Responsabilidad del Estado en Derecho Internacional
Responsabilidad del Estado en Derecho Internacional
- Responsabilidad del ESTADO: no de los otros sujetos del DIP, los individuos pueden ser
responsables a nivel internacional por la corte penal internacional (casos de genocidio, Leza
humanidad, etc.).
- Hechos internacionalmente ilícitos: puede haber actos no prohibidos pero que generen daños y
obligación de reparar a otro estado, pero no quedan incluidos en este supuesto.
La CDI (Comisión de Derecho Internacional): órgano subsidiario de la AG que tiene a su cargo la
codificación del DI y su desarrollo progresivo). La CDI está compuesta por expertos de distintos lugares del
mundo, que estudian distintos temas realizando estudios de los mismos, para que puedan ser plasmadas
nuevas normas jurídicas o existentes en instrumentos jurídicos. Estos expertos presentan proyectos de
artículos. El tema de la responsabilidad internacional por hechos internacionalmente ilícitos, la CDI
comenzó a estudiarlos en 1956 hasta 2001, año en el cual elevo un proyecto de artículos sobre dicha
temática a la AG de la ONU.
A veces a AG puede decidir que es oportuno convocar una conferencia para celebrar un tratado tomando
como base los estudios realizados por la CDI (ej.: Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados,
tema que había estudiado la CDI y que eventualmente se convirtió en un Tratado). Pero lo que hizo en
este caso la AG fue “tomar nota” del proyecto de artículos de la CDI y lo adjuntan como anexo a la
resolución de la AG 56/83/2001. Dicha resolución no es obligatoria, pero en este tema se considera que
el contenido del proyecto de la CDI sobre responsabilidad del E por hechos internacionalmente ilícitos
refleja en gran medida la costumbre internacional sobre tal tema, por lo que distintos tribunales citan a este
proyecto a la hora de tratar dicha temática. Por ende, este proyecto refleja la costumbre internacional
sobre la responsabilidad del E por hechos internacionalmente ilícitos.
Proyecto de la CDI
Art 1) “Todo hecho internacionalmente ilícito genera responsabilidad internacional.” Cuando ocurra un
hecho ilícito, la CONSECUENCIA es la responsabilidad internacional. Y la responsabilidad internacional
tiene como CONSECUENCIA la obligación de reparar
Nace nueva relación jurídica entre estos dos E, uno que tiene la obligación de reparar y otro el derecho a
ser reparado. Surge la idea de 2 tipos de normas:
N. primarias: aquellas normas pasibles de ser violadas por el hecho internacionalmente ilícito y que
van a generar la responsabilidad internacional.
Debe existir una norma vigente que obligue al estado y según que norma sea, será la dimensión de la
violación. La norma debe emanar del DIP y que obligue al E en el momento que se cometió la conducta.
- Una violación del DIP se da cuando un acto contrario (acción u omisión) a una norma del DIP (la
cual puede estar basada en cualquier fuente del DIP), una norma dispositiva o imperativa (ius
cogens). Es necesario que la obligación que dicho hecho contraria este en vigor al tiempo de la
realización de la conducta ilícita.
CROWFORD fue un profesor inglés, quien tuvo el encargo de la última redacción del texto (proyecto CDI).
Su informe estableció que no importaba si la norma violada fuese una norma dispositiva o imperativa, en
cualquier caso, esto genera responsabilidad. Su antecesor Ago, propuso separar la responsabilidad en dos
nociones diferentes: delitos internacionales (norma dispositiva) y de crímenes internacionales (norma
imperativa). Tratándose de dos responsabilidades de gravedad diferente. Crawford elimina esta distinción:
la responsabilidad es única por la violación de la norma.
También en su informe dijo que el “daño” no era necesario para configurar la responsabilidad internacional.
El daño puede ser una consecuencia que puede estar o no de un acto violatorio, pero no define que el acto
sea ilícito. El daño será necesario para valorar el tipo de reparación que el E tendrá que hacer, es decir a
los efectos de avaluar la reparación no a los efectos de definir la existencia de un acto ilícito.
Criterios de atribución a un Estado
Art 4) Comportamiento de los órganos del Estado:
- La conducta de cualquier órgano del estado será atribuible al E, ya sea que ejerza funciones
legislativas, ejecutivas, judiciales.
- Cualquiera sea su rango en la posición de la organización del E, ya sea del gobierno central como
una división territorial (federal, provincial, municipal)
- La persona en el ejercicio de sus funciones ejerza ese cargo cuando comete la conducta, no hace
distinción alguna entre los hechos de funcionarios “superiores” y los hechos de funcionarios
“subordinados”.
Art 5) Comportamiento de una persona o entidad que ejerce atribuciones de poder público:
- El C de la persona que no es órgano del según el art 4, pero está facultado por el derecho de ese E
para ejercer funciones de poder público siempre que la persona actúa en esa capacidad.
- Ej.: el E contrata a empresa para hacerse cargo de la gestión de la cárcel, y la persona maltrata a
los presos, fue el estado quien lo autorizo, será responsable. Empresa de seguridad privada para
un acto.
Art 6) Comportamiento de un órgano puesto a disposición de un E por otro E:
- Siempre que ese órgano actué en el ejercicio de atribuciones del poder público del estado a cuya
disposición se encuentra. Se trata de la situación limitada y precisa en que un órgano de un E se
pone efectivamente a disposición de otro E de modo que el órgano puede actuar temporalmente en
su provecho y bajo su autoridad. En tal caso el órgano, inicialmente perteneciente a un E, actúa
exclusivamente para los fines de otro E y en su nombre, y su comportamiento se atribuye
solamente a este E.
- Ej., Caso Chrevreau: un cónsul británico es puesto a disposición de Francia, realizando sus tareas
pierde documentación de Francia, se decide que la conducta no genera responsabilidad de gran
Bretaña, si no que al ejercer actividades del poder público de Francia sus conductas son atribuidas
a francisca.
Art 7) Extralimitación en la competencia o contravención de instrucciones:
- El comportamiento de un órgano del Estado o de una persona o entidad facultada para ejercer
atribuciones del poder público es hecho del Estado si esa actúa en esa condición, aunque se
exceda en su competencia o contravenga sus instrucciones.
Art 8) Comportamiento bajo la dirección o control del Estado:
- Cuando persona o grupo de personas ejerce de hecho atribuciones de poder público en ausencia o
en defecto de las autoridades oficiales y en circunstancias que requieren el ejercicio de esas
atribuciones
Fallo Rev. Irán 1979: Grupos derrocan al Yan, sultan iraní, este huye a EE. UU. La guardia revolucionaria
toma el aeropuerto, no había más autoridad gubernamental, (ausencia de estado), ejercen atribuciones del
poder público como ser el control aduanero, eran personas privadas controlando el aeropuerto. No había
nadie ejerciendo ese poder que era necesario, por eso estos actos son atribuibles al Estado.
Art 10) Comportamiento de un movimiento insurreccional o de otra índole:
- Cuando el grupo que realiza este comportamiento triunfa y es el nuevo gobierno, actos anteriores a
convertirse en E se le atribuyen
- Cuando este comportamiento del grupo logra establecer un NUEVO estado ya sea en parte de un
territorio de otro estado.
Art 11) Comportamiento que el Estado reconoce y adopta como propio:
- Cuando el Estado lo reconoce al comportamiento y adopta como propias ciertas actos, conductas
de particulares que no ingresan en los otros supuestos.
- CASO PERSONAL DIPLOMATICO Y CONSULAR DE LOS USA EN TEHERAN: un grupo armado
de musulmanes ocuparon la embajada de USA, secuestraron y detuvieron a un grupo de rehenes
del personal diplomático y consular de Irán y dos ciudadanos de USA. Por lo que USA demanda a
Irán por haber violado sus obligaciones jurídicas ya que debía brindar al personal diplomático y
consular de los USA la protección y las inmunidades a las que tenían derecho y proporcionarles los
medios para abandonar el territorio de Irán. La Corte señala que la conducta de los militantes solo
podría atribuirse directamente al Estado de Irán si se demostraba que habían actuado en su
nombre. Pero el E iraní, que estaba obligado a tomar las medidas apropiadas para proteger la
embajada de USA, no hizo nada para prevenir el ataque (como detenerlo antes de que se
completara u obligar a los militantes a retirarse de los locales y liberar a los rehenes). De hecho,
ciertos órganos del E iraní dieron su aprobación a los actos denunciados y decidieron perpetuarlos
como un medio de presión contra USA, de modo que esos actos se transformaron en actos del E
Iraní. Resuelve que Irán violo las obligaciones asumidas en la Convención de Viena s/ relaciones
diplomáticas y es atribuible la responsabilidad por los hechos ilícitos cometidos por los agentes
militantes de ese E por lo que está obligado a indemnizar a USA por los perjuicios ocasionados.
Ninguna de estas disposiciones excluirá la ilicitud de un hecho de un estado que no esté en conformidad
con una obligación emanada de una norma imperativa del derecho internacional general.
La invocación de alguna de estas excepciones se entiende sin perjuicio de:
- El cumplimiento de la obligación de que se trate, en cuanto la circunstancia que excluye la ilicitud
haya dejado de existir.
- La cuestión de la indemnización de cualquier pérdida efectiva causada por el hecho en cuestión.
Dentro del DIP existen sujetos con capacidad plena, los estados, y sujetos con capacidad limitada, los
sujetos derivaos, como por ejemplo una organización internacional. Estos sujetos tienen opiniones
diferentes sobre una misma materia o intereses contrapuestos.
Controversia: Es el conflicto de opiniones jurídicas o conflicto de intereses
Tiene tres elementos:
- Objeto del conflicto, la materia en la cual versa el conflicto puede ser asunto de derecho o, de
hecho
- Debe haber por lo menos dos partes, dos sujetos
- Existir intereses u opiniones divergentes
Surge de la doctrina judicial, a partir del fallo “Mavrommatis”, donde otorgan esta definición de
controversia. SI no se dan estos 3 elementos no existe.
Fallo Islas Marshall contra los 5 miembros permanentes: Estos violan el tratado de la no proliferación de
armas nucleares al tenerlas, deberían eliminarlas. La corte establece que deben haber aceptado la
jurisdicción a priori, (solo reino unido acepto la jurisdicción de la corte), además hay 4 estados que tienen
armas nucleares y no son parte del tratado, solo cuentan india y Pakistán porque aceptaron la jurisdicción.
La materia en la que versa el conflicto es una sola y está definida partes del conflicto son varias, pero las
islas no lograron demostrar la existencia de una controversia, no había divergencia de opinión, entonces
desiste el fallo la corte, no debe resolver nada.
PRINCIPIOS
1) No hay obligación internacional de solucionar las controversias internacionales
- Si hay obligación de solucionarlas por medios pacíficos, esto quiere decir que si el Estado por su
voluntad decide solucionar la controversia no podrá hacerlo por medios NO pacíficos.
Art 33 de la carta de la ONU: “Medios pacíficos”, no es taxativa la lisa, es estimativa, enunciativa. La
doctrina tomando este articulo clasifico los medios en 2:
Desarrollo histórico:
- A través del pacto de la Sociedad de las Naciones luego de la 1° GM, el uso de la fuerza no estaba
prohibido, el art 12 establecía que en caso de una controversia entre los Estados deberían llevar el
asunto a una negociación, si no hubiera acuerdo debían llevar el asunto a órganos de la Liga, si no
aceptaban la solución que les otorgaban y pasaban 3 meses sin que ocurriese nada, recién ahí
podrían recurrir a la guerra. “Moratoria del uso de fuerza”, tan solo se postergaba su uso.
- 1928: Francia y EE. UU. firman el pacto Brand-Kellogg, por primera vez se prohíbe usar la fuerza
para solucionar una controversia, y se prohíbe el uso de la fuerza como herramienta política para
justificar policita nacional (evitar movimientos imperialistas)
- 1925 ONU: a través del principio 2.4 se prohíbe el uso de la fuerza en ámbito internacional, “se
abstendrán de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
independencia política de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los
Propósitos de las Naciones Unidas”. Los estados miembros del tratado quedan obligados.
NORMA GENERICA: PRINCIPIO 2.4
Principio de abstención de uso de fuerza y amenaza de fuerza dirigido tanto a:
- Integridad territorial
- Independencia política de un Estado
Este concepto se refuerza con la resolución 3314/xxix de la Asamblea General de 1974, por la cual se
define el concepto de “agresión” siguiendo los términos del art. 2.4.
Art 1: Agresión es el uso de la fuerza dirigido contra la integridad territorial o independencia política de un
estado.
Art 2: El primero uso de fuerza de un estado contra otro estado se considera ACTO DE AGRESION. El
segundo uso de fuerza no será un acto de agresión, se trata de legítima defensa del estado atacado.
Los artículos siguientes aclara ejemplos enunciativos de distintos actos de agresión que pueden ser:
c) Lucha de pueblos que pelean por la libre determinación: Podrán usar la fuerza de manera licita
cuando se trate de un pueblo autóctono
- Se considera que es un uso licito de la fuerza ya que va con la lógica colonial, se trata de la lucha
de los pueblos con su metrópoli para decidir establecer su propio gobierno. Siempre que la lucha
vaya contra el racismo, invasión extranjera, discriminación.
- Nace de la resolución:
- 1514/xv: Ningún estado puede usar la fuerza contra un pueblo que lucha por su libre
determinación
- 2625/xx: Los pueblos tienen derecho a usar fuerza para conseguir su libre determinación.
Excepciones implícitas: Practicas de un Estado que con el tiempo hicieron que los Estados reconozcan.
a) Uso de la fuerza para defender a ciudadanos o nacionales en peligro:
- Fallo “Entebre”: con el terrorismo de los años 70, un avión de air france es tomado por palestinos y
lo llevan a Uganda. Liberan pasajeros no israelís y se quedan con los israelís. Israel a través de
una operación matan a los terroristas y liberan a los israelís. Realizan un uso de fuerza en territorio
soberano, pero si Israel no hubiese intervenido estaban en peligro sus ciudadanos.
- Con solo el propósito de proteger vida de nacionales en peligro solo a esos efectos un estado
puede utilizar la fuerza.
Regula las relaciones ente los Estados, integrado por tratados, por derecho consuetudinario, o por
principios generales del derecho.
La codificación de este derecho comenzó en el siglo 19, con el fin de establecer un equilibrio entre las
preocupaciones de carácter humanitario y las exigencias militares de los estados.
A diferencia de los DDHH, sus normas son similares, pero ambas ramas del DIP se desarrollaron por
separado, figuran en tratados diferentes. Los DDHH son aplicables en tiempos de paz, y muchas de sus
disposiciones pueden ser suspendidas durante un conflicto armado, esto no sucede en DIH.
Se diferencia del IUS AD BELLUM, ya que el uso de la fuerza sea licito o ilícito le resulta indistinto, las
normas del DIH se aplican SIEMPRE sin importar el origen del conflicto armado.
EL DIH solo se aplica en casos de conflicto armado. No cubre situaciones de tensiones internas ni
disturbios interiores como son el acto aislado de violencia. Distingue entre dos tipos de conflictos:
Conflicto armado internacional: se enfrentan como mínimo dos estados, se deben observar muchas
normas incluidas las de los Convenios de Ginebra y en el Protocolo adicional I.
- Cuando dos estados estén enfrentados haciendo uso de sus fuerzas armadas, independientemente
que se haya o no iniciada o declarado una guerra, (la noción de guerra hoy ya no se emplea), o
que uno de los E no reconozca el conflicto. Se dará también en los casos de ocupamiento parcial o
total del territorio de otro E por más que no se oponga militarmente, que no medie resistencia.
Conflicto armado no internacional: se enfrentan en el territorio de un mismo Estado, las fuerzas armadas
regulares y grupos armado-disidentes, o grupos armados entre sí. Se aplica serie de normas limitada, las
disposiciones del articulo 3 común a los 4 Convenios de Ginebra y el Protocolo adicional II.
- Se define por oposición, serán los supuestos que no se trate de enfrentamiento de dos o más E, o
por ocupación del territorio, en principio serán conflictos no internacionales.
Situaciones de violencia, inestabilidad, disturbios internos: NO APLICA EL DIH. Ej.: casos como
Venezuela.
Caso Tadich: No hay criterios para realizar esta distinción, hay que recurrir a la jurisprudencia del Tribunal
Penal para la ex Yugoslavia. Los definió como la violencia prolongada entre grupos armados y estados, o
grupos armados contra otros grupos armados, e introdujo dos criterios para diferenciar cuando hay
conflictos armados no internacionales y cuando se trata de un disturbio interno.
- Por intensidad/inmensidad de los enfrentamientos: se mide con distintos criterios, armamento que
emplea el grupo, cantidad de las víctimas, frecuencia de los enfrentamientos
- Organización de partes integradas en el conflicto: se mide por las cantidades de personas que
conforman el grupo, la capacidad militar del grupo, necesitan de cierta organización mínima.
DESARROLLO DE SURGIMIENTO DEL DIH:
El origen del DIH se remota a las normas dictadas por las antiguas civilizaciones y religiones. La guerra
siempre estuvo sujeta a ciertas leyes y costumbres. La codificación del DIH a nivel universal comenzó a
partir del siglo 19.
El DIH se encuentra contenido en los 4 Convenios de Ginebra de 1949, en los que son partes casi todos
los Estados, que a la vez se complementan con otros dos tratados: los Protocolos Adicionales de 1977
relativos a la protección de las víctimas en los conflictos armados.
Hay otros textos que prohibían el uso de ciertas armas y tácticas militares o que protegen a ciertas
categorías de personas o bienes, son principalmente:
- Convención de la HAYA de 1958 para la protección de los bienes culturales en caso de conflicto
armado y sus dos protocolos.
- Convención de 1972 sobre las armas bacteriológicas
- Convención de 1980 sobre ciertas armas convencionales y sus 5 protocolos.
- Convención de 1933 sobre armas químicas
- El tratado de OTAWA de 1977 sobre minas antipersonales
- El protocolo facultativo de la convención sobre los derechos del niño relativo a la participación de
niños en los conflictos armados
LA PROTECCION
Protege a las personas que no toman parte en las hostilidades, como son los civiles y el personal médico y
religioso, y a las personas que ya no participan en los combates, como los combatientes heridos o
enfermos, náufragos, prisioneros de guerra.
- Tienen derecho a que se respete su vida, integridad física y moral, y se benefician de garantías
judiciales.
- Serán en toda circunstancia protegidas y tratadas con humanidad sin distinción de alguna índole
desfavorable
- Está prohibido matar o herir a un adversario que haya dispuesto las armas o que este fuera de
combate.
- Los heridos y los enfermos serán recogidos y asistidos por la parte en los que estén en poder.
- Se respetarán el personal y el material médico, los hospitales y ambulancias.
Normas específicas regulan las condiciones de detención de los prisioneros de guerra y el trato debido a
los civiles que se hallan bajo la autoridad de la parte adversa, como su mantenimiento, atención médica, y
derecho a corresponder con sus familiares.
El DIH prevé de signos distintivos que se emplean para identificar a las personas, bienes y lugares
protegidos. Son los emblemas de la cruz roja, la media luna roja, como otro signo distintivo especifico de
los bienes culturales y la población civil.
PROHIBICION DE MEDIOS Y METODOS DE GUERRA
- Los que no distingan entre personas que participan en combates y personas que no toman parte, a
fin de respetar la vida de la población civil, de las personas y sus bienes
- Los que causen daños superfluos o sufrimientos innecesarios
- Los que causen daños graves y duraderos al medio ambiente
- Prohíbe el uso de muchas armas, incluidas las balas explosivas, armas químicas y biológicas,
armas laser que causen ceguera y minas antipersonales.
PRINCIPIOS BASICOS DEL DIH
1) HUMANIDAD: implica la obligación del trato humano a las personas que no participan o dejaron de
participar en los conflictos armados.
2) NECESIDAD MILITAR: es la contracara del principio de humanidad, las partes involucradas en un
conflicto armado hacen uso de la violencia de manera reciproca. Se intenta buscar un equilibrio
entre la violencia implementada y la humanidad, se establece que el UNICO objetivo legitimante
debe ser debilitar militarmente a la parte enemiga. No pueden realizar cualquier acto, debe optar
por la forma menos dañosa, entre herir y matar al enemigo debe optar por herir.
3) DISTINCION: en todo momento del conflicto, las partes deben distinguir entre la población civil y
los bienes civiles de los combatientes y los objetivos militares.
-Solo deben dirigirse los ataques a los combatientes, miembros de las fuerzas armadas, el resto
son civiles o excombatiente que dejaron de participar y no pueden ser atacados.
-SOLO los combatientes tienen derecho a participar de las hostilidades y NO pueden ser juzgados
por esa participación (el uso de la fuerza). Si la parte enemiga los detiene no pueden juzgarlos,
tendrá derecho al estatuto de “Prisionero de guerra” y su protocolo y al Convenio 3 de 1959. (los
combatientes es una noción solo para el caso de conflictos armados INTERNACIONALES)
-En un conflicto armado NO internacional, (no rige el protocolo del prisionero), miembros de los
grupos armados no son considerados combatientes, si pueden ser juzgados por el estado en cual
combaten, no tiene derecho a participar en las hostilidades. Pero SI se aplica el principio de
distinción en cuanto a quienes participan en las hostilidades y los que no.
-Es ilícito atacar bienes civiles o personas civil, solo es licito atacar combatientes o personas que
participan en las hostilidades.
Se intenta buscar un equilibrio, aunque puede haber civiles o bienes que resulten afectados.
4) PROPORCIONALIDAD: admite daño a bienes y personas civiles que no resulten excesivos, puede
haber un daño colateral siempre y que no sea excesivo a la ventaja militar concreta que se espera
de ese ataque.
Debe tener un propósito proporcional, ej.: si destruyo una base militar, pero mueren 2 civiles, pero
al hacerlo se mueren los jefes de la organización enemiga, es una ventaja significativa la que se
obtiene.
Debe hacerse un análisis previo del daño colateral y la ventaja que se obtendrá, esto se hace a
través de la información que se tiene hasta el momento del ataque.
Se intenta buscar el equilibrio entre el principio de humanidad y la necesidad miliar.
5) LIMITACION: medios y métodos disponibles para las partes tienen límites y no podrán usar
cualquier arma.
El derecho internacional penal es la rama del derecho por la cual se prohíben ciertas categorías de
conductas consideradas delitos graves; se regulan procedimientos para la investigación, el enjuiciamiento
y el castigo por esas categorías de conductas, y se considera que una persona que penetre uno de esos
delitos será responsable personalmente.
Los estados deben acatar los principios internacionales, los principios nacionales previstos en el derecho
penal interno y los principios específicos contenidos en los instrumentos regionales en los que son parte.
PRINCIPIO DE NO RETROACTIVIDAD:
La ley que prohíbe cierto acto debe haber existido antes de que ocurriera la comisión del acto en
cuestión.
PRINCIPIO DE TIPICIDAD:
La definición del acto prohibido sea lo suficientemente precisa.
PROHIBICION DE LA ANALOGIA:
La definición debe ser interpretada de forma estricta.
NE BIS IN IDEM:
Establece que nadie será juzgado o castigad dos veces por el mismo delito. Es una garantía de
equidad para los imputados puesto que estos pueden tener la certeza de que la sentencia será
definitiva y los protegerá contra la arbitrariedad o la posibilidad de ser enjuiciados de forma dolosa
a nivel nacional e internacional.
- Comenzó en el siglo 15/16 con la “piratería”, los estados se permitían juzgar a las personas que
realicen piraterías al ser considerados enemigos de la humanidad
- Se desarrolla en el siglo 20 a raíz de hechos tan aberrantes a nivel internacional que llevo a los
estados a la necesidad de impedir que ciertas conductas queden impunes y evitar que se cometan
en un futuro reflejados en la 1°GM.
- 1°GM, a través del tratado de Versalles se prevé que el emperador Guillermo 2° sea entregado a
las potencias aliadas por crímenes contra “ética internacional” y por la inviolabilidad de tratados.
Pero Holanda le otorgó asilo. En cuanto a Alemania, se estipulo que debía entregar a la autoridad
militar por la comisión de crímenes de usos de normas de guerra, no las entrega estableciendo que
iban a juzgarlos en sus propios tribunales “Juicios Lepaics”. Se consolidó la idea de
responsabilidad individual penal por los crímenes internacionales.
2°GM, Fueron dos los procesos que influenciaron, 1945 y 1946:
Tribunales de Nuremberg: a través de un tratado firmado por EE. UU., Francia, Reino Unido y la Unión
Soviética se establece que juzgaran a 22 principales responsables alemanes, establecen que los crímenes
fueron cometidos por estas personas y no por una entidad abstracta, esas personas deben ser juzgadas a
título individual por los crímenes cometidos en tiempos de guerra y no solo el estado.
Competencia material de los tribunales:
Tribunales de Tokio: se juzgaron los mismos crímenes, pero respecto del imperio japonés. Fue creado
por disposiciones del general Douglas Mc Arthur, norteamericano,
Principios de Nuremberg: El trabajo de tribunales permitió a la Asamblea General de la ONU en 1946
emitir una resolución donde confirma los principios de Nuremberg y le pide a la CDI que los formule. SON
SEIS PRINCIPIOS los cuales son principios del derecho internacional penal consuetudinario, son parte de
la costumbre internacional:
- 1948: “Convención para la prevención y sanción del delito de genocidio” Primer tratado adoptado
en el marco de las naciones unidas de DDHH. Incluyo la definición de genocidio la cual perdura
hasta hoy, y la obligación de los estados de juzgar a las personas que cometan actos de genocidio.
Se menciona la posibilidad de establecer un tribunal internacional de carácter permanente para
juzgar estos crímenes. Desde entonces la CDI intento evaluar un código de crímenes
internacionales.
- 1949: “Convenios de Ginebra” Regulan conflictos armados internacional y no internacionales. Se
establece que ciertas violaciones a estos convenios son infracciones graves. Surgen dos
obligaciones: juzgar a las personas que cometan estas violaciones, si no puede el estado juzgar a
la persona deberá entregar a esas personas a un orden que, si lo juzgue, entregar para el
juzgamiento.
- 1950: Se sientan los principios de Nuremberg
- 1968: “Convención de imprescriptibilidad de crímenes de guerra y Leza humanidad”, (incluye
crímenes de genocidio)
Crímenes internacionales pueden ser juzgados por tribunales internacionales y no solo por estados.
- 1990: el consejo de seguridad de la ONU crea el Tribunal Internacional Penal para mantener la paz
y seguridad a través del art 42.
- 1993: Tribunal Penal para la ex Yugoslavia es creado por resolución 808 y 807 ya que la guerra de
los balcones era una amenaza
- 1994: Se creo el Tribunal Penal para Ruanda por la resolución 95, para los crímenes cometidos en
Ruanda por los hutus y tuxis.
- 1996: Cuando termina la guerra fría se retoma la creación de un tribunal, se realiza un borrador
final de un código de los crímenes, la discusión no se da en el marco de la ONU
- 1998: Conferencia diplomática en Roma, adoptan el “Estatuto de Roma”.
- 2002: Entra en vigor el estatuto y crea “LA CORTE PENAL INTERNCIONAL”. Primer Tribunal
Penal con carácter permanente, con personalidad jurídica internacional el cual no es un órgano de
la ONU, aunque tenga relaciones con esta organización, se trata de un tribunal independiente.
- Por nacionalidad o personalidad activa: que sean actos realizados por nacionales del estado en
cuestión.
- Por personalidad pasiva: actos perpetuados contra nacionales del estado en cuestión
- Principio de protección: actos que afecten la seguridad del estado.
Estos principios requieren que haya un vínculo entre el acto cometido y el estado que ejerce la
jurisdicción.
- Jurisdicción universal: un estado puede juzgar, aunque no tenga ningún vínculo de territorialidad ni
nacionalidad. Lo cual está fundamentado en la naturaleza de estos crímenes, hay autores que
consideran que se trata de una norma ius cogens por eso cualquier estado podrá juzgar estos
crímenes. Se aplica a los principales crímenes internacionales, crímenes de guerra, Leza
humanidad, genocidio.
FORMAS DE RESPONSABILIDAD PENAL:
- Inmunidad personal: protege actos de las personas esenciales para la administración de un estado,
sea en su capacidad personal u oficial mientras dure el ejercicio de su mandato.
- Inmunidad funcional: actos oficiales de los representantes estatales n el desempeño de sus
funciones en nombre de un estado, se sigue aplicando respecto de esos actos después de que
esos representantes hubieran cesado en el ejercicio de sus funciones.
CORTE PENAL INTERNACIONAL
Es la primera Corte permanente, independiente con capacidad de investigar y llevar ante la justicia a
quienes cometan las violaciones más graves en contra del derecho internacional humanitario: crímenes de
guerra, lesa humanidad y genocidio. Tiene su sede en La Haya, y fue establecida por el Estatuto de Roma
el 1 de julio de 2002. Fue ratificado por 121 estados.
Diferencia con otros Tribunales Internacionales:
- La Corte Internacional de Justicia es el órgano principal de las Naciones Unidas, trata conflictos
entre estados. NO tiene jurisdicción ni competencia para asuntos de responsabilidad penal
individual.
- Los tribunales ad hoc para la ex Yugoslavia y Ruanda difieren con la CPI por su jurisdicción
geográfica y su alcance temporal, solo intervienen en los crímenes cometidos en esas regiones
durante tiempos específicos. En cambio, la CPI es permanente e independiente para todos los
crímenes identificados en el Estatuto de Roma.
Jurisdicción: a partir del 1 de julio de 2002, no se le permite juzgar crímenes pasados, no es retroactiva.
- Voluntaria: los estados deben ser parte del estatuto de Roma, la CPI ejerce su jurisdicción cuando
un crimen se comete en territorio de un estado parte del estatuto, o por nacionales de esos
estados. Los estados que no son parte tienen la posibilidad de aceptar la jurisdicción de la CPI así
esta puede entender sobre supuestos específicos.
- Consejo de seguridad: ejerciendo sus facultades otorgadas por el capítulo 7mo de la carta, puede
remitir situaciones a la CPI para que esta las juzgue, aunque no sean los estados parte del estatuto
de la CPI.
Los crímenes pueden ser remitidos a la Corte por un Estado parte, por el fiscal o por el consejo de
seguridad de la ONU. Si la situación es remitida por el consejo de seguridad la corte tendrá jurisdicción sin
importar si el estado es parte o no del estatuto.
Los ciudadanos de cualquier país pueden ser pasibles de investigación, si:
Pero bajo el principio de complementariedad, la corte solo actúa si la corte nacional del acusado no inicio
investigaciones ni procesamiento alguno. No reemplazará la jurisdicción nacional, siempre la corte
nacional tiene prioridad en la investigación y crímenes de sus nacionales. Solo actuará cuando sean
incapaces o no estén dispuestos a ejercer su jurisdicción.
Penas y las víctimas:
La CPI estableció un Fondo Fiduciario de víctimas para proporcionar reparaciones a las víctimas y a sus
familias incluyendo la restitución, indemnización y rehabilitaciones.
No puede imponer la pena de muerte, pero si periodos de encarcelamiento muy prolongado, de hasta 3
años, o cadena perpetua cuando se justifique por la gravedad del caso.
TIPIFICACIONES DE CRIMENES:
Los crímenes internacionales son conductas de una gravedad tal que afectan a valores esenciales para la
comunidad internacional de estados en su conjunto, como la paz y la seguridad internacional, la vida y
dignidad del individuo. Este carácter fundamental se ve reflejado en la naturaleza de las normas jurídicas
que los amparan, las normas imperativas, normas de ius cogens. Solo pueden ser modificadas por una
norma ulterior de derecho internacional que tenga el mismo carácter. Tanto el genocidio como crímenes de
lesa humanidad se juzgarán en tiempos de paz como de guerra.
GENOCIDIO: Actos cometidos con la intención de destruir parcial o totalmente a un grupo nacional, étnico,
religioso o racial como tal:
- Cuando se cometan actos como parte de un ataque generalizado y sistemático contra la población
civil y con conocimiento de dicho ataque.
- El ataque no en sentido militar, si no como una línea de conducta que implica reiteración de esos
actos por política de estado o de un grupo.
- Generalizado: si es masivo
- Sistemático: desarrollado de forma planificada, que da a notar esa política tomada.
CRIMENES DE GUERRA: violación grave al uso y costumbres de la guerra, implica violación al derecho
internacional humanitario, como ser atacar población civil.
- Actos que se cometan como parte de un plan o política o como parte de la comisión a gran escala
de tales crímenes. Son las infracciones graves de los Convenios de Ginebra de 1949, actos contra
personas o bienes protegidos por las disposiciones de estos convenios y otras violaciones graves a
las leyes y usos aplicables en los conflictos armados.
- La corte tiene competencia de los crímenes cometidos en conflictos armados NO internacionales,
pero no se aplica en situaciones de tensión interna.
CRIMENES DE AGRESION: todavía no hay una decisión de los E de crearlo como parte del DIP, en la
conferencia de Revisión realizada en Kampala en 2010 se logró adoptar una definición para estos
crímenes, pero aún no fue aceptada por los estados.
La conferencia Internacional de la Paz en la Haya (1899) procuró hacer la guerra menos cruel mediante la
aplicación de dos tipos de medidas:
- El derecho del desarme: es la obligación de los estados de destruir sus arsenales de armas de
forma progresiva.
ARMA: no existe una definición, antes se la consideraba a los rifles, a químicos, pero después del 2001
hasta un avión puede ser considerado un arma. Cualquier medio de ejercicio de la violencia.
Tipos de armas:
Convencionales: armas de empleo habitual por parte de las fuerzas armadas, las que utilizan los ejércitos
de los estados. Desde un rifle hasta un portaaviones, es todo lo que forma parte de la fuerza militar. En
principio están permitidas por el derecho internacional. El único caso que NO se permite es cuando
generen males superfluos y un sufrimiento innecesario.
Se regula fundamentalmente el intercambio de armas, la transferencia y comercio de estas para evitar la
proliferación y la transferencia a estados en conflicto armado
- Carácter voluntario: esto es un problema ya que sirve cuando los estados declaran, la oficina de
desarme previene cuando hay incontinencias de algún estado con lo exportado y lo importado.
- El tratado de Comercio de Armas; vuelve obligatorio lo que era voluntario. El comercio se realiza
entre estados, no está incluido la transferencia a título gratuito a otros.
- No proliferar hace referencia a no enviar armas para no agravar las situaciones de conflictos, pero
si podrá exportarse si es para tener mayor seguridad en legítima defensa
- “Convención para las armas que ocasionen o tengan efectos nocivos” y “la convención de ciertas
armas convencionales”: limita o prohíbe ciertas armas que el ejército utilizaba pero que si uno la
utiliza está prohibida, hay deferentes protocolos:
-Protocolo 1: las balas que no son localízales bajo rayos equis están prohibidas
-Protocolo 2: minas antipersonales o anti vehiculares presupuse la obligación de los estados de
limitar a zona de combate y que tengan mecanismos de desconexión automática.
El tratado de Ottawa prohíbo las minas antipersonales, pero no las anti móvil.
Hay más protocolos que establecen la limitación a armas incendiarias solo a objetivos militares, las
que dejare ciego a una persona al tener una consecuencia masiva lo mismo.
NO Convencionales: armas de destrucción masiva por su propia naturaleza es desproporcional. Existen
tres tipos; biológicas, químicas, nucleares.
Evolución: 1925 a través del protocolo de ginebra se prohíbe empleo de gases oficiantes o venenosos, ya
que en la primera guerra mundial se utilizaban gases químicos. Los estados notaron que no bastaba por lo
que realización dos negociaciones diferentes:
Las reglas sobre los espacios marítimos son creadas a través de los mecanismos tradicionales de
formulación de normas de ese ordenamiento, con la participación tanto activa como pasiva de todos los
Estados interesados de la comunidad internacional. Estas normas definen de forma genérica los derecho y
obligaciones de los Estados dentro de cada uno de los espacios marítimos, y se reserva al derecho interno
de cada Estado la implementación y aplicación de normas específicas o particulares.
Lo que preocupa al derecho internacional en el derecho del mar no es la definición científica de cada
espacio marítimo, sino las características y alcances jurídico-políticos.
Evolución del derecho del mar
Concepción binaria:
- AG: aguas interiores. Estas aguas son las comprendidas entre las líneas de base rectas y las costas, y
el Estado ribereño tiene plena soberanía sobre éstas.
- Mar territorial: abarca el agua, lecho y subsuelo; y la anchura es de 12 millas marinas que se miden
desde las líneas de base.
Son territorio del Estado, el Estado ejerce soberanía. Los Estados terceros tienen derecho al paso
inocente, ósea cuando sólo se remiten a cruzar.
La línea de base es la line de más bajas mareas a lo largo de la costa. A su vez, pueden ser ordinarias
o rectas.
Inmunidad de jurisdicción de buques, caso Fragata Argentina (Tribunal del mar).
1. Zona contigua: 24 millas desde las líneas de base, o 12 millas desde la línea exterior del mar territorial.
El Estado ribereño ejerce su poder de policía.
Esta zona fue configurada como parte de la alta mar, y el Estado ribereño solo ejerce determinadas
competencias en materias sanitaria, fiscal, aduanera y de migraciones. Por lo que el Estado ribereño
no tiene soberanía sobre su zona contigua, sino que tiene determinadas competencias.
2. Zona económica exclusiva: 200 millas desde la línea exterior del mar territorial, ósea que incluye la
zona contigua (200 millas – 12 millas de zona contigua = 188 millas).
Se distingue básicamente por recursos minerales. El Estado ribereño tiene sobre esta zona derechos
de soberanía para la exploración y explotación, conservación y administración de los recursos
naturales que se encuentran en ella.
El principio rector en cuanto a la explotación de los recursos de la ZEE es el de su utilización optima
racional, teniendo en cuenta la interdependencia de las especies y poblaciones que conforman el
ecosistema. El Estado ribereño determinara los permisos de pesca de su ZEE y determinará también
su capacidad de capturar estos recursos. Cuando el Estado ribereño no tenga capacidad para explotar
toda la captura permisibles, es allí cuando dará acceso a otros Estados al excedente de la captura
permisible, mediante acuerdos y arreglos, teniendo siempre en cuenta los derechos preferenciales de
los Estados en vía de desarrollo.
En la ZEE, todos los Estados sean ribereños o no, gozan de las libertades de navegación, sobrevuelo y
tendido de cables y tuberías submarinas. Y en forma residual, son aplicables las normas de alta mar a
esta zona.
3. Plataforma continental: el concepto jurídico surge de la Convención de Jamaica, y según ésta, la
plataforma continental abarca el lecho y el subsuelo de las áreas submarinas que tienen dos posibles
extensiones. Por un lado, establece un límite mínimo 200 millas que beneficia a los Estados ribereños
que geológicamente no tienen un margen continental que alcance esa distancia; y por otro lado, para
los que superan la extensión de 200 millas, es hasta el margen de extensión hasta el borde exterior del
margen continental, siempre que no ese margen no supere las 350 millas desde las líneas de base a
partir de las cuales se cuenta la anchura del mar territorial.
- Alta mar: abarca la zona más allá de la ZEE.
Es una zona no sometida a la jurisdicción exclusiva de ningún Estado, más que una res nulus (tierra de
nadie), es una res communis (tierra de todos). En la Alta Mar existe libertad de:
- Pesca.
- Navegación.
- Tendida de cables y tuberías submarinas.
- Sobrevuelo.
- Investigación científica.
- Demás usos específicos contemplados en la Convención de Jamaica aprobada en 1982.
4. Fondos marinos: lecho y subsuelo de los océanos más allá de las jurisdicciones estaduales, definido
como patrimonio común de la humanidad, sujeto a un régimen de exploración y explotación controlado
y administrado internacionalmente.
Solución de controversias en la Convemar: crea Tribunal que prioritariamente resuelve conflictos de pesca,
investigación científica, conflictos como la Fragata Libertad. Para el resto se va a la CIJ.
OMC
La OMC es una organización que se ocupa de las normas que rigen el comercio entre países a nivel
mundial o casi mundial. Es esencialmente un lugar a donde acuden los gobiernos Miembros de NU para
tratar de arreglar problemas comerciales que tienen entre sí.
La OMC no solo se dedica a la liberalización del comercio, sino que en determinadas circunstancias sus
normas apoyan el mantenimiento de obstáculos al comercio, como por ejemplo la protección a lso
consumidores.
Su núcleo se encuentra constituido por los Acuerdo de la OMC, que son negociados y firmados por la
mayoría de los país que participan en el comercio mundial, y estos son esencialmente contratos que
obligan a los gobiernos a mantener sus políticas comerciales dentro de los limites convenidos.
1948 “GAT”: acuerdo comercial sobre tarifas, los Estados acuerdan tarifas y aranceles al comercio de
mercaderías. Este tratado evoluciona con las rondas de negociaciones. El fin de este tratado es la
liberalidad de comercio, luego se expande a servicios y propiedad intelectual. El GAT se había encargado
principalmente del comercio de mercancías, pero la OMC y sus acuerdos actualmente se encargan
también del comercio de los servicios, las invenciones, creaciones, dibujos y modelos que son objeto de
transacciones comerciales (propiedad intelectual).
Los 15 países que iniciaron las negociaciones para reducir y consolidar los aranceles aduaneros, lo
hicieron a luego de la finalización de la segunda guerra mundial, con el deseo de impulsar rápidamente la
liberalización del comercio y empezar a soltar las medidas proteccionistas que seguían en vigor desde
1930.
En los primeros años, las rondas de negociaciones comerciales del GATT se concentraron en continuar
con el proceso de reducción de los aranceles. La Ronda de Uruguay, fue la octava de las rondas de
negociaciones, fue la ultima y la de mayor envergadura, ya que dio lugar a las creación de la OMC y a un
nuevo conjunto de acuerdos.
Ronda Uruguay
Duro siete años y medio, casi el doble de los previsto. Al final de ésta, participaban 123 paises. Fue la
mayor negociación comercial que hay existido jamas, y probablemente también fue la de mayor
envergadura en esta materia en la historia de la humanidad, ya que abarcaba casi la totalidad del
comercio.
Las negociaciones iban a hacer mas extensivo el sistema de comercio en otras nuevas esferas,
principalmente el coemrcio de servicios y de propiedad intelectual. Iban también a reformar el comercio en
los sectores sensibles de los productos agropecuarios y textiles. Todos los artículos del GATT original iban
a ser sometidos a revisión.
La OMC sustituyó al GATT como organización internacional, pero el Acuerdo General sigue existiendo
como tratado general de la OMC sobre el comercio de mercancías, actualizado como consecuencia de las
negociaciones de la Ronda de Uruguay.
La OMC como organismo internacional a partir de 1994. Se mejora el sistema de resolución de disputas.
La OMC prevé un sistema entre Estado y Estado.
La OMC surge porque la liberalización del comercio produce mayor comercialización, y eso produce más
riqueza.
La OMC cumple 3 funciones:
1- Fuero de negociación: se reúnen y tratan de acordar tarifas.
2- Un sistema de normas: porque el mayor avance se dio con acuerdos comerciales sobre:
- GAT
- Productos
- Servicios
- Propiedad intelectual.
Ahora hay más de 60 acuerdos.
3- Centro de resolución de disputas que provee soluciones parciales y eficaces.
El procedimiento de resolución de controversias es la piedra angular del sistema multilateral de
comercio, y fue una contribución excepcional de la OMC a la estabilidad de la economía mundial. Esto
porque sin el, no podrían haberse cumplir las normas, siendo el sistema menos eficaz como
consecuencia.
Principios
1. Nación más favorecida (comercio sin discriminación): tiene que haber igual trato entre todos mis
interlocutores comerciales. Se pueden establecer ciertas excepciones, por ejemplo, MERCOSUR.
En general, este principio implica que cada vez que un país reduce un obstáculo o abre un mercado,
tiene que hacer lo mismo para los mismos productos o servicios de todos sus interlocutores
comerciales, sean ricos o pobres, débiles o fuertes.
Es el principio prioritario de 3 acuerdo, el del GATT, el de comercio de servicios, y el de propiedad
intelectual. Si bien el principio se abarca de maneras distintas, vemos la importancia de este ya que se
encuentra plasmado en las tres esferas principales del comercio de las que se ocupa la OMC.
2. Trato nacional (comercio sin discriminación): obliga a la igualdad de trato entre las mercancías
importadas y las producidas en el país. Esto no quiere decir que no pueda imponer arancel de
importación. Por ejemplo, biodiesel externo o nacional tienen que tener igual IVA.
Este principio se aplica una vez que el producto, servicio o la obra intelectual, ha entrado al mercado,
esto quiere decir que la aplicación de derechos de aduana a las importaciones no constituye una
transgresión al trato nacional, aunque a los productos fabricados en el país no se les aplique un
impuesto equivalente.
Este principio también se encuentra en los tres principales acuerdos de la OMC.
3. Principio de comercio mas libre: David Ricardo habla de las “ventajas comparativas”, que implica que,
si un Estado produce mejor A que B, el otro Estado tiene que producir B y no A porque el primer
Estado produce mejor A.
Lo que intenta la OMC es que los Estados se dediquen a comercializar lo que mejor hacen. Apuntan a
que las corrientes comerciales circulen con la mayor liberalidad posible, siempre que no se produzcan
efectos secundarios desfavorables, porque esto es lo que importa para el desarrollo económico y el
bienestar.
La apertura de los mercados puede ser beneficiosa, pero exige de una adaptación, por lo que los
acuerdos de la OMC le permiten a los países que introduzcan cambios de manera gradual, mediante
una “liberalización progresiva”.
4. Previsibilidad (consolidación y transparencia): asegurar a los particulares, las empresas y los gobiernos
a que conozcan cuales son las normas que rigen el comercio en todo el mundo, dándoles la seguridad
de que las políticas no sufrirán cambios abruptos.
Con la previsibilidad y la estabilidad se fomentan las inversiones, se crean puestos de trabajo, y los
consumidores pueden aprovechar plenamente los beneficios de la competencia, que implicaría poder
elegir los precios mas bajos.
Otro de los medios por los cuales el sistema intenta lograr la previsibilidad y estabilidad es el que
consiste en desalentar la utilización de contingentes y otras medidas empleadas para fijar limites a las
cantidades que pueden importar.
En muchos de los acuerdos de la OMC se exige que los gobiernos divulguen públicamente sus
políticas y practicas en el país o mediante notificación a la OMC.
5. Promoción del desarrollo y la reforma económica: surge por la necesidad de flexibilidad en cuando al
tiempo para aplicar los acuerdo del sistema que tienen los países en desarrollo. Hay acuerdos que
prevén asistencia y concesiones comerciales especiales para los países en desarrollo.
Al finalizar la Ronda Uruguay, de adopto una decisión ministerial en la que se impone que los países
mas ricos deben acelerar la aplicación de los compromisos en materia de acceso a los mercados que
afecten a las mercancías exportadas por los países menos adelantados, y se pide que se les preste
una mayor asistencia técnicas. Mas recientemente, los países mas desarrollados han empezado a
permitir la importación libre de aranceles y contingentes de casi todos los productos procedentes de los
país menos adelantados.
Procedimiento de resolución de disputas
Órgano conformado por todos los Estados de la OMC.
La cuestión prioritaria no es dictar sentencia, sino que es resolver diferencias, de ser posible mediante la
celebración de conductas. Se hace hincapié que es esencial que las controversias sean prontamente
resueltas para que la OMC sea eficaz.
La resolución de la controversia se adopta automáticamente, excepto que haya consenso para rechazarla,
esto implica que si un país desea bloquear una resolución tiene que lograr que compartan su opinión todos
los demás miembros de la OMC, incluido su adversario en la controversia.
La solución preferida es que los países resuelvan sus controversias por sí solos, por lo que si bien la
primera etapa es la celebración de consultas, aun cuando el caso siga su curso y se llegue a otras etapas,
siempre sigue siendo posible la celebración de consultas y mediación.
El órgano competente para la solución de competencias es el órgano de solución de diferencias, integrado
por todos los miembros de la OMC. Este órgano tiene la facultad exclusiva de establecer grupos
especiales de expertos que examinen la diferencia y de aceptar o rechazar las conclusiones de dichos
grupos especiales o los resultados de las apelaciones. Vigila la aplicación de las resoluciones y
recomendaciones, y tiene la potestas para autorizar la adopción de medidas de retorsión cuando un país
no respete una resolución.
Cuadro de plazos (son indicativos, el acuerdo es flexible):
FUNCIONES:
1- Negociaciones/consultas:
Plazo de 60 días obligatorio de consultas. Las partes de la controversia tienen que mantener
conversaciones para ver si pueden resolver sus controversias por sí solos, y si el intento fracasa, pueden
también pedir al Director General de la OMC que medie o trate de ayudar de cualquier otro modo.
2- Panel:
El país reclamante puede pedir que se designe un grupo especial, el país acusado puede obstruir su
constitución una vez, pero no puede volver a hacerlo cuando el órgano de solución de controversias se
reúna por segunda vez (a no ser que haya consenso contra la constitución del grupo especial).
El grupo especial ayuda al órgano de solución de diferencias a dictar resoluciones o a hacer
recomendaciones, pero como su informe solo puede ser rechazado por consenso del órgano de solución
de diferencias, es muy difícil revocar sus conclusiones.
El informe definitivo del grupo especial primero se envía a las partes en un plazo de 6 meses y después al
órgano de solución de controversias, y allí pueden apelar. En casos de urgencia el plazo puede reducirse,
por ejemplo en el caso de productos perecederos se va a reducir a 3 meses.
Después de 1994, con las modificaciones en la Ronda Uruguay, se convierten en resoluciones casi
automáticamente.
Principales etapas:
1. Antes de la primera audiencia: cada parte expone sus argumentos de forma escrita al grupo
especial.
2. Primera audiencia: el país reclamante, el país demandado y los terceros que hayan anunciado
tener un interés en la diferencia exponen sus argumentos en la primera audiencia del grupo
especial.
3. Replicas: los países afectados presentan sus réplicas por escrito y exponen verbalmente sus
argumentos en la segunda reunión del grupo especial.
4. Expertos: cuando una parte en la diferencia plantea cuestiones de carácter científicos o técnico, el
grupo especial puede consultar a expertos para que prepare un informe al respecto.
5. Proyecto inicial: el grupo especial da traslado de su informe a ambas partes en la diferencia y les
da un plazo de dos semanas para formular observaciones. En este informe no se incluyen las
contestaciones y conclusiones.
6. Informe provisional: el grupo especial da traslado de un informe provisional, en el que si se incluyen
sus contestaciones y conclusiones, a ambas partes y les da un plazo de una semana para que
soliciten un reexamen.
7. Reexamen: este periodo no puede exceder de dos semanas. En este tiempo el grupo especial
puede celebrar nuevas reuniones con las dos partes de la diferencia.
8. Informe definitivo: se envía éste a las partes, y tres semanas después se distribuye a todos los
miembros de la OMC. Si el grupo especial decide que la medida comercial objeto de la diferencia
constituye una infracción a un acuerdo de la OMC o un incumplimiento a una obligación de las
disposiciones de la OMC, recomienda que se ponga en conformidad con dichas disposiciones. El
grupo especial puede sugerir la manera en al que podría hacerse.
9. El informe se convierte en una resolución: transcurridos 60 días, el informe se convierte en una
resolución o recomendación del órgano de solución de diferencias, a no ser que se rechace por
consenso.
3- Apelaciones (órgano permanente):
Ambas partes pueden apelar. A veces lo hacen ambas. Las apelaciones tienen que basarse en cuestiones
de derecho, no es posible analizar nuevamente las pruebas existencias ni examinar nuevas cuestiones.
Cada apelación es examinada por tres miembros de una órgano permanente de apelación, establecido por
el órgano de solución de diferencias e integrado por 7 miembros (jueces) que representan en términos
generales la composición de la OMC. Sus periodos son de 4 años, deben ser personas de competencia
reconocida en derecho y comercio internacional que no estén vinculadas a ningún gobierno.
La apelación puede dar lugar a la confirmación, modificación o revocación de las constataciones y
conclusiones del grupo especial. Normalmente el procedimiento no deberá ser superior a 60 días, y en
ningún caso se excederá de 90 días.
El órgano de solución de diferencias tiene que aceptar o rechazar el informe del examen de apelación en
un plazo de 30 días, aunque únicamente puede rechazarlo por consenso.
4- Sanciones:
Si no adopta las medidas de adecuación, debe compensar al que tuvo perjuicio, si pasan 20 días se pida
una contramedida.
Lo prioritario en esta etapa es que el demandado perdedor ponga en su política en conformidad con la
resolución o recomendación, ya que en el acuerdo de solución de diferencias se hace hincapié en el
pronto cumplmiento de las recomendaciones o resoluciones.
Si el país objeto de la reclamación pierde, debe seguir las recomendaciones formuladas por el informe del
grupo especial o del órgano de apelación. Debe manifestar su intención de hacerlo en una reunión del
órgano de solución de diferencias que se celebra a los 30 días de adoptado el informe. En el caso que no
sea factible la adopción inmediata de esas medidas, se le dará un plazo prudencial para hacerlo. Si no lo
cumple, deberá iniciar negociaciones con los países reclamantes para establecer una compensación
mutuamente aceptable.
Si transcurridos 20 dias, no se ha convenido una compensación satisfactoria, la parte reclamante podrá
pedir autorización al órgano de solución de diferencias para imponer sanciones comerciales limitadas con
la otra parte, como por ejemplo suspender la aplicación de concesiones u obligaciones). El órgano deberá
otorgar esa autorización dentro de los 30 dias siguientes a la expiración del placo prudencial, a menos que
se decida por consenso desdetimar la petición.
En principio las sanciones se imponen en el sector en que surgio la diferencia, pero si resulta imposible o
ineficaz, podrán aplicarse en un sector distinto dentro del marco del mismo acuerdo. Si también reculta
inaplicable pueden imponerse medidas en el marco de otro acuerdo.
El órgano de solución de diferencias vigila la manera en que se cumplen las resouciones adoptadas. Todo
caso pendiente permanece en su orden del dia hasta que se resuelta la cuestión.
SITEMA DE INVERSIONES
Inversor extranjero (demandante), y Estado (demandado).
El CIADI es el Centro de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones, y es una institución con
personería internacional, creada por la Convencion de Washington en 1965 (Convenio sobre Arreglo de
Diferencias Relativas a inversiones entre Estados y Nacionales de otros Estados). Entra en vigor en desde
1966 y en Argentina en el año 1994. Su finalidad era la de proporcionar servicios para la conciliación y el
arbitraje en materia de inversiones extranjeras.
El CIADI tiene su sede en el Banco Mundial. Se financia en principio con los derechos percibidos por la
utilización de sus servicios; la diferencia es sufragada por los Estados contratantes.
Estructura institucional del CIADI
- consejo administrativo: integrado por un representante de cada Estado contratante (con derecho a
voto), y presidido por el Presidente del Banco Mundial (sin derecho a voto). Adoptan los reglamentos
administrativos y financieros del Centro, así como las reglas de procedimiento de conciliación y
arbitraje.
- Secretariado: conformado por un Secretario General, uno o mas secretarios generales adjuntos y por
el personal nombrado por el secretario general.
- Secretario general: es el representante legal y el funcionario principal del CIADI. Es el responsable de
la administración del Centro. Sus funciones con las de registrador y autentica los laudos arbitrales
emitidos por los tribunales arbitrales de acuerdo con la convención de Washington. Es elegido por el
consejo administrativo, a propuesta del Presidente, por un periodo de hasta 6 años, pudiendo ser
reelegido.
Conciliación y arbitraje
El CIADI tiene una lista de conciliadores y una lista de árbitros, a disposición de las partes interesada en
someter sus diferencias al mecanismo de conciliación o de arbitraje. Las listas se integran con personas
calificadas, que gocen de amplia consideración moral, imparcialidad de juicio, y plena confianza, y que
tengan reconocida competencia en el campo del derecho, del comercio, de la industria o de las finanzas.
Cada Estado puede designar 4 personas para cada lista. El presidente puede designar hasta 10 personas
para cada lista, siempre que sean de diferente nacionalidad y que representen los principales sistemas
jurídicos del mundo y los ramos mas importantes de la actividad económica. Las designaciones son por
periodos de 6 años, renovables.
Art. 25 del Convenio de Washington establece que el CIADI tiene jurisdicción sobre las diferencias de
naturaleza jurídica que surjan directamente de una inversión entre un Estado contratante y el nacional de
otro Estado contratante y que las partes hayan consentido por escrito en someter al Centro.
Requisitos jurisdiccionales del Centro:
- Aclaración: la puede pedir cualquiera de las partes. Si no es posible someterla al mismo tribunal, se
constituye otro. El laudo puede suspenderse hasta que se decida sobre la aclaración.
- Revisión: debe ser fundada en el descubrimiento de algún hecho que hubiera podido influir
decisivamente en el laudo, siempre que al tiempo que se dictó el laudo hubiese sido desconocido por
el tribunal y por la parte que lo solicita, y siempre que ese desconocimiento no se deba a negligencia
de esa parte.
El plazo para pedir la revisión es de 90 dias siguientes al descubrimiento del hecho, y dentro de los 3
años desde que se dictó el laudo.
También si no es posible el mismo tribunal, se constituirá otro; y también puede suspenderse el laudo
hasta que se decida sobre la revisión.
- Anulación: puede pedirla cualquiera de las partes. El plazo es de 120 dias desde que se dictó el laudo
en base a 5 causas:
- Tribunal constituido incorrectamente.
- Extralimitación manifiesta de las facultades del tribunal.
- Corrupción de algún miembro del tribunal, caso en que los 120 dias corren desde el descubrimiento
del hecho, pero la solicitud puede presentarse dentro de los 3 años de dictado el laudo.
- Quebrantamiento grave de una norma procedimental.
- Que no se expresen en el laudo los motivos por los cuales se funda.
Cuando se pide la anulación de un laudo, el presidente del consejo constituye una comisión ad hoc de
3 personas que se seleccionan de la lista de árbitros, de las cuales ninguna puede tener la
nacionalidad de los Estados parte de la controversia, ni pueden haber pertenecido al tribunal que dicto
el laudo.
La anulación puede ser parcial o total. Si la comisión anula el laudo, la diferencia puede ser sometida a
petición de cualquiera de las partes a la decisión de un nuevo tribunal.
Red de TBI
Los TBI han sido celebrados con el fin de intensificar la cooperación económica entre los Estados
contratantes y de crear las condiciones favorables para las inversiones extranjeras provenientes de esos
países. Cada TBI define su propio ámbito de aplicación material, personal, temporal y territorial.
Los TBI contienen definen su:
- Estados de emergencia o conflicto armado: para el caso en que esto cause pérdidas a las inversiones
extranjeras, estipulándose que los inversores no deben recibir un trato menos favorable que los
inversores nacionales o de terceros países en lo que respecta a cualquier compensación que se
establezca. Algunos TBI dejan expresamente establecido que dichos tratado no van a impedir que el
Estado contratante receptor de las inversiones, eventualmente aplique medidas de emergencia para
proteger sus propios intereses esenciales.
- Clausula paraguas: el TBI puede expresar que cada parte contratante va a observar los compromisos
contraídos con los inversores del otro Estado. Esta clausula fue interpretada por los inversores en el
sentido de posibilitar que un reclamo de naturaleza contractual (normalmente regido por el derecho
nacional), quede amparado por el TBI, bajo el derecho internacional, postura que fue rechazada en
algunos precedentes jurisprudenciales.
Principio de libre determinación de los Estado sobre sus recursos naturales y derecho natural de los
ellos a explotar sus recursos naturales. Este principio se justifica por la soberanía de los Estados, el
limite es la transfronterización.
Prohibición de causar daño transfronterizo.
Principio de cooperación: implica información, experiencia, nuevos conocimientos.
Los Estados tienen que informar a los Estados a los que puede llegar a afectar, notificarlos sobre la
actividad que se quiere llevar a cabo que implica un riesgo ambiental, y si el Estado notificado dice
que no está de acuerdo, el otro Estado debe intentar llegar a una posible negociación.
Caso de papeleras Argentina vs. Uruguay.
Principio de prevención: es sobre riesgos ciertos. Impone la obligación de efectuar estudios de
impacto ambiental, respecto a esta obligación, la CIJ dijo que si el Estado que realiza actividad que
genera un impacto en otro Estado, tiene que hacer estudios, y compartirlos con el otro Estado.
Principio de precaución: es sobre riesgos inciertos. Si no existe la certidumbre científica sobre un
determinado riesgo, es decir, que una actividad provoque un riesgo latente, la actividad no debe ser
llevada a cabo.
Principio de acceso a la información: les permite a los individuos conocer sobre los medios de
implementación, sobre las actividades llevada a cabo que generan riesgos latentes o riesgos ciertos,
etc. Esto se justifica en que los individuos nos vemos directamente perjudicados.