EN LO PRINCIPAL: Recurso de protección.

PRIMER OTROSÍ: Solicita

diligencias. SEGUNDO OTROSÍ: Acompaña documentos. TERCER

OTROSÍ: Orden No Innovar. CUARTO OTROSÍ: Téngase presente.

ILUSTRÍSIMA CORTE DE SANTIAGO

GONZALO ALONSO CALDERÓN ASTETE, Abogado, Rut

14.390.351-6 domiciliado en calle Padre Mariano N° 391, Oficina 704,
comuna de Providencia, Región Metropolitana, quien comparece en
representación de la Corporación Educacional Manquel, persona
jurídica de su giro, RUT 65.124.639-3, representada por don Luis
Guillermo Vera González, Profesor, Rut 12.894.533-4, ambos
domiciliados en Av. Concha y Toro, N° 3370, , comuna de Puente Alto,
Región Metropolitana, según consta en mandato judicial que en otrosí se
acompaña, a US. digo:

Dentro de plazo vengo en deducir recurso de protección en contra de

la SECRETARIA REGIONAL MINISTERIAL DE EDUCACIÓN, de la
región Metropolitana, RUT 60.901.015-0, representada por doña
Bárbara Soto Silva, ignoro profesión, o quien le subrogue en sus
derechos, ambos con domicilio en calle San Martín 642, comuna de
Santiago, Región Metropolitana, en atención a los siguientes
fundamentos de hecho y de derecho que a continuación expongo:

LOS HECHOS.

1.- Que mediante Resolución Exenta N° 2801, de 17 de Octubre de 2016,

la Secretaría Regional Ministerial de Educación, de la Región
Metropolitana, autorizó la transferencia de la calidad de sostenedor desde
doña Carmen Benita Morales Núñez, a la Corporación Educacional
Manquel, Rol Único Tributario N° 65.124.639-3 a objeto de ésta,
administre la Escuela Básica Particular N° 66 “María de la Paz” RBD
12121-5, ubicada en la comuna de Puente Alto.

2.- De acuerdo a lo anterior, y desde el inicio del año escolar 2018, la

Corporación Educacional Manquel, comenzó a impetrar la subvención
escolar conforme a la regulación contenida en el en el Decreto con Fuerza
de Ley N° 2, de 1998, del Ministerio de Educación y su reglamento el
Decreto 8144, de 1980, de la misma cartera de Estado.

3.- El Art. 18 del Decreto 8144, de 1980, del Ministerio de Educación,

dispone que la subvención se pagará mensualmente en virtud de
liquidación de pago de los Secretarios Regionales Ministeriales de
Educación respectivos. El inciso final de la referida disposición indica que
dichos pagos se realizarán a contar del día 25 de cada mes, salvo
diciembre que se pagará los dos días hábiles anteriores al 25 del señalado
mes.
4.- Con fecha 25 de Octubre de 2019, se realizó la transferencia de la
subvención normal y otros aportes al sostenedor educacional, Corporación
Educacional Manquel, lo cual se ve reflejado en la liquidación de pago,
que en otrosí se acompaña.
La liquidación de pago, contiene diversos ítems, divididos por a)
Subvención Base; b) Aportes adicionales, c) Descuentos d) Retenciones

5.- Con ocasión del pago de la Subvención escolar, la corporación

sostenedora, ha sufrido una “retención deuda previsional” por un monto
de $2.265.445.-

6.- Los órganos del Estado, deben actuar dentro de su competencia y con
las prerrogativas que le han sido conferido por el sistema jurídico, unido a
su propia regulación sectorial que éstos se han dotado. Es decir desde los
mandatos constitucionales, las leyes, decretos y decisiones de autoridad,
obligan a los entes públicos a cumplir con el principio de legalidad, el
control y la probidad.
La diferencia entre la legalidad y el mero arbitrio de las actuaciones
que efectúen los entes púbicos, formalmente requieren expresarse de la
forma como exige la ley y poner en conocimiento de aquellos a quienes
genere consecuencias las actuaciones administrativas.
A efecto el Art. 3 de la Ley N° 19.880, dispone que las decisiones
escritas que adopte la administración, se expresarán por medio de actos
administrativos, los cuales constituyen las decisiones formales que emitan
los órganos de la Administración del Estado, en las cuales se contienen
declaración de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pública.
El Art. 46 del mismo cuerpo legal dispone que además los actos
administrativos de efectos individuales, deberán ser notificados a los
interesados conteniendo su texto íntegro.
Las notificaciones deberán practicarse, a más tardar, en los 5 días
siguientes a aquél en que ha quedado totalmente tramitado el acto
administrativo.

7.- El sostenedor educación, previo cumplimiento de los requisitos para

mantener el reconocimiento oficial, y cumplir con las acciones y
actividades mensuales que impone el sistema de subvención escolar, tiene
un derecho de propiedad, sobre el crédito que tiene contra el Estado, el
cual se satisface mediante la transferencia de los aportes fiscales
calculados para el mes de Octubre de 2019, y pagado el día 25.

8.- Para privar todo o parte de la Subvención Escolar a que el sostenedor

educacional tiene derecho, se requiere necesariamente de un acto
administrativo, totalmente tramitado, y debidamente notificado al
afectado, que establezca los antecedentes y fundamentos de su decisión.
Precisamente por la existencia de los mismos, aquellos son esencialmente
impugnables mediante los recursos administrativos y/o judiciales para
revisar tanto la formalidad o legalidad de los mismos, y/o el contenido
material de aquellos y la afectación eventual de derechos de los
interesados e incluso de terceros.

9.- Los fundamentos para suspender, privar, rebajar o retener subvención

escolar, pueden ser diferente, pero el procedimiento necesariamente
comienza con la existencia del acto administrativo respectivo y su
notificación. En relación a la Corporación Educacional Manquel, aquello no
ha ocurrido, y se le ha despojado de parte de su patrimonio a que tiene
derecho.
 Es decir, ha existido un acto arbitrario e ilegal, por parte de la
Secretaria Regional Ministerial de Educación, quien obrando por intermedio
de la Unidad Regional de Subvenciones, ha entregado una suma de dinero
menor al que tiene derecho, generando un menos cabo patrimonial
evidente, y vulnerando el Derecho de Propiedad consagrado en el Art. 19
N° 24 de nuestra Carta Fundamental.

10.- A todo lo anterior, debe indicarse que la Secretaria Regional

Ministerial, de la región Metropolitana, tiene una regulación propia, que a
normado sus actuación en las principales tareas que significa la
administración mensual de la Subvención Escolar que debe transferir a los
sostenedores educacionales.
Al efecto la Resolución Exenta N° 3306, de 17 de Noviembre de
2017, emitida por la propia Secretaría Regional Ministerial de Educación de
la región Metropolitana, como elemento básico para rebajar, retener o
privar de la subvención escolar, la necesidad de la dictación del respectivo
acto administrativo.

11.- Es importante indicar, que existe un calendario mensual, mediante el

cual a Secretaría Regional Ministerial de Educación administra la Subvención
Escolar, y dentro del cual sabe fehacientemente entre los días 14 a 16 de
cada mes, las retenciones, multas, descuentos y otros ítems que pueden
afectar al monto final de Subvención que se debe pagar a cada sostenedor
educación.
Es decir que existe dentro de propio proceso, la instancia necesaria para
tener los antecedentes y fundamentos del acto administrativo a que se
encuentra obligado la Secretaria Regional al suspender el pago de una
fracción de la subvención a percibir por el sostenedor educacional.
El proceso de carga de información y cálculo se realiza mediante
sistema semiautomatizado de pago denomina SIGPA (sistema integral de
gestión de pago) vigente desde el año 2015, que permite tener certeza de
los montos que afectaran a la subvención mensual para casa establecimiento
educacional subvencionado.

12.- La retención previsional, que se traduce en la suspensión en el pago de

un porcentaje de la subvención escolar, es un acto antijurídico que
mensualmente y en forma sucesiva la administración realiza, sin observar
las obligaciones mínimas que conforme a la ley que establece las bases de
los procedimientos administrativos que rigen los actos de los órganos de la
administración del Estado. La autoridad administrativa recurrida, ni siquiera
ha dictado el acto administrativo en cuestión y/o al menos este no ha sido
notificado en el tiempo y forma requerido por el Art. 46 de la Ley N°
19.880.-

13.- La retención de subvención escolar que significo una merma en los

ingresos de la corporación para el mes de Octubre de 2019, por una suma
de $ 2.265.445.- pesos, suspendiéndose el pago de una fracción de la
Subvención normal por “retención deuda previsional”

Efectivamente la Secretaría Regional de Educación, de la región

Metropolitana, mediante la Unidad Regional de Subvenciones, y por mandato
del Artículo 7° de la Ley N° 19.609, comenzó a aplicar suspensión del pago
de una fracción de la subvención escolar, a que tiene derecho el sostenedor
educacional.
 La norma citada dispone que en un su inciso primero que “A contar del
primer día del mes siguiente a la publicación de la presente ley, en caso que
se produzca un atraso en el íntegro de las imposiciones previsionales que se
devenguen a partir de esa fecha por los sostenedores de establecimientos
educacionales subvencionados, el ministerio de educación deberá retener de
los recursos que corresponda percibir por aplicación del Decreto con fuerza
de ley n° 2, de 1998, del Ministerio de Educación, que fija el texto refundido
de la ley de subvenciones educacionales, un monto equivalente a las
cotizaciones que éstos deban pagar. Dicho monto será devuelto al
sostenedor cuando éste demuestre haber pagado las cotizaciones
previsionales.”

14.- Sin perjuicio de la infracción de la dictación del acto administrativo y su

notificación, existe otro antecedente que debe observarse. La norma citada
en el punto anterior indica que se “deberá retener los recursos que
corresponda percibir por aplicación del DFL N° 2, de 1998, del Ministerio de
Educación”.
Para poder establecer el monto respectivo, la División Jurídica del
Ministerio de Educación mediante Oficio Ordinario N° 07/2239, de 2015,
estableció que existían dos mecanismos alternativos para determinar el
monto:
a) Número total de trabajadores y sus remuneraciones, debiendo
calcularse por cada uno de ellos y ellas, el 23,64% de las
remuneraciones imponibles.
b) O de la Subvención que les corresponda recibir.
Al no existir el acto administrativo, o bien existiendo éste y no siendo
notificado al sostenedor previo a la rebaja de la subvención y suspensión
parcial del pago de los recursos a recibir, no se conoce cuál de las opciones
ha preferido la administración.

La única posibilidad de interpretación, conforme a los antecedentes que

consta en la liquidación de pago, del mes de Octubre de 2019, que en otrosí
se acompaña; es que la Secretaria Regional Ministerial de Educación
considerando la regla aritmética del 24.64%, procedió a realizar el
descuento sobre la Subvención Base, sobre el aporte de gratuidad, pero
también sobre los aportes adicionales de la Ley N° 19.410 y Ley 19.464.- Es
decir que el porcentaje del 23.64% lo aplico sobre el monto denominado
“subtotal pago de $9.583.101.- pesos”.
Tal operación aritmética, da como saldo el monto de $2.265.445.-
pesos.

El problema es que considerar el monto de las Ley 19.410 por $297.455.-

pesos y la cantidad de la Ley 19.464 por $91.493, para aplicar el porcentaje
de descuento del 23.64%, es contrario al mandato legal del Art. 7 de la Ley
N° 19.609.-
El texto señala expresamente sobre los recursos que correspondan por
aplicación del DFL N° 2, de 1998.- Así las cosas:

- La subvención adicional especial, en virtud de la cual se pagaban los

montos de la Ley N° 19.410 y 19.933 con ocasión del DFL N° 2, de
1998, del Ministerio de Educación, se encontraba contemplado en el
Art. 41 del referido cuerpo legal, el cual estaba vigente, hasta el 1 de
Abril de 2016, ya que fue derogado por el Art. 3° de la Ley N°
20.903.-
 - A su turno la remuneración del personal no docente, se paga conforme
a la Ley 19.464 y no conforme al DFL N° 2, de 1998, del Ministerio de
Educación. No debe confundirse las reglas utilizadas para establecer la
liquidez de la obligación, que la fuente de la obligación.

De manera que el descuento es del 24.64% sobre los $297.455.- y sobre

$91.493, es absolutamente ilegal, y que la Secretaria Regional Ministerial de
Educación realiza mensualmente.

15.- Que sin perjuicio de las disposiciones legales aplicables con ocasión de
la Ley N° 18.575, o aquellas establecidas en las Ley N° 19.880.- cada
Secretaria Regional Ministerial de Educación, tiene un protocolo de
actuación, que .define un procedimiento, lo regula, y determina las
actuaciones mínimas que deben realizarse en la administración mensual de
la subvención escolar.
En tal sentido para el cumplimiento del mandato del Art. 7° de la Ley N°
19.609.- la actividad desplegada, se desarrolla en las siguientes etapas:

I.- Existe un calendario mensual, que define la oportunidad temporal

mediante el cual la administración deberá, para proceder a acreditar el pago
de las obligaciones previsionales del personal que el sostenedor tiene a su
cargo.
Para cumplir con lo anterior, el encargado provincial de subvenciones,
debe informar al sostenedor educacional el plazo dentro del cual debe
acreditar el cumplimiento del pago de las cotizaciones previsionales.
Necesariamente debe en aquel, la autoridad administrativo indicar al
sostenedor educacional que período de cotizaciones previsionales se le está
requiriendo informar. Toda vez que éstas se pagan por mes vencido, el decir
el sostenedor educacional, tiene como empleador la posibilidad de pagar las
cotizaciones previsionales hasta el día 10 del mes siguiente, a que éstas se
devengaron.

II.- Producto de la revisión efectuada, se elabora por funcionarios de la

Unidad Provincial de Subvenciones, una nómina con los establecimientos
educacionales, que no ha cumplido con acreditar el pago de las cotizaciones
previsionales de sus dependientes.
Resulta fundamental que la autoridad administrativa, informe al
sostenedor de la necesidad de la acreditación previsional, y cual es
el mes cuya revisión se está realizando. Aquello demarcará cual es la
obligación y porque período remuneratorio se fiscaliza, y si procede o no la
retención sobre la subvención escolar.
Actualmente existe un desfase temporal, entre el período que se
fiscaliza y cuando se hace la retención de subvención escolar.

III.- La resolución exenta N° 3306, de 2017, de la Secretaria Regional

Ministerial de Educación, de la región metropolitana, en aplicación expresa
de las reglas de la ley N° 19.880.- ordena que:
“se deberá elaborar un acto administrativo que dejará constancia de:
incumplimiento del sostenedor en el pago de las obligaciones laborales; los
montos retenidos; posibilidad de liberar los montos retenidos cuando el
sostenedor pague una fracción de lo adeudado”.

Además debe cumplirse –conforme el Art. 45 de la Ley N° 19.880- con

la notificación al sostenedor, dentro de los 5 días hábiles siguientes, a que el
acto ha quedado totalmente tramitado.
16.- Resulta fundamental la emisión del acto administrativo, toda vez que
aquel otorgará los antecedentes necesarios que permiten por una parte
legitimar el actuar del órgano público; y por la otra permitirá al particular
conocer los antecedentes y fundamentos que de la retención de la
subvención escolar, en aproximadamente un cuarto de la Subvención Escolar
a percibir1.- Cómo se indicó en el punto catorce, existe una problemática
sobre los ítem sobre los cuales la administración puede aplicar el porcentaje
de retención.

17.- Por último la notificación de la decisión de autoridad, permitirá al

particular el derecho impugnar la actuación administrativa, ya sea porque el
período remuneratorio no es el que corresponde controlar, sea porque las
cotizaciones se encuentran pagadas, sea porque el monto a retener es
inexacto, sea porque el acto administrativo adolece de deficiencias formales.

EL DERECHO.

Desde el punto de vista jurídico, para suspender el pago de toda o

una parte de la subvención escolar, a que tiene derecho el sostenedor
educacional se requiere, de un procedimiento administrativo contenta el
fundamento y los antecedentes para privar de la propiedad de los recursos
destinados a la educación. El Art. 18 de la Ley 19.880.- ha señalado que el
procedimiento administrativo es una sucesión de actos trámite vinculados
entre sí, el cual tiene las etapas iniciación, instrucción y finalización, y todo
este procedimiento deberá constar en un expediente escrito en el cual se
incorporarán las actuaciones, los documentos, y las resoluciones que el
órgano administrativo remita a los interesados, y las notificaciones y
comunicaciones que éstas dieren lugar.
Cómo se ha indicado, el sostenedor educacional no ha participado
del procedimiento administrativo, y tampoco ha sido notificada la
resolución exenta que ordena la suspensión del pago de la subvención. La
ausencia de notificación, y presuntamente la inexistencia del acto
administrativo de retiene los dineros a que tiene derecho la Corporación
Educacional Manquel, es una vulneración al principio de legalidad respecto
de las actuaciones que debe realizar la administración pública. Al no emitir
un pronunciamiento por escrito, y rebajar los recursos a que tiene derecho
el sostenedor educacional, sin considerar las mínimas formas legales, es
una grave vulneración al Art. 19 N° 3 inciso 5, de la carta fundamental,
que contiene un mandato de optimización, que obliga a todos los órganos
del Estado a cumplir un procedimiento racional y justo.2

Para suspender el pago de la subvención, éste necesariamente debe

ocurrir con ocasión de un proceso que sea legal y legítimo, debe sujetarse
estrictamente a la legalidad y normatividad vigente, todo lo demás es
contrario a derecho, ajeno a la legalidad y por ende arbitrario. En definitiva
no ha existido ninguno de los elementos básicos para ordenar o aplicar una
retención, y además los montos involucrados han incluidos ítems
presupuestarios que no provienen del Decreto con Fuerza de Ley N°2, de
1998, del Ministerio de Educación.

1
La retención previsional se ejecuta sobre la subvención base, más su incrementos, es decir sobre los recursos a
que tiene derecho el sostenedor educacional conforme al Art. 9, 9 bis, 11 y 12 del Decreto con Fuerza de Ley N° 2,
de 1998, del Ministerio de Educación.
2
El Tribunal Constitucional, en la causa Rol N° 437-2005, en su considerando 7°, ha expresado que los principios
del Art. 19 N° 3, se aplican en lo concerniente al fondo o sustancia de toda diligencia, trámite o procedimiento,
cualquiera sea el órgano estatal involucrado.
 
Además de la vulneración del debido proceso, con el proceder de la
Secretaria Regional Ministerial de Educación, se ha vulnerado el derecho
de propiedad dominio que tiene toda persona sobre bienes corporales e
incorporales, contemplado en el Art. 19 N° 24 de la Carta Fundamental:

1. La Corporación Educacional Manquel, se ha visto privada

arbitrariamente de una rebaja parcial en la subvención escolar, sin
conocer la fuente de la obligación, lo cual ha generado un daño es
un patrimonio, sin razón o explicación alguna por parte de la
autoridad administrativa.
2. Dispone la carta fundamental, nadie puede en caso alguno, ser
privado de su propiedad, del bien sobre que recae, o de algunos de
los atributos o facultades esenciales del dominio.
3. El Art 3° del Decreto con Fuerza de Ley N° 2, de 1998, del
Ministerio de Educación, dispone que el sostenedor, como
cooperador del Estado en la prestación del servicio educacional,
gestionará las subvenciones y aportes de todo tipo para el desarrollo
del proyecto educativo. A su turno el Art. 13 del mismo cuerpo
normativo establece que los establecimientos educacionales que
cumplan los requisitos establecidos en el Art. 6, tendrán derecho a
percibir una subvención mensual. Por último el Art. 15 de referido
decreto con fuerza de ley, dispone que la subvención sólo podrá ser
pagada a los sostenedores o sus representantes legales, salvo en el
caso de medidas judiciales.
4. Las reglas anteriormente citadas, demuestran que el sostenedor
tiene un derecho de propiedad sobre la subvención escolar que le
corresponde percibir, una vez que aquel ha realizado la declaración
de asistencia, conforme al Artículo 13 del Decreto con Fuerza de Ley
N° 2, de 1998, del Ministerio de Educación.
5. No puede en consecuencia, sin previo proceso, sin acto
administrativo, descontar arbitrariamente montos a que tiene
derecho la corporación educacional Manquel, aduciendo que se trata
de una retención previsional.

Es sólo mediante esta acción de protección que se puede corregir la

arbitrariedad de la entidad administrativa recurrida, ya que no se conoce
los fundamentos de la suspensión en el pago de la subvención, y ésta no
ha sido puesta en conocimiento de la Corporación Educacional Manquel en
el plazo legal previsto en el Art. 45 de la Ley N° 19.880.-
Obrar sin lo anterior pasos procedimentales, constituye una
apropiación indebida de recursos destinados a la educación escolar, y que
viola el derecho de propiedad que el sostenedor tiene sobre la subvención
base y sus incrementos., vulnerándose el Artículo 19 N° 24 de la
Constitución, que protege a la propiedad en sus diversas formas.

En consecuencia en el mes de Septiembre al sostenedor

educacional, Corporación Educacional Manquel, se le ha privado de la
parte de su patrimonio por un monto que asciende $2.265.445.- pesos.
 POR TANTO

En mérito de lo expuesto solicito a US, Ilustrísima tener por

interpuesto recurso de protección a favor de la Corporación Educacional
Manquel, persona jurídica de su giro, ya individualizada, en contra de la
Secretaría Ministerial de Educación, de la Región Metropolitana,
representada por doña Bárbara Soto Silva, Secretaria Ministerial de
Educación, ya individualizada, o quien le subrogue en sus derechos,
por haber retenido arbitraria e ilegalmente parte de la subvención
escolar que corresponde a mí representada, y acogiéndolo a tramitación
ordenar a la recurrida informe dentro del plazo que US. determine, y
con posterioridad conociendo del recurso, se resuelva dando protección
a los derechos conculcados de la recurrente, contemplados en el Art. 19
N°3 inciso 5° y 19 N° 24, ambos de la Constitución Política de la
República, y en definitiva se ordene a la Secretaria Regional Ministerial
de Educación, en el más breve plazo, restituir a la Corporación
Educacional Manquel, la suma de$2.265.445.- pesos, por apartarse de
los principios básicos del debido proceso y vulnerar gravemente el
derecho de propiedad, dejando sin efecto en definitiva los descuentos
aplicados; con costas.

PRIMER OTROSÍ: Solicito a US. para resolver, se ordenen que

conjuntamente con el informe que debe pedirse a la recurrida se ordenen
las siguientes diligencias:

1. Se le ordene expresamente acompañar los actos administrativos y

la certificación de correos de chile que den cuenta de la
notificación al sostenedor educacional, mediante los cuales se
aplican el descuento y se suspende el pago de la subvención
escolar.

SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a US. tener por acompañados los siguientes

documentos:

1. Liquidación de Subvenciones del Establecimiento Educación, que

administra la Corporación Educacional Manquel, escuela María de
la Paz.

2. Mandato judicial repertorio 21.314-2019 Notaria Claudia Gómez

Lucares

3. Resolución Exenta N° 3066, de 2017, de la Secretaría Regional

Ministerial de Educación, de la región Metropolitana.
4. Oficio Ordinario N° 07/2236, de 2015, de la División Jurídica del
Ministerio de Educación.

TERCER OTROSÍ: Solicito a US. Ilustrísima tener presente que en mi

calidad de Abogado patrocino esta causa, que represento al recurrente
conforme al mandato judicial de fecha 27 de Septiembre de 2019
extendido ante la notaria Claudia Gómez Lucares, y que en mi calidad de
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión me reservo poder para
actuar personalmente señalo como domicilio el ya indicado y como forma
electrónica de notificación el correo electrónico
calderonabogados@gmail.com