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*103878046*
RESULTA:
Que a fs. 34 se presentan los Dres. Mauricio Stenta y Reynaldo Del Rio por el
Sr. Jorge Flores Palleres e interpone formal demanda de daños y perjuicios
contra la MUNICIPALIDAD DE MAIPU Y LA EMPRESA ADJUDICATARIA
DE LA OBRA que luego indicará por la suma de $ 645.233,75 y/o lo que en
más o en menos resulte de la prueba a rendirse en autos.
-Testimonial del Sr. Walter Daniel Arias a fojas 196, de la Sra. Marcia Andrea
Favero a fojas 357, de la Sra. Patricia Elena Vergara a fojas 418.
CONSIDERANDO:
II.- Responsabilidad:
La jurisprudencia tiene dicho que “Una calle o vereda en mal estado, o con
obstáculos es una cosa creadora de un peligro de dañosidad en los términos del art.
1.113 del Código Civil, que genera la responsabilidad al Estado o a quien tiene la
guarda, en caso de que la señalización de defectos o deterioros (ruta descalzada,
banquina en mal estado, pozos, montículos de tierra, elementos extraños) resulte
insuficiente.”(4ccExpte.: 50946 - OLIVARES, MAURICIO MARTÍN
C/MUNICIPALIDAD DE LUJÁN DE CUYO Y OTS. P/D. Y P. (ACCIDENTE DE
TRÁNSITO)Fecha: 07/09/2015).
“Las
cosas inertes son causa activa del daño, cuando su anormal posición,
si-tuación o ubicación circunstancial, crea la probabilidad y consecuente
previsibilidad de una contingencia dañosa. No es requisito del hecho de la cosa su
movimiento, ya que hay cosas inertes que a causa de su posición, en el momento del
daño, aparecen como la causa de éste, como un montículo de tierra u otro
obstáculo en una ruta; el automóvil estacionado fuera de la banquina, la caja del
ascensor faltante, y el foso donde puede caer una persona. El hecho de la cosa,
requiere la operatividad de la potencia dañosa de la cosa, sin interesar las
circunstancias con que se realiza dicha potencia. Lo esencial y frecuente, es
puramente eventual. De tal manera, una cosa inerte (mecánicamente pasiva),
adquiere activa intervención en la producción del daño, cuando su irregular o
extraordinaria ubicación o situación, crea la probabilidad y consecuente
previsibilidad de un suceso perjudicial (ZAVALA DE GONZÁLEZ, Matilde,
"Responsabilidad por riesgo, El nuevo artículo 1113", Bs. As., Hammurabi, 1987,
pág. 56 y 57).” (4CC 50946 - OLIVARES, MAURICIO MARTÍN
C/MUNICIPALIDAD DE LUJÁN DE CUYO Y OTS. P/D. Y P. (ACCIDENTE DE
TRÁNSITO)Fecha: 07/09/2015 )
a)
Defensa de falta de legitimación sustancial pasiva interpuesta por la
Municipalidad de Maipú.
Se advierte además que en el expediente AEV labrado con motivo del hecho
se han cursado notificaciones tanto al Sr. Flores como a los testigos presenciales
han por la comisaría 47ª. De Carrodilla al Barrio Nuevo Generación de MAIPÚ,
como puede constatarse especialmente respecto de la cédula que glosa a fojas 156
que fuera cursada a la Manzana C, en la que ocurrió el accidente.
A fojas 196 obra declaración testimonial del Sr. Walter Daniel Arias que
fuera tachada por la parte demandada con el argumento de que las declaraciones del
testigo son confusas y contradictorias.
Analizando
las declaraciones vertidas en audiencia entiendo que si bien las
declaraciones del testigo presentan algo de confusión, las contradicciones en las que
incurre no presentan entidad suficiente como para la procedencia de la tacha en
razón de que no evidencian intención de beneficiar al accionante y además se
condicen con las otras manifestaciones que han brindado el resto de los testigos que
declarararon en el expediente.
“La
tacha de un testigo no sólo requiere de una presunción de amistad o
connivencia con alguna de las partes del proceso, sino un acto positivo en sus
declaraciones que amerite silenciar tal prueba, ya porque el testigo lo admite, o
porque sus declaraciones aparecen manifiestamente teñidas de parcialidad o
falsedad” (2cc Expte.: 50066 - SANTARROSA GLADYS BEATRIZ C/ BUSO
NESTOR MARIO P/ D. Y P.Fecha: 11/06/2014.)
Siendo ello así, entiendo que corresponde el rechazo del incidente de tacha
con costas a la incidentante.
En el acta labrada con motivo del hecho se consignó: “que en el Barrio Nueva
Generación se encuentra calle pública Sin Nombre perpendicular a Terrada que se
orienta de Este a Oeste y también otra calle Pública Sin Nombre perpendicular a
calle Juan B. Justo que se orienta de Norte a su . Ambas arterias son dos carriles de
circulación y viceversa, las mismas son de tierra y se encuentran en regular estado
de conservación, en la parte que nos interesa, sobre la intersección de dichas calles
sin nombre en el medio se observa un pozo de cloacas, de dos metros de hondo por
unos metros diez de ancho aproximadamente, el cual a su costado tiene unos
montículos de tierra pendiente ascendentes, se hace constar que dicho pozo no
cuenta con ningún tipo de señalización, lumínica como gráfica y el lugar cuenta con
iluminación artificial de regular visibilidad, también se hace constar que a tres
metros hacia el Norte Oeste se encontraba la persona herida y sobre la verda Sur
frente a la Manzana G Casa 7 se encontraba apoyada sobre su pata de apoyo la
motocicleta…”
Siendo ello así, y pese a la postura asumida por la demandada, entiendo que
la se ha comprobado en el caso el comportamiento anormal de la cosa riesgosa y la
relación de causalidad con el hecho relatado, resultando la demandada responsable
por los daños irrogados al accionante.
“Para
que se produzca la inversión de la carga de la prueba de la
responsabilidad presumida por la norma y pese entonces sobre el demandado el
deber de acreditar alguna de las causales de eximición de responsabilidad
aceptadas, el actor debe demostrar un hecho en que haya tenido intervención activa
la cosa riesgosa o viciosa y sólo en este caso, si el demandado quiere enervar la
imputación tendrá que acreditar las circunstancias fácticas que evidencien que el
daño reconoce su origen en una causa ajena al riesgo o vicio de la cosa”… “en los
supuestos de daños por vicio o riesgo existe una presunción de responsabilidad que
requiere la intervención activa de la cosa, la cual debe ser probada por la víctima,
más allá de que pueda esta acreditación no presentar mayores dificultades pues
deriva de una norma de experiencia” (CC5, 4/12/2009, causa Nº 35.890/11.781,
caratulada "Distel Teresa B. y Ots. c/ Mutual del Personal del Agua y Energía de
Mendoza p/ Ord”)
En
virtud de lo expuesto, dado que se ha acreditado la ocurrencia del hecho y
la participación activa de la cosa riesgosa entiendo que corresponde hacer lugar a la
demanda impetrada, pasando en concreto al estudio y análisis de los rubros y daños
reclamados teniendo especial consideración la patología del accionante.
IV.- DAÑOS:
Las secuelas físicas que enumera el perito se condicen con las que se consignaron
en la historia clínica del actor acompañada al expediente, por lo que esas secuelas
guardan relación de causalidad adecuada con el accidente de marras.
Así aplicando las pautas del artículo 1.746 del CCCN la fórmula Vuotto arroja el
monto de $ 982,306.08 contemplando el porcentaje de incapacidad estimado por
el perito, el salario mínimo vital y móvil y la edad del actor a la fecha de la
presente. Mientras que la fórmula Méndez arroja la suma de $ 2,741,869.07 sobre
la base de los mismos parámetros.
2) Daño Moral:
b.- El daño moral es el que lesiona los bienes más preciosos de la persona
humana, al alterar el equilibrio del espíritu (Conf. CIPRIANO, Amilcar, L:L.
1982-D, pág. 483 y ss.).
La perito aseveró que entre las consecuencias del accidente cabe destacar el
elevado impacto que el mismo le generó en su autoimagen, donde refiere que casi
pierde un ojo, muestra cicatrices en el rostro y cabeza. Agrega que percibe que su
rostro es distinto y le genera malestar y tristeza. “Cuando está en contacto con
personas sufre inseguridad y piensa que le están mirando las cicatrices, cuestión
que lo avergüenza”…la perito concluye que respecto del futuro el actor no ha
logrado establecer en una años una imagen positiva y activa de sí mismo, que
presenta ansiedad generalizada que se traduce un estado de constante
preocupación, dificultad para concentrarse, tensión, irritabilidad entre otros.
Siendo ello así, estimo que el rubro debe prosperar por la suma de $750.000
podrá ser destinada a la adquisición de bienes sustitutivos que permitan mitigar el
dolor padecido, como una motocicleta similar a la del accionante (Art. 1741) y
que es comprensiva de la suma necesaria para afrontar los gastos de psicoterapia
reclamados en la demanda en tanto esta no ha sido realizada a la fecha por el
accionante.
En autos los gastos de traslado, medicamentos y farmacia deben inferirse de las
lesiones sufridas, y quedan acreditados con las constancias de atención médica
obrantes en autos.
Conforme
la solución a la que arribo, corresponde que las costas sean
soportadas por la demandada por resultar vencida (arts. 35 y 36 inc. I C.P.C.).-
Los
honorarios de los letrados se regulan de conformidad con lo dispuesto por
la Ley 9131, omitiéndose regulación de los abogados de la parte demandada en
función de lo dispuesto por ley N°5394 salvo respecto del recurso de reposición en
la que esa parte resultó vencedora.
Los
honorarios de los peritos se regulan según lo establece el artículo 184 del
CPCCYT, teniendo en cuenta la labor desarrollada en especial la incidencia de la
labor pericial en el proceso.
Por tanto, RESUELVO:
1- Hacer lugar parcialmente a demanda instada por el Sr. Flores Palleres
contra la MUNICIPALIDAD DE MAIPÚ, en consecuencia condenar a esta última
a abonar a la actora la suma de PESOS DOS MILLONES OCHOCIENTOS
CATORCE MIL QUINIENTOS OCHENTA Y SIETE ($2.814.587) dentro de diez
días de firme la presente, con más los intereses establecidos en los considerandos de
la presente resolución.
2.-
Imponer las costas de la presente acción y del incidente de tacha a la
demandada vencida.
3.-
Regular los honorarios profesionales por su actuación en autos, a los Dres:
MAURICIO STENTA en la suma de pesos ciento veitiseis mil seiscientos cincuenta
y seis con 41/100 ($ 126.656,415) , REYNALDO DEL RIO en la suma de pesos
ochenta y cuatro mil cuatrocientos treinta y siete con 61/100 ($84.437,61) SONIA
LONGO en la suma de pesos doscientos once mil noventa y cuatro($211.094)
PAULA MICHEL en la suma de pesos cuarenta y dos mil doscientos dieciocho con
80/100 ($42.218,805) PAULA BONO en la suma de pesos cuarenta y dos mil
doscientos dieciocho con 80/100 ($42.218,805) sin perjuicio de los complementos e
IVA que pudieran corresponder.
4.-
Regular los honorarios profesionales por el recurso de reposición resuelto
en autos a los Dres. DIEGO OCTAVIO SOLER en la suma de pesos sesenta y siete
mil quinientos cincuenta ($ 67.550) SONIA LONGO en la suma de treinta y cinco
mil cuatrocientos sesenta y cuatro ($35.464) PAULA MICHEL en la suma de
treinta y cinco mil cuatrocientos sesenta y cuatro ($35.464) sin perjuicio de los
complementos e IVA que pudieran corresponder.
5.-
Regular los honorarios de los peritos intervinientes en autos, ROMINA
MIRANDA ARCIÁCONO en la suma de pesos ochenta y cuatro mil cuatrocientos
treinta y siete con 61/100 ($84.437,61), SERGIO FABIÁN ALONSO ochenta y
cuatro mil cuatrocientos treinta y siete con 61/100 ($84437,61), LUIS RETA
HERRERA en la suma de cincuenta y seis mil doscientos noventa y uno con
74/100 ($56291,74) sin perjuicio de los complementos e IVA que pudieran
corresponder.
Firmado: