrimoniales,
pero sólo hasta la concurrencia del va-
lor pagado.
657. Forma de emitir las acciones. En la
sociedad que nos ocupa puede optarse en-
tre la expedición de títulos valores en so-
porte material o bien los estatutos pueden
establecer que ellas se emitan “sin impri-
mir láminas físicas de dichos títulos”. Esta
última alternativa de emisión de títulos,
prevista en el artículo 434, inciso 1º, del
Código de Comercio, concuerda con las
reglas previstas en los artículos 1º, inciso
segundo; 3º y 4º, de la Ley Nº 19.722, de
12 de abril de 2002, sobre Documento
Electrónico, Firma Electrónica y Servicios
 Ricardo Sandoval López
de Certificación de dichas firmas, que con-
sagran el principio de equivalencia funcional
del soporte material de papel con el soporte
electrónico.13
658. Derecho de suscripción preferente de
acciones. Con respecto a la emisión de ac-
ciones de pago, en el artículo 439 del Có-
digo de Comercio se dispone que las so-
ciedades objeto de este estudio pueden
ofrecerlas al precio que determinen libre-
mente los accionistas o quien fuere dele-
gado por ellos con tal propósito. Interesa
destacar que, a diferencia de lo que ocu-
rre en las sociedades anónimas, no es obli-
gatorio que las acciones de pago se ofrez-
can preferentemente a los accionistas,
situación que se justifica, habida conside-
ración que mediante las sociedades por
acciones se incentiva la creación del capi-
tal de riesgo. No obstante, el estatuto so-
cial puede establecer que las opciones para
suscribir acciones de aumento de capital
de la sociedad o de valores convertibles
en acciones de la sociedad (debentures), o
de cualesquiera otros valores que confie-
ran derechos futuros sobre las acciones,
sean de pago o liberadas, deben ser ofre-
cidas, a lo menos por una vez, preferente-
mente a los accionistas a prorrata de las
acciones que posean. Por último, si estu-
viere pendiente una emisión de bonos con-
vertibles en acciones, tiene que permane-
cer vigente un porcentaje no suscrito del
aumento de capital por la cantidad de ac-
ciones que sea necesaria para cumplir con
el derecho de opción, cuando esta facul-
tad sea exigible, según las modalidades
previstas en la correspondiente escritura
de emisión de bonos.
659. Traspaso de acciones. Existe una
norma especial relativa a los traspasos de
las acciones en el tipo societario que nos
ocupa. En efecto, según lo previsto en el
artículo 446 del Código de Comercio en
13
Véase RICARDO SANDOVAL LÓPEZ, Derecho del
Comercio Electrónico, Editorial Jurídica de Chile, San-
tiago, 2002, p. 45.
238
los traspasos de acciones debe constar la
declaración del cesionario en orden a que
conoce la normativa aplicable a este tipo
de sociedad, los estatutos de la compañía
cuyas acciones adquiere y las proteccio-
nes que en tales estatutos puedan existir
acerca del interés de los accionistas. Si
tal declaración se omite, el traspaso sigue
siendo válido, pero el cedente queda res-
ponsable de los perjuicios que ello irro-
gue al cesionario.
660. Control de acciones por un accionis-
ta. El artículo 435 del Código de Comer-
cio faculta para que los estatutos de la
sociedad por acciones establezcan porcen-
tajes o montos mínimos o máximos del
capital social, que pueden ser controla-
dos por uno o más accionistas, en forma
directa o indirecta. En tal caso, los esta-
tutos sociales deben contener disposicio-
nes que regulen los efectos y establezcan
las obligaciones o limitaciones que naz-
can para los accionistas que quebranten
dichos límites, según sea el caso. A falta
de tales normas, las estipulaciones de con-
trol se tendrán por no escritas.
Asimismo, existe la posibilidad de que
los estatutos dispongan que, bajo deter-
minadas circunstancias, se pueda exigir
la venta de las acciones a todos o parte
de los accionistas, sea a favor de otro
accionista, de la sociedad o de terceros.
Se trata de una excepción notable al
principio de preservación de la calidad
de accionista, propio de las sociedades
de capital y que nuestra legislación de
sociedades anónimas acoge, salvo cuan-
do el accionista no paga el valor de sus
acciones (art. 17, L.S.A).
A propósito de las sociedades anóni-
mas abiertas, la ley sobre la materia pone
limitaciones al control, porque establece
que si una persona alcanza o supera los
dos tercios de las acciones emitidas con
derecho a voto de una sociedad que haga
oferta pública de sus acciones, debe rea-
lizar una oferta pública por las acciones
restantes dentro del plazo de 30 días con-
tados desde la fecha de aquélla, en con-
formidad a la Ley de Mercados y Valores.
 Derecho Comercial
Dicha oferta no puede hacerse a un pre-
cio inferior al que correspondería en caso
de existir derecho a retiro. Agrega que
de no efectuarse la oferta en los térmi-
nos señalados, nace para el resto de los
accionistas el derecho a retiro.
El límite de los dos tercios no rige
cuando este porcentaje se alcanza como
consecuencia de una reducción de pleno
derecho del capital, por no haber sido
totalmente suscrito y pagado un aumen-
to dentro del plazo legal.
661. Registro de accionistas. Según lo
previsto en el artículo 431 del Código de
Comercio, la sociedad por acciones debe
llevar un registro en el que se anote, a lo
menos, el nombre, domicilio y cédula de
identidad o rol único tributario de cada
accionista, el número de acciones de que
sea titular, la fecha en que éstas se hayan
inscrito a su nombre y, tratándose de ac-
ciones suscritas y no pagadas, la forma y
oportunidades de pago de ellas.
Además, en el Registro debe inscri-
birse la constitución de gravámenes y de
derechos reales distintos al dominio. En
caso de que algún accionista transfiera el
todo o parte de sus acciones, debe ano-
tarse esta circunstancia en el mismo Re-
gistro.
El Registro puede llevarse por cual-
quier medio que asegure que no podrán
hacerse intercalaciones, supresiones u otra
adulteración que pueda afectar su fideli-
dad, y que, además, permite el inmedia-
to registro o constancia de las anotaciones
que deban hacerse y estará, en todo tiem-
po, disponible para su examen por cual-
quier accionista o administrador de la
sociedad.
Los administradores y el gerente ge-
neral de la sociedad son solidariamente
responsables de los perjuicios que causa-
ren a accionistas y a terceros con ocasión
de la falta de fidelidad o vigencia de las
informaciones contenidas en el Registro
a que se refiere este artículo.
662. Medios de comunicación. Corres-
ponde al estatuto que regula la sociedad
239
por acciones fijar los medios de comuni-
cación entre la sociedad o los accionis-
tas, siempre que den razonable seguridad
de su fidelidad. Por ende, nada impide
que estas comunicaciones puedan reali-
zarse por medios electrónicos, como pu-
dieran ser el correo electrónico (e-mail),
el intercambio electrónico de datos en
red cerrada (EDI), el fax, el telefax o el
telégrafo. Para mayor seguridad en las co-
municaciones electrónicas pueden em-
plearse firmas electrónicas avanzadas. A
falta de norma expresa en este sentido
en los estatutos, la ley dispone que se debe
utilizar el correo certificado. El envío defi-
ciente no afecta la validez de la citación,
pero la administración de la sociedad res-
ponde de los perjuicios que cause a los
accionistas.
Sección III
Disolución y liquidación de la sociedad
por acciones
663. Causas de disolución. Las disposi-
ciones del Código de Comercio que re-
gulan esta materia no establecen causales
de disolución de las sociedades por ac-
ciones, de manera que remitiéndonos a
la legislación supletoria que se les aplica
hay que señalar que son las que corres-
ponden a las sociedades anónimas cerra-
das, conforme a la Ley Nº 18.046.
Sin embargo, conviene destacar que
en virtud de lo previsto en el artículo 444
del Código de Comercio, salvo que el es-
tatuto disponga lo contrario, la sociedad
por acciones no se disuelve por la reunión
de todas las acciones en manos de un
mismo accionista. Tal disposición resulta
consecuente con la circunstancia de que
este tipo societario puede formarse por
una sola persona natural o jurídica, de
manera que si ella puede generarse ab
initio como sociedad unipersonal, no hay
inconveniente que subsista como tal en
forma sobrevenida. La solución dada por
el legislador de subsistencia de la socie-
dad por acciones, cuando todas las accio-
 Ricardo Sandoval López
nes pasan a manos de un solo accionista,
es interesante también desde el punto de
vista tributario, porque no hay que hacer
término de giro.
664. Conclusiones. Estimamos que el le-
gislador ha hecho una significativa contri-
bución a nuestro ordenamiento jurídico
mercantil con la creación de las socieda-
des por acciones y que hizo bien en cuan-
to a la forma de incorporarlas en el Código
de Comercio, sin alterar la numeración
de su articulado, llenando el espacio que
habían dejado los artículos relativos a las
sociedades anónimas que, en su tiempo,
fueron derogados por la normativa espe-
cial que se dictó sobre la materia.
El estudio de las disposiciones lega-
les mediante las cuales se disciplina este
nuevo tipo de sociedades, a primera vis-
ta permite afirmar que estaríamos ante
una variante de las sociedades de capi-
tal, tal como lo hemos expuesto prece-
dentemente.
Sin embargo, el amplio espacio deja-
do a la autonomía de la voluntad del o
240
de los constituyentes de la sociedad por
acciones, dentro del cual se admite la li-
bertad de forma, podría llevar a éstos,
una vez respetada la exigencia de crear
el estatuto con los derechos y obligacio-
nes de los accionistas, a estructurar una
forma de administración calcada del ré-
gimen de funcionamiento de las socieda-
des formadas en consideración de la
persona, con la cual, sin duda, la compa-
ñía va a sumar a sus rasgos legales de
sociedad capitalista las características de
las sociedades de persona, deviniendo ne-
cesariamente en una figura híbrida o de
naturaleza mixta. Los rasgos de sociedad
personalista incorporados a través del sis-
tema de administración pueden incidir
en la estabilidad o duración de la socie-
dad en el tiempo y se contradicen con el
propósito del legislador de hacerla de du-
ración indefinida.
Esperamos que por la vía de la apli-
cación e interpretación se subsanen al-
gunas de las carencias que se advierten
en la normativa sobre esta interesante
materia.