FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

Universidad Nacional Hermilio Valdizan

“Año de lA universAlizAción de lA sAlud”

UNIVERSIDAD nacional Hermilio Valdizan
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

RESUMEN DE LA DIGITALIZACIÓN Y
DERECHO DE SOCIEDADES EN TIEMPOS
DE PANDEMIA: EL CASO ESPAÑOL

CURSO: Derecho Societario

DOCENTE: Dr. José Luis Mandujano Rubín
ALUMNA:
 Jhomira Chaupis Sarmiento
CICLO: X

HUÁNUCO – PERÚ
2020
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LA DIGITALIZACIÓN Y DERECHO DE SOCIEDADES EN TIEMPOS DE

PANDEMIA: EL CASO ESPAÑOL

1. LUIS HERNANDO CEBRÍA

La relevancia que la tecnología y la digitalización han adquirido en estos tiempos de
la pandemia en el derecho de sociedades.

El ponente nos habla acerca del caso español, este comienza señalando el estado
previo de la regulación societaria respecto de la admisión de medios electrónicos,
telemáticos e informáticos en el funcionamiento de las sociedades

Luego fija la atención en el actual movimiento de reforma promovido desde las

instituciones europeas, para finalmente abordar la adopción de medidas que
permiten el recurso a la tecnología y su posible proyección en relación con su
carácter excepcional mientras dure el estado de alarma en un futuro derecho de
sociedades.

Pues bien, la utilización de las tecnologías de la información ha venido alcanzando

una presencia creciente en el actual Derecho de Sociedades Español; ello con todas
las excepciones especificas hechas, contenidas en las Sociedades Cotizadas, o
sociedades listadas; en Particular a través de la información que han de dispensar
a sus socios a través de su página web; pues es obligatorio el uso de medios
electrónicos, telemáticos e informáticos. Pero este tema, no ha sido tratado hasta la
fecha por completo sino solo como una mera condición de posibilidad, que está
sometida en algunos casos a la correspondiente previsión Estatutaria y en otros
casos a la preaceptación por parte del socio.

El ponente nos señala que los avances de la digitalización del Derecho de

Sociedades han sido relevantes sin duda, en algunos aspectos de la disciplina, cabe
destacar entre ellos la:

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 La constitución telemática de sociedades, cada vez con mayor presencia en

el marco de las Sociedades con Responsabilidad Limitada o en las
Sociedades Cerradas; en lo particular mediante la utilización del llamado
documento único electrónico incluyendo aquí la comunicación y publicación
de las inscripciones en los Registros Mercantiles y la participación de las
Administraciones Públicas, así como las relaciones con otros profesionales
que ejerzan funciones de fe pública y de colaboración social.
 Por otro lado, la utilización de Instrumentos Tecnológicos en el
funcionamiento de los órganos sociales y por extensión en las
comunicaciones de la sociedad con sus socios, incluso entre ellos; ha tenido
importancia; respecto al uso de los foros de socios. Y todo lo relacionado a
la comunicación que se pueda dar entre estas a través de mensajes
electrónicos. Ellas sin perjuicio de aquellas disposiciones que contienen
especialidades para determinadas Sociedades como las Sociedades
Anónimas.
Al respecto en el Derecho Español, el Régimen Específico de las Sociedades de
Responsabilidad Limitada Nueva Empresa, como una forma especial ya anticipo el
recurso a la comunicación de la convocatoria de la Junta General, mediante el envío
de un mensaje electrónico a la dirección indicada por el socio, esta posibilidad
también ha sido acogida posteriormente para las Sociedades Limitadas o
Sociedades Cerradas, por la ahora llamada Dirección General de Seguridad
Jurídica y Fe Pública, incluso figura dentro de las formas de previsiones dentro de
la Convocatoria mediante comunicación individual del Art. 231-59 del Anteproyecto
de Código Mercantil de 2014 que todavía no h llegado a ver la luz.

Estos progresos a la dinamización de la vida corporativa con el propósito de

simplificar y de disminuir los costes de funcionamiento de los Órganos Sociales han
tenido la sumación en el ámbito Europeo con la Directiva 2019 /1151 del 20 de junio
del 2019 en lo que respecta a la utilización de herramientas y procesos digitales en
el Ámbito de Derecho de Sociedades que a su vez modifica la relevante Directiva

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2017/1132 que Codificó las directivas anteriores del Derecho Europeo de

Sociedades, la directiva 2019/1151 cuyo plazo de trasposición con carácter general,
concluirá el 21 de agosto de del 2021; aspira a la modernización y la racionalización
administrativa de las sociedades dentro del mercado interior Europeo; y parte de la
necesidad de mejorar la competitividad y de la credibilidad en determinados
aspectos cruciales relativos a la trasparencia de la información y a los costes de
gestión.

Con este ánimo la directiva da un nuevo impulso a las normas sobre publicidad e
interconexión de los registros centrales, mercantiles y de sociedades de los estados
miembros y a la utilización de la llamada pasarela digital única, a tal fin centre su
atención en las:

 Oportunas previsiones de identificación y acceso a la información societaria

a través de las plataformas electrónicas y la constitución de sociedades en
línea u online. Todo esto se traduce en la concesión de la oportuna publicidad
en el mercado Interior de la Unión en favor de los interesados; entre ellos los
trabajadores, los acreedores, y los accionistas minoritarios así como para
fomentar la confianza en las transacciones mercantiles.
 En particular se centra la inhabilitación de los administradores en
consonancia con la línea ya emprendida por el legislador Español con el real
Decreto 685/2005 del 10 de junio sobre la publicidad de las resoluciones
concursales dentro del Derecho de la Insolvencia.
No obstante el legislador comunitario no es ajeno al tema de la comunicación no
presencial entre las distintas personas que componen la sociedad en consecuencia
pone particular énfasis en el correcto empleo de los medios de identificación
electrónica homologados. Tales cautelas son extensibles también a la presentación
de documentos o información en formato electrónico de forma que su autenticidad,
exactitud, fiabilidad, credibilidad, y la adecuación de su forma jurídica resulten
suficientemente garantizada. Todo ello sin perjuicio de la intervención de notarios

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u abogados y el control por Instituciones Públicas ante sospechas fundadas de uso

indebido o de alteración de la identidad, incluso mediante controles electrónico
complementarios, en este contexto autoriza que tales controles puedan llevarse a
cabo mediante videoconferencia u otros medios en línea que ofrezcan una conexión
audiovisual en tiempo real, de esta forma junto con la mejora de las condiciones de
acceso u obtención de información societaria relevante, la directiva 2019/1151 trata
con especial cautela la figura del derecho que actué a través de una plataforma
digital, y el legislador es consciente de que la intervención a la distancia puede dar
lugar a prácticas abusivas o fraudulentas relacionadas con las suplantaciones o la
falsificación de la identidad o la constitución de la sociedad en una estado miembro
diferente de aquel en el que el administrador halla resultado inhabilitado, para el
ejercicio del cargo.

 Por último la directiva avanza en la incorporación de herramientas digitales

en el funcionamiento de los órganos sociales. Trasladando a la vida
societaria las exigencias e información íntegramente en línea a los registros
nacionales recogidas para la constitución telemática de las sociedades.
De otro lado en el Derecho Español, el empleo de medios tecnológicos para la
celebración de reuniones virtuales de la Junta General o del Órgano de
Administración ha sido tan solo considerado como una mera condición de
posibilidad queda por lo tanto la correspondiente previsión estatutaria, mientras que
las comunicaciones entre las sociedad y los socios por los medios electrónicos a
través de la página web requieren la oportuna aceptación del socio o al menos la
acreditación de su uso. La acción que exige además el cumplimiento de las
garantías de seguridad jurídica respecto de la identidad del sujeto, y los formularios
para el correcto ejercicio del derecho de voto a distancia a un intercambio de las
comunicaciones electrónicas, la cual ha de quedar plasmada en las sociedades
cotizadas en el reglamento de la junta que tendrá carácter obligatorio.

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Estos requisitos para la correcta identificación del accionista, por otro lado son
igualmente aplicables a su representante en cuanto a la delegación del voto a su
vez por vía telemática, incluso por videoconferencia debe de quedar registrada en
algún tipo de soporte digital.

Ahora con el tema de la pandemia latente ha devenido en muchas ocasiones una

condición de necesidad para el mantenimiento de la actividad organizacional de las
sociedades o las personas jurídicas, el tema dela utilización de la tecnología.

El ponente se refiere al Art. 40 del Decreto Ley 8/2020 del 17 de marzo de medidas
urgentes para hacer frente al impacto económico y social dela COVID 19, que
debería de resultar aplicable a todas las personas jurídicas de derecho privado; al
paso que por su parte y por la complejidad organizativa, artículos como el Art. 41
contienen una regulación específica para el funcionamiento de los Órganos de
Gobierno de las Sociedades Anónimas Cotizadas o denominadas Sociedades
Listadas, así como el tema de las suspensiones, y aplazamientos mutables en
consideración a la evolución de la pandemia. Y es por ello la importancia del análisis
de la regulación señalada

El tema de sucesiones por videoconferencia o conferencia telefónica publica, así

como la asistencia telemática de los socios viene auspiciada por el Art. 182 de la
Ley de Sociedades Capitales para las Sociedades Anónimas, que la dirección
general de los registros y de los notarios, reconoce también para las sociedades de
responsabilidad limitada. El tema de la pandemia al no permitir la circulación
autoriza la asistencia del uso de medios telemáticos o la suspensión o aplazamiento
de tres meses posterior a la finalización de la pandemia.

Pero la norma muestra preocupación cuando la asistencia es obligatoria en relación

al uso de los medios, la formalidad de la redacción notarial de los documentos; y
todo los concerniente al contenido; respondiendo al tema de las convocatorias; y los
anuncios. Pues hay algunos vacíos y confusiones, pero lo que se trata es ver el
panorama y la situación de los accionistas.

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La digitalización y la búsqueda de soluciones tecnológicas vienen desde el 2008 en

España y actualmente han tomado mayor fuerza por razón de la pandemia; pero
siempre teniendo presente que muchas de las disposiciones que actualmente se
están adoptando deberán retornar a la normalidad pasada la pandemia. Pero
también muchas de las experiencias han de quedar para la posterioridad y el
mejoramiento de la aplicación del uso de la telemática y de la información.

2. EDISON TABRA
PRECOVID

DESARROLLO DE TECNOLOGÍAS DIGITALES

El ponente señala que este panorama abrió la posibilidad a un mayor desarr0llo del
uso de las tecnologías digitales no solo en el sector público sino también en el sector
privado. Nuestra legislación a la fecha ha hecho algunos avances como las que se
encuentran en el Decreto de Urgencia (DU 006-2020) que busca fortalecer el
sistema nacional de transformación digital para mejorar el uso de las tecnologías
digitales; y el (DU 007-2020) asimismo fortalecer la confianza digital (ambiente en
el cual los agentes del mercado puedan tener la confianza de utilizar las tecnologías)
que abre el paso al tema de la confianza digital de manera más amplia, ahora estos
decretos al haber sido decretos emitidos en enero muestran el inicio del desarrollo
de la digitalización antes del inicio de la pandemia por ser una necesidad imperante
ante el progreso de la tecnología que n solo envuelve a las Sociedades
Comerciales.

Partiendo del análisis del que sucede dentro del ámbito de la Ley General de
sociedades, con relaciones a las Sociedades Comerciales que actúan en forma
privada. Tenemos que nuestra Ley General de Sociedades ha ido incorporando
algunos aspectos vinculados al uso de tecnologías, como el voto electrónico para
emitir en el por medio de firma digital (art.21) para quorum, votación y adopción de
acuerdos; que puede emitirse en junta de accionistas ordinarios como en aquellas
que los hacen en junta universal:

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 Así como el uso de medios electrónicos seguros en la emisión de títulos y

documentos de parte de la sociedad comercial (art.47).
 Las matricula de acciones en registro electrónico (art. 92).
Hay que tener presente que en el ámbito del directorio también las sesiones no
presenciales del Directorio por medios electrónicos (estatuto) (art. 169). Pero el
debate se centra hasta qué punto se deben permitir las sesiones si es que en
el estatuto está permitido eso, pues hay algunas en las que no se contempla esa
posibilidad.

Temas como la Convocatoria General de Accionistas a través de medios

electrónicos, el tema de la no presenciabilidad y el uso de dichos medios por
Sociedades Anónimas Cerradas en relación con las juntas señaladas, tanto como
el voto por medio de correo electrónico.

Pues nuestra legislación permite el tema del voto vía electrónica y no solo en las
Sociedades Anónimas Cerradas sino en Las Sociedades de responsabilidad
Limitada.

Y es que en realidad, ya desde el anteproyecto de la Ley General de Sociedades

ya se veía viendo el tema de los usos de medios electrónicos seguros en la emisión
de títulos y documentos de parte de la sociedad comercial. Fortaleciendo la
matrícula de acciones en registro electrónico.

Ahora bien, actualmente en el escenario de la pandemia ha generado un mayor

abarcamiento y desarrollo que va en progreso en relación con las Sociedades
Mercantiles. Pero aún existen limitaciones que son impuestas por los estatutos
respecto a temas como la asistencia y participación en la junta general por medios
electrónicos o telemáticos que permita la manifestación indubitable de la voluntad
social y garantiza debidamente la identidad del accionista o de la representante
acreditado y la opinión y voluntad expresada por el accionista.

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Pero se van fortaleciendo otros temas como el voto a la distancia por medio
electrónico debiendo fijarse los requisitos y formalidades para su ejercicio, pudiendo
incluso implementarse sin necesidad de la realización de una reunión de junta
general.

Lo que lleva a la conclusión de que en realidad el anteproyecto se fue invirtiendo

áreas de desarrollo; mismo anteproyecto en el que las juntas no presenciales quería
extender a la sociedad colectiva.

ÁMBITO DEL GOBIERNO CORPORATIVO

El gobierno corporativo de las sociedades peruanas complementa lo que a nivel

legal se ha ido trabajando no solo para las sociedades anónimas abiertas. El Código
de este buen gobierno fortalece que los accionistas puedan acceder a la información
que obra en la sociedad comercial y precisamente se promueve el uso de los medios
electrónicos; ello a través de páginas web y medios electrónicos.

EN EL ÁMBITO DE SOCIEDADES ESTATALES

EL PONENTE SEÑALA DOS ASPECTOS IMPORTANTES:

 La declaración de intereses de aquellos directivos de empresas públicas;

todas aquellas personas que desarrollen cargos de presidentes y directorios
quienes a la fecha hacen declaración de interés que podrán ser fiscalizadas
en adelante pues equivalen a declaraciones juradas, a través de un aplicativo
proporcionado por la contraloría.
 Así como el derecho del accionista a acceder a la información por medios
electrónicos.
ÁMBITO SOCIETARIO REGISTRAL

Se nos explican tres aspectos importantes a tener en consideración:

 El Modulo ciudadano: esto permite la determinación de sociedades

comerciales; refiere el tema de constitución, inscripción y su posterior registro

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en su régimen de contribución, ello en función de la firma electrónica en
escritura pública. Y es que todos los procesos están digitalizados excepto el
de escritura pública de la constitución del a sociedad.
 Luego tenemos el centro de desarrollo empresarial que también está
gestionado por registros públicos pero también por el ministerio de la
producción y el ambiente para promover empresas aquí no se requiere la
firma digital.
 Por último lo que se espera en una masificación en razón de la restricción
señalada. En razón de que no todas las sociedades comerciales están
incluidas.
ESCENARIO DE LA PANDEMIA COVID 19

Comienza con la resolución N° 045-2020-SUNARP/SN Una resolución en la cual

implica que todas las constituciones de Sociedades Anónimas Cerradas,
Sociedades Anónimas, Sociedad de Responsabilidad limitada pueden ser
constituidas e incluso registradas así como su inscripción en el registro digital se
hace de forma digital.

Ahora que pasa con las Sociedades Mercantiles que no se encuentran señaladas,
pues lo que sucede con estas es que pueden usar medios informáticos, telemáticos
siempre y cuando no sea prohibido por su estatuto. Lo que los conduce a esperar
que los registros públicos permitan la modificación del estatuto y poder hacer recién
la reunión no presencial.

Otra novedad es el tema de las mesa de partes virtual en razón de no existe canales
de atención presencial hasta el 31 de diciembre del 2020.

ESCENARIO POSCOVID

VIRTUALIZACIÓN DE MAYORES PROCEDIMIENTOS REGISTRALES

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 Se requiere que los órganos de gobierno gestionen la normalización del

funcionamiento virtual de las Sociedades Mercantiles, referido a la
modificación de los estatutos.
 Por lo que es la primera sugerencia, está referida a la modificación de los
estatutos de aquellas Sociedades Mercantiles en los que a la fecha no se
permite la utilización de medios digitales o telemáticos para temas de
desarrollo funcionales de dichas sociedades
 Ahora bien, otro cuestionamiento es que hasta qué punto el proceso de
digitalización de los procedimientos de los procedimientos de Organización
Societaria se podría hacer vía virtual o con el uso de los medio digitales de
manera completa. Pues si bien se habla de la digitalización respecto a la
constitución, inscripción de las Sociedades Mercantiles; no se habla respecto
de la digitalización los casos en las empresas quieren salir del mercado, es
decir la disolución, liquidación y extinción de sociedades comerciales.
 También tiene que considerar que aspectos de la digitalización se deben de
consideran en la toma de decisiones de los Órganos de Gobierno, más allá
del voto electrónico y el uso del correo electrónico, instrumentos que
permitan elevar la productividad de la empresa respecto del directorio y
presidencia, se podría hablar de inteligencia artificial.
 Ahora bien el tema de la masificación de los mecanismos de resolución de
conflictos así como su mejora. También el tema de la capacitación a nivel
virtual, el ponente considera que aquí las universidades juegan un papel muy
importante para ello.
 El tema de la informalidad digital también es algo que debería también
analizarse y desarrollarse, pues hay empresas que trabajan a nivel virtual
trabajan peo no están constituidas formalmente debido a muchos factores
como la falta de incentivos para la inscripción en registros públicos o trámites
burocráticos. Que a la larga genera perjuicios para los consumidos
empleados y demás.

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