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al Derecho Frank Sandoval
25th October 2010 TEMA 1 (1er Semestre)
EL DERECHO
1. CONCEPTO DE DERECHO. La palabra proviene del vocablo latino directum,
que significa no apartarse del buen camino, el padre Olaso considera que en su acepción vulgar quiere significar
recto, es decir, algo que no es torcido (Curso de Introducción al Derecho I, 3 Ed, Caracas, Universidad Católica
Andrés Bello, P. 5). Acercándonos a la razón de él en nuestra materia: Es seguir el sendero señalado por la ley, lo
que se dirige o es bien dirigido.
En general se puede entender por Derecho, el conjunto de normas jurídicas, creadas por el estado para regular la
conducta externa de los hombres y en caso de incumplimiento esta prevista de una sanción judicial.
“El Derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y normas que confieren facultades, que establecen las
bases de convivencia social y cuyo fin es dotar a todos los miembros de la sociedad de los mínimos de seguridad,
certeza, igualdad, libertad y justicia” (Pereznieto y Castro Leonel, Ledesma Mondragón Abel, Introducción al Estudio
de Derecho, segunda edición, editorial Harla, p.9.)
No obstante esta acepción es restringida, pues el derecho no es sólo el conjunto de normas. El derecho también se
puede ver como ciencia, como ideal de justicia (en cuyo nombre protestamos de una realidad dada o de la ausencia
de una realidad deseada,”no hay derecho a que te pase eso). El derecho como objeto del saber científico, estudia,
interpreta y contribuye a la elaboración de aquellas normas de derecho en las cuales se fundan los derechos que
cada cual puede afirmar como suyos y que expresan un ideal ético de justicia; o, a la inversa ese saber científico
desentraña los ideales de justicia y los derechos que con arreglo a éstos, afirma cada cual como suyos a estos afirma
cada cual como suyos, y funda sobre aquellos las normas jurídicas que constituyen el derecho de un pueblo
determinado. Por eso, el Derecho es un concepto analógico (Concepto analógico del Derecho L. LEGAS Y
LACAMBRA: Filosofía del Derecho, Edit. Bosch Barcelona, 1972 pág. 246, citado por LUIS MARÍA OLASO, Op. Cit,
pág 16)
Ahora bien, el Padre Olaso, nuevamente intenta una definición de derecho y lo define de la siguiente manera:
Derecho es la recta ordenación de las relaciones sociales, mediante un sistema racional de normas de conducta
declaradas obligatorias por la autoridad competente, por considerarlas soluciones justas a los problemas surgidos de
la realidad histórica.
Esta interesante definición introduce un elemento histórico dentro de la acepción de Derecho, que es necesario para
entender la evolución del Derecho y de la Norma Jurídica. La norma jurídica que forma parte de la realidad del
Derecho evoluciona con la historia del pueblo al que rige o en que se aplica. Así las cosas, el derecho que se aplicó
el la URSS es distintos y varía al derecho que se aplica hoy en la Federación Rusa. Por ello cambian las leyes, se
penalizan y regulan nuevas realidades y se despenalizan o desregulan otras.
2. ANÁLISIS ETIMOLÓGICO DE LA PALABRA DERECHO
La palabra proviene del vocablo latino directum, que significa no apartarse del buen camino, seguir el sendero
señalado por la ley, lo que les dirige o es bien dirigido.
Participio pasivo del verbo dirigo, que significa dirigir con rectitud, palabra en el que el prefijo “di” afianza la idea de
estabilidad. Más remotamente, la palabra griega “orego” y la raíz aria “r j” tiene idéntica significación. Esa raíz aria “r
j”, con las modificaciones semánticas respectivas, se encuentra en la voz de derecho de casi todas las lenguas:
diritto, en italiano; directo, en portugués; dreptu, en rumano; droit, en francés; recht, en alemán; right, en inglés; reght
en holandés, etc… (OLASO LUIS MARÍA, op cit, pág 13)
No obstante en el derecho romano, ninguna esta raíz no era usada para la palabra que definía el derecho que era
IUS o JUS. Esta palabra posiblemente proviene ya sea de la palabra iubeo, que significa mandar o iustum, que
significa lo que es justo o recto en relación a otros. (OLASO LUIS MARÍA, op cit, pág 14).
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PRINCIPALES ACEPCIONES PARA LA PALBRA DERECHO
3 PARA EL DICCIONARIO DE LA REAL ACADEMÍA
derecho, cha.
(Del lat. directus, directo).
1. adj. Recto, igual, seguido, sin torcerse a un lado ni a otro. Esta pared no está derecha
2. adj. Justo, legítimo.
3. adj. Fundado, cierto, razonable.
9. m. Facultad del ser humano para hacer legítimamente lo que conduce a los fines de su vida.
10. m. Facultad de hacer o exigir todo aquello que la ley o la autoridad establece en nuestro favor, o que el dueño de
una cosa nos permite en ella.
11. m. Consecuencia natural del estado de una persona, o de sus relaciones con respecto a otras. El derecho del
padre Los derechos de la amistad
12. m. Acción que se tiene sobre una persona o sobre una cosa.
13. m. Justicia, razón.
14. m. Conjunto de principios y normas, expresivos de una idea de justicia y de orden, que regulan las relaciones
humanas en toda sociedad y cuya observancia puede ser impuesta de manera coactiva.
15. m. Ciencia que estudia estos principios y preceptos.
17. m. Facultad que abraza el estudio del derecho en sus diferentes órdenes.
4PARA EL DICCIONARIO JURÍDICO ELEMENTAL DE CABANELLAS: En él encontramos los siguientes alcances del
término “derecho”: Derecho Del latín directur, directo; de dirigere, enderezar o alinear. La complejidad de esta
palabra, aplicable en todas las esferas de la vida, y la singularidad de constituir la fundamental en esta obra y en todo
el mundo jurídico (positivo, histórico y doctrinal), aconsejan, más que nunca, proceder con orden y detalle.
1o Como adjetivo, tanto masculino como femenino. En lo material: recto, igual, seguido.
I Por la situación: lo que queda o se encuentra a la derecha o mano derecha del observador o de la referencia que se
indique.
I En lo lógico: fundado, razonable.
I En lo moral: bien intencionado.
I En lo estrictamente jurídico: legal, legítimo o justo.
2o Como adverbio, y en consecuencia invariable, equivale a derechamente o en derechura; sin otra acepción jurídica
que la figurada del camino derecho o recto, la vía legal, la buena fe. A ello equivale el empleo como substantivo
neutro: lo derecho.
3o Como substantivo masculino, en la máxima riqueza de sus acepciones y matices, en esta voz, dentro de la
infinidad de opiniones, probablemente tantas como autores, prevalecen dos significados: en el primero, el derecho
(así, con minúscula, para nuestro criterio diferenciador) constituye la facultad, poder o potestad individual de hacer,
elegir o abstenerse en cuanto a uno mismo atañe, y de exigir, permitir o prohibir a los demás; ya sea el fundamento
natural, legal, convencional o unilateral, nos encontramos frente al derecho subjetivo. Pero, además, puede el
Derecho (ahora con mayúscula, para distinguirlo del precedente) expresar el orden o las órdenes que integran el
contenido de códigos, leyes, reglamentos o costumbres, como preceptos obligatorios, reguladores o supletorios
establecidos por el poder público, o por el pueblo mismo a través de la práctica general reiterada o de la tradición
usual; configura entonces el denominado Derecho objetivo. Como repertorio sintético de sus acepciones más usadas
indicaremos que derecho o Derecho, según los casos, significa: facultad natural de obrar de acuerdo con nuestra
voluntad, salvo los límites del derecho ajeno, de la violencia de otro, de la imposibilidad física o de la prohibición legal.
I Potestad de hacer o exigir cuanto la ley o la autoridad establece a nuestro favor, o lo permitido por el dueño de una
cosa.
I Consecuencias naturales derivadas del estado de una persona, o relaciones con otros sujetos jurídicos.
I Acción sobre una persona o cosa.
I Conjunto de leyes.
I Colección de principios, preceptos y reglas a que están sometidos todos los hombres en cualquiera sociedad civil,
para vivir conforme a justicia y paz; y a cuya observancia pueden ser compelidos por la fuerza.
I Exención, franquicia.
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I Privilegio, prerrogativa.
I Beneficio, ventaja, provecho exigibles o utilizables. Facultad que comprende el estudio del Derecho en sus distintas
ramas o divisiones.
I Carrera de abogado; sus estudios.
I Justicia.
I Razón.
I Equidad.
I Sendero, camino, vía. En plural, derechos, impuesto o tanto que se paga, con arreglo a tarifa o arancel, por la
introducción, tránsito o transmisión de mercaderías o bienes en general, y por otro hecho cualquiera designado
legalmente.
I Honorarios de ciertas profesiones.
6OTRAS ACEPCIONES
1.1. DERECHO COMO ORDENAMIENTO. Es aquel conjunto de normas que tratan de regular la conducta humana
mediante ordenamientos, permisiones y prohibiciones.
1.2.DERECHO COMO FENÓMENO SOCIAL. Aquel ordenamiento Jurídico que nace para el efecto de regular la
conducta entre los individuos, como grupo. Y tiene cabida, mientras que se encuentre en una sociedad.
1.3.DERECHO COMO VALOR. Es el conjunto de disposiciones que adquieren rango obligatorio y que se
encuentran al servicio de valores sociales, además de tener una finalidad axiológicamente respetable.
1.4. DERECHO COMO ARGUMENTACIÓN. Es aquel conjunto de normas que se materializan a través del lenguaje,
pues éste es el instrumento fundamental del legislador, las palabras diseñan las normas jurídicas. (Explanación de la
Licenciada Elisa Jaime Rangel.)
FINES DEL DERECHO (Investigaciones Jurídicas, Facultad de Derecho, Universidad de Guanajuato, Boletín No. 52,
pp. 55 y 56.)
a). SEGURIDAD. El ordenamiento responde a la ineludible necesidad de un régimen estable, a la eliminación de
cuanto signifique arbitrariedad. Normas bien determinadas y cumplimiento cabalmente garantizado. La certeza debe
basarse en la seguridad: “garantía dada al individuo, de que su persona, sus bienes y sus derechos no serán objetos
de ataques violentos o que, si estos llegan a producirse, le serán asegurados por la sociedad, protección y
reparación”.
2. JUSTICIA. Es la adaptación de la conducta del hombre a las exigencias de su naturaleza social. Como virtud, la
justicia es – según explica Santo Tomas, el hábito según el cual, alguien, con constante y perpetua voluntad, da a
cada uno de su derecho. Y se entiende por
“suyo” en relación con otro todo lo que le esta subordinando.
3. BIEN COMÚN. Es el conjunto organizado de las condiciones sociales gracias al cual la persona humana puede
cumplir su destino natural y espiritual. Es la forma de ser del ser humano en cuanto el hombre vive en comunidad.
Abundancia necesaria para le mantenimiento y desenvolvimiento de nuestra vida corporal, paz, virtud para el alma
son fines que ha de cumplir la acción gubernamental para realizar el bien.
DERECHO OBJETIVO Y SUBJETIVO
El derecho objetivo y el Derecho Subjetivo son clasificaciones del derecho, para entrar en una definición preliminar de
cada una podemos definirlas de la siguiente manera:
Derecho Objetivo. es el conjunto de normas jurídicas que forman la maquinaria jurídica, el conjunto de preceptos del
derecho la norma jurídica que constituyen los códigos.
Derecho Subjetivo. es la prerrogativa, el poder o la facultad con que cuenta una persona para reclamar el
cumplimiento de las normas jurídicas y que considera le favorecen y tutelan. // El objetivo es la norma que da la
facultad y el subjetivo la facultad reconocida por la norma.
Ahora bien, estos conceptos serán desarrollados en temas posteriores.
EL DERECHO COMO CIENCIA.
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Desarrollar este valioso tema, nos coloca en una posición, si se quiere, de primeros en poder determinar la ubicación
exacta del derecho dentro de la ciencia. Ahora bien se nos hace necesario ir explicando paso a paso la ciencia
jurídica. Encontraremos contradicciones de juristas que afirman por un lado que el derecho no es una ciencia por que
se encuentran en constantes cambios.
A partir de laa noción bastante clara del derecho que hemos definida ut supra, se nos viene a la mente la palabra
ciencia, y mas allá su definición; la ciencia desde le punto de vista cotidiano es el Conjunto de conocimientos
obtenidos mediante la observación y el razonamiento, sistemáticamente estructurados y de los que se deducen
principios y leyes generales. En un sentido mas amplio la ciencia Surge en la medida que el hombre se acerca a los
fenómenos que le rodean. Es creación exclusiva del hombre. Es la estructura ordenada y sistemática de
conocimientos. Es un método de acercamiento al mundo susceptible de ser sometido a experiencias por el hombre.
El catedrático Mario Bunge dice: ''La ciencia puede caracterizarse como un conocimiento racional, sistemático,
exacto, verificable y por consiguiente falible''. Mario Bunge, en su metodología de la investigación, divide a la ciencia
en dos ramas: las primeras en las formales dentro de ellas se encuentran las matemáticas, álgebra, etc., y las
ciencias Fácticas que son las ciencias empíricas como son las química, psicología, la sociología y dentro de la
sociología podemos ubicar a las ciencias jurídicas
En el mismo orden de idea podemos hacer unas subdivisiones de la ciencia tales como:
La Ciencia Racional: Porque esta constituida por:
Conceptos.
Juicios.
RaciocinioSISTEMATICO: Sistema de ideas conectadas lógicamente entre sí, a lo cual se conoce también con el
nombre de teoría.
EXACTO: Porque es clara y precisa. Procura ser fiel reflejo de los objetos a los que esta referido.
VERIFICABLE: Porque puede ser comprobado por medio de la experiencia.
FALIBLE: Porque sus proposiciones son parciales o definitivas, consiguientemente no conducen a verdades finales o
últimas.
Podemos concluir que el Derecho ofrece el cauce legal de las relaciones sociales permitiendo, impidiendo o
mandando la realización de conductas humanas y estableciendo las pautas para la solución de conflictos, es por ello
que su proceso de creación reclama de actos conscientes, mesurados, resultados de análisis previos de carácter
sociosicológicos, económicos y técnico jurídicos, de probabilidades de presentación de conducta o de una forma
jurídica determinada, de definición de los efectos deseados y de detección del círculo de efectos posibles, así como
la previsión de las medidas que se adoptarán para propiciar, paliar o evitas los efectos antes mencionados. Y tales
requerimientos obligan a considerar al Derecho con un alto grado de ciencia, si de garantizar eficacia jurídica y
justicia se trata. Asimismo, en tanto que desde el Derecho se sientan las pautas para la formación de convicciones y
se logra la aceptación y defensa de un determinado orden social, ofreciendo estabilidad a las relaciones y voluntad
imperantes; se contribuye a la realización de objetivos sociales y al logro del consenso popular respecto al régimen
imperante, es que es imposible negar que el proceso de creación del Derecho reclama un pensar y quehacer
científicos.
Tal carácter científico también se aprecia en lo que se denomina Jurisprudencia, o doctrina que emana de las
sentencias judiciales. Mientras que en el sistema de Derecho anglosajón la actividad jurisprudencial no resulta
básicamente de la aplicación de la ley escrita, como sucede en el sistema de Derecho romano germano francés
(derecho escrito), lo común es que en los procesos de aplicación e interpretación de las normas que en cada sistema
se consideren válidas, se realicen por los jueces análisis acerca del hecho que ante ellos se presenta, de la posible
normativa a aplicar teniendo en cuenta el sentido y la finalidad que a la norma se le reconoce en dependencia de la
corriente interpretativa subjetiva y objetiva que impere, para luego decidir acerca de la subsunción del hecho a la
norma ó a la concreción de la normas al caso. Y este proceso que a través de la historia del Derecho ha pasado por
varias etapas, con métodos inductivo o deductivo para los análisis, subsunción o concreción o libre creación de la
norma, partir de la norma o del hecho, ha supuesto en algún momento una actuación racional consciente de
detección de lo general y de lo singular, comparaciones y propuestas de soluciones.
De tal quehacer han de nacer las sentencias judiciales y la jurisprudencia o doctrina que de ellas emana; no de
acciones caprichosas, sino conscientes, llenas de deducciones, análisis, valoraciones, consideraciones de elementos
fácticos, axiológicos y otros, que ha incidido en la producción del hecho y de los que rodean la institución jurídica, de
los efectos posibles de la decisión judicial, ante casos previsto normativamente o en situaciones de vacíos o
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antinomias normativos.
Y si de ese quehacer, de ese pensar interactuado nacen las decisiones, los fundamentos de derecho que se han
tenido como sustento de la decisión judicial, bien que pueden considerarse como una forma de expresión de la
cientificidad del Derecho.
En Conclusión la ciencia del derecho estudia el orden jurídico en su integridad, pero con un espíritu más próximo e
inmediato a los hechos y, por ello, se ocupa únicamente del Derecho Positivo, o sea, de las normas que están o han
estado en vigencia en los diferentes países, para extraer nociones generales que le permitan elaborar teorías,
conceptos y construcciones jurícidas. (Olaso Luis María Op. Cit Pág. 53).
LA REGIÓN DEL SER EN QUE SE ENCUENTRA EL DERECHO
La filosofía estudia el ser, su existencia, la antología moderna divide el ser en dos zonas bien delimitadas que son:
1. La región del ser sensible material o de la naturaleza formada por el cosmos orgánico, inorgánico y psíquico.
2. La región del ser no sensible opuesta radicalmente a la materia y que se encuentra conformada por los objetos,
ideales lógicos espirituales, religiosos, éticos, estéticos, etc.
(Antología: estudio del ser)
Derecho pertenece a la ciencia de la cultura: Porque el Derecho, es la creación del hombre siempre respetando el
mundo de los demás.
Entre esas dos zonas se encuentra una zona intermedia denominada zona ontica de la cultura En la zona óntica se
encuentra el Derecho, porque es obra y creación del hombre. (Ontica: Es el conocimiento referido a los entes –
hombres)
Publicado 25th October 2010 por Francisco Javier Sandoval
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