Bogotá D.C.

, ##FechaActual
N° Radicado: ##Respuesta

Señora
Ciudad

Radicación: Respuesta a consulta # 4201813000009425

Temas: Inhabilidades e Incompatibilidades.
Tipo de asunto consultado: Inhabilidad extensiva a las sociedades de personas para contratar con
el Estado por incumplimiento reiterado.

Estimada señora,

Colombia Compra Eficiente responde su consulta del 16 de octubre de 2018 en ejercicio de la

competencia otorgada por el numeral 5 del artículo 3 del Decreto 4170 de 2011. Su consulta fue
remitida por la Procuraduría General de la Nación mediante radicado No. OJ2744 el 19 de
noviembre de 2018 y recibida en Colombia Compra Eficiente el 21 de noviembre de 2018.

 PROBLEMA PLANTEADO

“(…) ¿SI UNO DE LOS SOCIOS QUE CONSTITUYEN UNA EMPRESA SAS, ES UNA PERSONA
JURÍDICA QUE SE ENCUENTRA INHABILITADA, ESTA INHABILIDAD SE TRANSFIERE A LA
NUEVA EMPRESA? DATOS EMPRESA SAS: 901 122787-1 - SMARTECHS SAS DATOS
EMPRESA INHABILITADA POR INCUMPLIMIENTO REITERADO Y QUE ES SOCIA DE LA
NUEVA EMPRESA: COMERCIALIZADORA Y DISTRIBUIDORA INTERAMERICANA LTDA -
S60530570.0 DE ACUERDO CON EL ART 90 DE LA LEY 1474 DE 2011, INDICA QUE LA
INHABILIDAD A QUE SE REFIERE EL PRESENTE ARTÍCULO SE EXTENDERÁ A LOS SOCIOS
DE SOCIEDADES DE PERSONAS A LAS CUALES SE HAYA DECLARADO ESTA INHABILIDAD,
ASÍ COMO LAS SOCIEDADES DE PERSONAS DE LAS QUE AQUELLOS FORMEN PARTE CON
POSTERIORIDAD A DICHA DECLARATORIA. (…).”

 COLOMBIA COMPRA EFICIENTE RESPONDE:

Colombia Compra Eficiente no es competente para resolver consultas referidas a actividades

contractuales específicas de las Entidades Estatales; quienes son responsables de la verificación
del régimen de inhabilidades e incompatibilidades en sus Procesos de Contratación.

De la lectura del parágrafo del artículo 90 de la Ley 1474 de 2011, se precisa que la estructura de la
norma consagra dos supuestos de hecho para hacer extensiva la inhabilidad por incumplimiento
reiterado: (i) a los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado esta
inhabilidad, y a (ii) las sociedades de personas de las que aquellos formen parte con posterioridad
a dicha declaratoria. Por lo tanto, no puede establecerse que la inhabilidad por incumplimiento
reiterado de la sociedad LTDA. se extienda a la nueva sociedad S.A.S. al formar parte de ella, pues
los supuestos contemplados por dicha norma se refieren a la extensión de la inhabilidad a los socios
de la sociedad de personas inhabilitada (sociedad LTDA) y a las nuevas sociedades de personas de
las que hagan parte estos socios. En consecuencia, al ser la nueva sociedad una S.A.S., es decir,
una sociedad de capitales o por acciones (y no de personas) no estaría inhabilitada para participar y
celebrar contratos con el Estado.

En todo caso, la mencionada norma nada dice de la participación de la empresa inhabilitada por
incumplimiento reiterado en nuevas sociedades, sino únicamente se refiere a la participación de sus
socios, esto es, de los socios de la sociedad inhabilitada, en nuevas sociedades.

 LA RESPUESTA SE SUSTENTA EN LOS SIGUIENTES ARGUMENTOS:

1. El régimen de inhabilidades e incompatibilidades para contratar con el

Estado es de aplicación restrictiva, de acuerdo con la jurisprudencia de
la Corte Constitucional, pues “Ha señalado esta corporación que por la
índole excepcional de las inhabilidades e incompatibilidades, las normas
que las contemplan deben ser interpretadas y aplicadas con un criterio
restrictivo y, por ende, con exclusión de un criterio extensivo.”
2. Las inhabilidades e incompatibilidades se encuentran reguladas, entre
otros, en el artículo 8° de la Ley 80 de 1993, y en los artículos 5 y 90 de
la Ley 1474 de 2011.
3. Las inhabilidades son una limitación a la capacidad para contratar con el
Estado, o para ejecutar un contrato Estatal, razón por la cual son de
carácter taxativo, y sólo pueden aplicarse en las circunstancias fácticas
o jurídicas previstas en la Constitución o en la Ley, por lo que no hay
lugar a extensiones o analogías interpretativas
4. La Ley 1474 de 2011 en el artículo 90, determina cuáles son los eventos
constitutivos de inhabilidad producto del incumplimiento del contrato
estatal.
5. A su vez, el parágrafo del artículo 90 de la Ley 1474 de 2011 establece
dos supuestos hechos en los cuales la inhabilidad a que se refiere el
presente artículo se extenderá: (i) a los socios de sociedades de
personas a las cuales se haya declarado esta inhabilidad, y a (ii) las
sociedades de personas de las que aquellos formen parte con
posterioridad a dicha declaratoria.
6. De conformidad con lo regulado en el Código de Comercio y según la
jurisprudencia de la Corte Constitucional, las sociedades comerciales se
clasifican en dos grandes categorías: Sociedades de capital y
Sociedades de personas. Al respecto la Corte Constitucional, en
sentencia C-831 de 2010, señaló: “Desde el punto de, vista de la
legislación mercantil, las sociedades pueden revestir distintas formas.
Dos grandes categorías societarias son: i) las sociedades de personas,
por aportes o cuotas, que comprenden a las limitadas, sociedades en
comandita simple, colectivas y empresas unipersonales y, por otro lado
ii) las sociedades de capital o por acciones, entre las que se
encuentran: las anónimas, simplificadas por acciones (SAS), y
comanditarias por acciones. “
7. De acuerdo con lo indicado en el artículo 3 de la Ley 1258 de 2008, la
S.A.S. “es una sociedad de capitales cuya naturaleza será siempre
comercial, independientemente de las actividades previstas en su objeto
social. Para efectos tributarios, la sociedad por acciones simplificada se
regirá por las reglas aplicables a las sociedades anónimas”.
8. En virtud de lo anterior, la inhabilidad se hará extensiva siempre que los
 socios de la sociedad inhabilitada hagan parte de una sociedad de
personas. Para mayor información respecto de la naturaleza de este
tipo de sociedades, le recomendamos consultar directamente a la
Superintendencia de Sociedades.
9. En conclusión, si la sociedad LTDA (sociedad de personas) es
inhabilitada producto de un incumplimiento reiterado, dicha inhabilidad
no se hará extensiva a las nuevas sociedades de capital (S.A.S.) que
conformen sus socios después de configurada la inhabilidad, pues el
parágrafo del artículo 90 de la Ley 1474 exige para tal efecto que la
nueva sociedad conformada sea igualmente de personas.
Adicionalmente, la normativa del Sistema de Compra Pública no
determina ninguna inhabilidad cuando la sociedad de personas
inhabilitada hace parte de una nueva sociedad de capital como su socio.

 REFERENCIA NORMATIVA Y JURISPRUDENCIAL.

Corte Constitucional, Sentencia C-903 de 2008. M.P. Dr. Jaime Araujo Rentería.
Ley 80 de 1993, artículo 6.
Ley 1474 de 2011, artículos 5 y 90.
Código de Comercio, artículos 353 a 372.
Corte Constitucional, Sentencia C-831 de 2010. M. P. Dr. Nilson Pinilla Pinilla.
Ley 1258 de 2008, artículo 3.

Este concepto tiene el alcance previsto en el artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo
y de lo Contencioso Administrativo.

Atentamente,

Luisa Fernanda Vanegas Vidal

Subdirectora de Gestión Contractual

Proyectó: Laura Cuenca Suárez.

Revisó: Leonardo Carrillo Torres.