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Ley Luxemburgo
La Ley de titulización de Luxemburgo ofrece un enfoque bastante amplio y flexible sobre
la titulización. Si bien el Reglamento de titulización de la UE, el Reglamento de requisitos de
capital (CRR) y la Directiva de solvencia, exigen que los valores emitidos por un vehículo de
titulización transfieran el riesgo de crédito y se dividan en varios tramos, la Ley de titulización
de Luxemburgo no contiene tales restricciones. Abarca todas las transacciones en las que un
vehículo de titulización adquiere o asume (directa o indirectamente) cualquier riesgo
relacionado con reclamos, otros activos u obligaciones asumidos por terceros o inherentes a la
totalidad o parte de las actividades de terceros, y emite valores transferibles (acciones, bonos u
otros valores transferibles) cuyo valor o rendimiento depende de tales riesgos.
Las compañías de titulización pueden tomar una de muchas formas legales, tales como:
"Société anonyme" ("SA", equivalente a una sociedad anónima);
“Société à responsabilité limitée” (“SARL”, equivalente a una compañía privada de
responsabilidad limitada);
“Société en commandite par actions” (“SCA”, sociedad limitada por acciones); o
“Société coopérative organisée comme une SA” (“Scoop SA”, una compañía cooperativa
organizada como una sociedad anónima).
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En cuanto a la compañía de titulización, el fondo puede dividirse en segmentos distintos,
cada uno de los cuales forma parte de la misma estructura de fondo paraguas de titulización
("subfondos"), que luego pueden liquidarse por separado. Las características y normas
aplicables a cada subfondo pueden regirse por reglamentos de gestión separados.
Los fondos de titulización no están sujetos a ningún capital mínimo. Solo la compañía
administradora debe cumplir con el requisito de capital mínimo, que depende de la forma legal
elegida.
Compartimientos
La Ley de Titulización ofrece la posibilidad de tener compartimentos encerrados dentro
de la SV, lo que permite una clara segregación de activos y pasivos entre ellos. Los derechos /
reclamos de inversores / acreedores relacionados con un compartimento específico se limitarán
a los activos de ese compartimento, que estarán disponibles exclusivamente para satisfacer
dichos derechos / reclamos. Entre los inversores, cada compartimento se tratará como una
entidad separada, salvo que se disponga lo contrario en los documentos constitucionales de la
SV. Los departamentos deben estar autorizados en los documentos constitucionales de la SV y
se crean por una simple decisión del órgano de administración de la SV. Un compartimento
puede liquidarse por separado a los otros compartimentos del SV.
Supervisión CSSF
Condiciones previas para el requisito de autorización
La Ley de titulización de Luxemburgo distingue entre entidades autorizadas y no
autorizadas. Los vehículos de titulización autorizados están autorizados y supervisados por la
CSSF, que es responsable de garantizar que cumplan con la Ley de Titulización de Luxemburgo y
cumplan con sus obligaciones.
Un vehículo de titulización está sujeto a la supervisión obligatoria de CSSF si emite
valores (i) al público y (ii) de manera continua. Para estar sujeto a supervisión obligatoria, se
deben cumplir cada una de las dos condiciones.
La CSSF evalúa si la cuestión debe considerarse una colocación privada caso por caso de
acuerdo con los medios de comunicación y la técnica utilizada para distribuir los valores. Sin
embargo, la suscripción de valores por parte de un inversionista institucional o intermediario
financiero para una colocación posterior de dichos valores con el público constituye una
colocación con el público.
La CSSF considera que la noción "de forma continua" se cumple desde el momento en
que el vehículo de titulización emite valores más de 3 veces por año calendario. En el caso de
un vehículo de titulización de múltiples compartimentos, la CSSF aclaró que el número de
problemas por año debe determinarse en el nivel del vehículo de titulización y no en el nivel del
compartimento. Además, al emitir valores bajo un programa de emisión, se supone que cada
serie es una cuestión distinta que se contará por separado para este propósito (a menos que un
análisis más detallado del programa y la serie lleven a la conclusión de que más bien
demuestran las características de una sola emisión).
Sin embargo, debido a la naturaleza acumulativa de las dos condiciones, se puede llevar
a cabo una emisión única de valores al público, así como la emisión continua de valores con una
denominación superior a 125,000 EUR sin la aprobación previa de la CSSF.
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La Ley de Titulización de Luxemburgo ha conferido a la CSSF la autoridad para realizar la
supervisión continua de los vehículos de titulización autorizados. Tiene amplios poderes de
investigación con respecto a todos los elementos que puedan influir en la seguridad de los
inversores.
Para este propósito, la CSSF ha definido requisitos legales específicos de presentación
de informes, que se pueden clasificar en tres categorías:
i. Los siguientes documentos deben enviarse al CSSF ad-hoc tan pronto como se finalicen
inicialmente o se actualicen posteriormente:
los documentos finales de emisión relacionados con cada emisión de valores;
una copia de los informes financieros elaborados por el vehículo de titulización para
sus inversores y agencias de calificación, cuando corresponda;
una copia de los informes y documentos anuales emitidos por el auditor externo
como resultado de su auditoría de las cuentas anuales (incluida la carta de gestión o,
cuando no se ha emitido dicha carta de gestión, una declaración escrita del auditor
externo que confirma ese hecho);
información sobre cualquier cambio de proveedor de servicios y disposiciones
sustantivas de un contrato, incluidas las condiciones aplicables a los valores emitidos;
y
información sobre cualquier cambio relacionado con tarifas y comisiones.
ii. Semestralmente, la CSSF exige que los vehículos de titulización proporcionen, en un plazo
de 30 días, declaraciones sobre nuevas emisiones de valores, emisiones pendientes y
emisiones que se hayan redimido durante el período bajo revisión. En relación con cada
emisión, el vehículo de titulización debe informar el importe nominal emitido, la
naturaleza de la transacción de titulización, el perfil del inversor y, en su caso, el
compartimento en cuestión. Además, el informe semestral debe incluir una breve
declaración de la posición financiera del vehículo de titulización y, en particular, un
desglose (por compartimento, cuando corresponda) de sus activos y pasivos.
iii. Además, al final del año financiero, se debe agregar un borrador del balance y una cuenta
de pérdidas y ganancias (por compartimento, cuando corresponda) dentro de los 30 días.
Las cuentas anuales auditadas y la carta de gestión emitida por el auditor deben
presentarse a la CSSF dentro de los seis meses posteriores al cierre del ejercicio financiero.
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Tratamiento de ganancias y pérdidas (no realizadas) para los tenedores de valores ("provisión
de igualación")
Desde la perspectiva de los inversores, el vehículo de titulización es la quiebra
remota. Una estructura remota de bancarrota proporciona una certeza razonable de que los
valores emitidos están garantizados por un conjunto de activos que han sido legalmente
aislados del cedente en todas las circunstancias posibles, incluida la insolvencia. Por lo tanto,
los acreedores o el liquidador del cedente no pueden recurrir a los activos del vehículo de
titulización.
Por otro lado, la recuperación de los valores emitidos depende por completo de que
el conjunto de activos del vehículo de titulización genere suficiente flujo de efectivo, ya que los
inversores generalmente no tienen ningún recurso para el cedente más allá de su soporte
estructural, en caso de que el flujo de efectivo de los activos sea inferior al previsto
originalmente. El importe reembolsable de los valores emitidos no es, por lo tanto, un importe
fijo, sino variable, dependiendo del valor o reembolso de los riesgos o activos titulizados.
El riesgo de un inversor a menudo se reduce aún más por la estructuración del
vehículo de titulización y los valores emitidos. Esta generalmente se logra mediante la emisión
de al menos un título senior y uno subordinado ("tramo"), cada uno con una antigüedad
diferente con respecto al pago del flujo de caja del conjunto de activos. Cuando el flujo de caja
del conjunto de activos se recopila, se utiliza en primer lugar para cumplir con las obligaciones
de los titulares de valores más importantes. Cualquier flujo de caja residual después del pago
de la clase más senior se utiliza nuevamente para pagar a los titulares de valores menos senior.
Este mecanismo se conoce como "cascada" o "prioridad de pagos" y tiene el efecto de asignar
posibles déficits de flujo de efectivo a la mayoría de los titulares de deuda o inversores
menores. Esto implica que cualquier disminución del valor reconocido de los activos (pérdida
por deterioro) será asumida por los tenedores de los valores a través de un monto
reembolsable reducido.
El ajuste del monto reembolsable de los valores emitidos generalmente se conoce
como "provisión de igualación" y se revela claramente como tal en las notas a las cuentas
anuales (una obligación de reembolso reducida resultaría en una ganancia por el vehículo de
titulización). Como resultado (y no per se para los vehículos de titulización), el efecto neto total
en la cuenta de pérdidas y ganancias será casi nulo. La disposición de igualación no debe
confundirse con una cancelación de la obligación de reembolso de valores; la obligación se basa
en la fórmula o cascada teórica y de reembolso; solo cambia la cantidad reembolsable
estimada.
Para permitir una mejor comprensión, se debe dar una descripción del método de
valoración utilizado para calcular la provisión de igualación en las notas a las cuentas anuales,
así como un resumen de la estructura de la cascada y el consumo de la cascada.
El efecto inverso se aplica cuando el importe reembolsable de los valores emitidos
aumenta con un aumento en el valor del activo. Un vehículo de titulización generalmente está
sujeto a acuerdos para distribuir todos los flujos de efectivo recibidos a los inversores (por
ejemplo, como interés variable o como un monto reembolsable aumentado) o a otras partes
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involucradas (por ejemplo, organizador), pero no necesariamente en el mismo período en que
se lleva a cabo el beneficio.
Aspectos Fiscales
Los vehículos de titulización organizados como entidades corporativas están, por
regla general, totalmente sujetos al impuesto a las ganancias corporativas (“CIT”) y al impuesto
comercial municipal (“MBT”) a una tasa impositiva agregada del 24,94% (tasa impositiva
aplicable para 2019 para entidades con sede en la ciudad de Luxemburgo, teniendo en cuenta
el recargo solidario del 7% sobre la tasa del impuesto sobre la renta del 17% e incluyendo la
tasa impositiva municipal del 6,75%).
En principio, las empresas de titulización pagan impuestos sobre sus ganancias
contables netas. De acuerdo con la Ley de Titulización de Luxemburgo, los compromisos de una
empresa de titulización (normalmente materializados por una decisión de la Junta tomada
antes de fin de año) de remunerar a los inversores por bonos o acciones emitidas y otros
acreedores califican como intereses de deuda incluso si se pagan como rendimiento capital
(normalmente se materializará mediante una decisión de la Junta tomada antes de fin de año)
de remunerar a los inversores por los bonos o acciones emitidos y otros acreedores que
califiquen como intereses de la deuda, incluso si se pagan como rendimiento de capital. En
consecuencia, se considerarán gastos operativos para fines de CIT y MBT, por lo que la
responsabilidad fiscal debe ser bastante limitada. Sin embargo, puede ser vital asegurar los
beneficios del tratado fiscal dependiendo de la naturaleza de los activos. En ese caso,
estructurar el flujo de caja de manera tal que quede una remuneración de plena competencia
imponible en la empresa de titulización, podría desempeñar un papel crucial a este respecto y
debería analizarse desde la perspectiva del país de origen caso por caso.
En presencia de una estructura fiduciaria, los activos mantenidos por el fiduciario por
cuenta del fiduciante se consideran mantenidos por el fiduciante para fines de Luxemburgo CIT,
MBT y NWT (impuesto sobre el patrimonio neto). Como consecuencia, solo el fiduciante
tributará sobre los ingresos, ganancias y riqueza derivados de los activos cuando resida en
Luxemburgo. En la presencia de un fiduciante no residente en Luxemburgo, dicho fiduciario
estará sujeto a impuestos en Luxemburgo solo sobre los ingresos procedentes de Luxemburgo a
menos que posea estos activos a través de un establecimiento permanente de Luxemburgo.
Los accionistas de la empresa de titulización son tratados como tenedores de bonos. Las
distribuciones de dividendos realizadas por una empresa de titulización están, por lo tanto,
exentas de la retención de impuestos. Los pagos de intereses también están exentos de
retención de impuestos. Además, todas las compañías de titulización, aunque están excluidas
de las tasas impositivas generales del patrimonio neto, entran dentro del alcance del NWT
mínimo.
Específicamente, dependiendo de sus cuentas comerciales anuales, debe aplicarse el NWT
mínimo fijo anual (4.815 EUR para los ejercicios que comiencen a partir del 1 de enero de 2017)
o el NWT mínimo progresivo anual entre 535 EUR y 32.100 EUR.
El NWT mínimo fijo anual se aplica a las empresas con activos brutos totales superiores
a EUR 350,000 cuya suma de activos financieros fijos, valores transferibles y efectivo en el
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banco (tal como se presentan en sus cuentas comerciales presentadas en el formulario
estándar de Luxemburgo) excede el 90% de sus activos brutos totales . En cualquier otro caso,
se debe aplicar el NWT mínimo progresivo anual.
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Por último, desde la perspectiva fiscal de los inversores, es probable que los fondos de
titulización se traten como vehículos transparentes a los impuestos (aunque debería verificarse
con el análisis pertinente caso por caso).
FATCA
Las reglas de la Ley de Cumplimiento Fiscal de Cuentas Extranjeras ("FATCA") se han
incorporado en el Código de Rentas Internas de los Estados Unidos y en el Reglamento Final y
entraron en vigencia el 1 de julio de 2014. El propósito de estas disposiciones es luchar contra
la evasión fiscal de personas estadounidenses con cuentas o inversiones en el extranjero.
Las regulaciones imponen la debida diligencia de documentación, una identificación de
"cuentas de los Estados Unidos" y una obligación de informar y retener a las instituciones
financieras extranjeras ("FFI") que firman un acuerdo con el Servicio de Impuestos Internos
("IRS"). Las FFI que no celebren dichos acuerdos estarían sujetas a una retención de impuestos
del 30% sobre ciertos ingresos de origen de EE. UU. (en particular intereses y dividendos) y
posiblemente sobre algunos ingresos de origen no estadounidenses en el futuro. Con el fin de
ayudar a las instituciones financieras de Luxemburgo a cumplir con FATCA, Luxemburgo firmó
un Acuerdo Intergubernamental ("IGA") con los Estados Unidos. El IGA fue ratificado por la Ley
de 24 de julio de 2015. Según la IGA, las instituciones financieras en Luxemburgo deben
informar la información sobre las cuentas de los Estados Unidos a las autoridades fiscales de
Luxemburgo, quienes luego transferirán estos datos al IRS.
Según la Circular ECHA N° 2 emitida por las autoridades fiscales de Luxemburgo, un
vehículo de titulización autorizado debe calificar como FI (es decir, una entidad de inversión)
para fines de FATCA.
Con respecto a un vehículo de titulización que no esté autorizado por la CSSF, sería
necesario analizar caso por caso si el vehículo de titulización podría considerarse como una
Entidad de inversión o si podría calificar como Entidad extranjera no financiera (NFFE)
Dependiendo del resultado del análisis, surgirán diferentes obligaciones.
CRS
En 2014, la OCDE lanzó la versión completa de la Norma para el intercambio automático
de información financiera en materia fiscal (Norma común de información, "CRS"). Al igual que
FATCA, el CRS requiere que las instituciones financieras de todo el mundo desempeñen un
papel central para proporcionar a las autoridades fiscales un mayor acceso y conocimiento de
los datos de las cuentas financieras de los contribuyentes, incluidos los ingresos obtenidos de
estas cuentas.
El CRS se ha incorporado a la Directiva modificada sobre Cooperación Administrativa
("DAC 2") adoptada oficialmente por el Consejo Europeo el 9 de diciembre de 2014. La Ley de
Luxemburgo CRS de 18 de diciembre de 2015 promulgó el CRS en la ley de Luxemburgo (la "Ley
CRS") .
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realizan actividades que permiten la recuperación del IVA de entrada (por ejemplo,
cartera de préstamos con intereses directamente mantenidos con contrapartes no
pertenecientes a la UE); o
en ausencia de actividades que permitan la recuperación del IVA de entrada, reciben
servicios imponibles de proveedores no luxemburgueses en los que son responsables de
autorregular el IVA luxemburgués bajo la regla de recargo (o en el improbable caso de
que adquieran mercancías transportadas a Luxemburgo desde otro Estado miembro de
la UE y esas adquisiciones superan los 10.000 EUR en un año natural).
El IVA sobre los costos incurridos por un vehículo de titulización que están directamente
vinculados a actividades que permiten la recuperación del IVA de entrada es deducible,
mientras que el IVA sobre los costos directamente vinculados a actividades que no permiten la
recuperación del IVA de entrada no es deducible. El IVA de entrada recuperable de los gastos
generales incurridos por un vehículo de titulización debe determinarse caso por caso, en
función de las actividades o inversiones realizadas por el vehículo de titulización.
Los vehículos de titulización sin derecho de recuperación del IVA de entrada y
susceptibles de autoevaluar el IVA de Luxemburgo bajo el mecanismo de cobro revertido solo
deben presentar una única declaración de IVA de formato corto por año calendario para
declarar sus gastos desde el extranjero. Sin embargo, las autoridades de IVA pueden solicitar la
presentación de declaraciones recapitulativas de IVA periódicas y anuales si se exceden ciertos
umbrales de los servicios con cargo inverso recibidos por el vehículo de titulización (o bienes
adquiridos y transportados desde otro Estado miembro de la UE a Luxemburgo).
También es importante tener en cuenta que un vehículo de titulización que, bajo su
propio riesgo, compra deudas incumplidas a un precio inferior a su valor nominal no realiza
actividades en el ámbito del IVA cuando la diferencia entre el valor nominal de esas deudas y su
precio de compra refleja el valor económico real de las deudas en el momento de su asignación.
Exención del IVA de los servicios de gestión prestados a los vehículos de titulización
El artículo 135, apartado 1, letra g), de la Directiva del IVA (2006/112 / CE) establece que
la gestión de los fondos especiales de inversión definidos por los Estados miembros está exenta
del IVA. El artículo 44.1.d) de la Ley de IVA de Luxemburgo enumera los fondos / vehículos
elegibles. Como esta lista incluye los vehículos de titulización, los servicios de gestión prestados
a los vehículos de titulización de Luxemburgo están, por consiguiente, exentos de IVA.
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