 CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,

SECCION QUINTA, Consejero ponente: ALBERTO YEPES BARREIRO,

Bogotá, D.C., quince (15) de abril de dos mil quince (2015), Radicación número:
76001-23-33-000-2014-01181-01(ACU), Actor: JAIRO ESPAÑA MOSQUERA,
Demandado: CORPORACION AUTONOMA REGIONAL DEL VALLE DEL
CAUCA – CVC

“NOMBRAMIENTO EN ENCARGO - Características / INCENTIVOS

LABORALES - Finalidad y clases / PLAN DE INCENTIVOS - Obligación de las
entidades públicas
El encargo es un derecho de los servidores públicos de carrera. El encargo
siempre debe sujetarse a las disposiciones legales que lo regulan. El encargo
hace parte de los incentivos no pecuniarios. Los incentivos hacen parte de la
política estatal para mejorar el desempeño laboral de los empleados y premiar la
excelencia. Los incentivos pueden ser pecuniarios o no pecuniarios, los cuales, en
todo caso, se otorgarán conforme a las normas legales correspondientes. Es
obligación del jefe de las entidades públicas fijar anualmente el plan de incentivos
para los empleados.
 
INCENTIVOS NO PECUNIARIOS - Beneficios otorgados a los mejores
empleados de la entidad / INCENTIVO NO PECUNIARIO DE NOMBRAMIENTO
EN ENCARGO - Entidad demandada debe nombrar en encargo al actor
siempre y cuando se verifique el cumplimiento de los requisitos legales del
cargo […]

 CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,

SECCION SEGUNDA, SUBSECCION "B", Consejero ponente: VICTOR
HERNANDO ALVARADO ARDILA, Bogotá, D.C., veintiuno (21) de octubre de
dos mil diez (2010).Rad. No.: 25000-23-25-000-2002-09601-01(0266-08)Actor:
JESUS ALEJANDRO MORENO BOHORQUEZ. Demandado: SERVICIO
NACIONAL DE APRENDIZAJE - SENA

“ENCARGO - Generalidades. Requisitos / PRIMACIA DE LA REALIDAD

- Sobre el encargo / FUNCIONES DESARROLLADAS - Encargo /
ASIGNACION DE FUNCIONES - Asume otro cargo con diferentes
Funciones / ASIGNACION DE CARGO VACANTE - Interinidad /
PRIMACIA DE LA REALIDAD - Trabajo igual salario igual
 
El legislador prevé que los empleados públicos pueden estar vinculados a
la administración, entre otras situaciones administrativas, con la figura del
encargo, la cual está consagrada en los artículos 34 y 35 del Decreto No.
1950 de 1973 así: “Art. 34. Hay encargo cuando se designa temporalmente
a un empleado para asumir, total o parcialmente, las funciones de otro
empleado vacante por falta temporal o definitiva de su titular,
 desvinculándose o no de las propias de su cargo. Art. 35 Cuando se trata
de vacancia temporal, el encargado de otro empleo solo podrá
desempeñarlo durante el término de esta, y en el caso de definitiva hasta
por el término de tres (3) meses, vencidos los cuales el empleo deberá ser
provisto en forma definitiva. Al vencimiento del encargo, quien lo venía
ejerciendo cesará automáticamente en el desempeño de las funciones de
este y recuperará la plenitud de las del empleo del cual es titular, si no lo
estaba desempeñando simultáneamente”. Respecto al tema del encargo, el
Consejo de Estado ha señalado los siguientes presupuestos: “… Así, en
cuanto al ENCARGO -bajo esta disposición y concordantes- se requiere : -)
Que exista un cargo vacante temporal o definitivamente; -) Que el
nominador haga dicha clase de designación en el respectivo acto
administrativo; -) Que se trate de una asignación temporal; - ) Que el
empleado público encargado tome posesión de dicho empleo para que
pueda ejercer sus funciones; claro está que ello no ocurre cuando el
encargado de un empleo ya viene desempeñando otro de igual
denominación y jerarquía, por lo que ya está investido de las atribuciones
del caso. A juicio de la Sala, el ejercicio de una función pública y en general
el desempeño de un cargo público es asunto minuciosamente reglado
desde la perspectiva legal y Constitucional, que distingue nítidamente cómo
se accede a los cargos de carrera y a los de libre nombramiento y
remoción. No obstante, hay casos excepcionales en los que el ejercicio de
una función pública, va más allá de la simple colaboración que se espera
de quienes abrazan el servicio público. Situaciones de hecho eso sí, en que
nítidamente se aprecia que las tareas desempeñadas por un funcionario,
no son una simple extensión de las que le adscriben los reglamentos y
manuales, sino que implican la asunción de una responsabilidad por entero
diferente a la de su cargo, y por tanto con fisonomía propia. En tales casos,
la realidad se impone sobre la designación nominal y el empleado debe ser
remunerado, como lo sería todo aquel que fuera llamado formal y
legalmente, a ejercer el cargo, en este caso de carrera, pues la
administración no puede beneficiarse del trabajo que no remunera al
empleado, por ello éste tiene derecho a recibir la diferencia salarial por todo
concepto, si es que, se insiste, en los hechos y por orden superior asume
íntegramente las funciones de un cargo distinto al suyo, para sustituir una
vacante. A partir de la Constitución, la jurisprudencia ha sido pródiga en
resaltar la primacía de la realidad, para desarrollar el principio de igualdad
en las relaciones laborales de modo que a trabajo igual corresponda un
salario igual. De este modo, aunque los actos de designación y posesión
son indispensables para el regular ejercicio de la función, hay casos
excepcionales en que no es posible desconocer que el ejercicio de un
cargo tuvo cabal desarrollo en la realidad.
 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCION SEGUNDA SUBSECCION B Consejero ponente: GERARDO ARENAS
MONSALVE Bogotá, D.C., cinco (5) de mayo de dos mil catorce (2014).
Radicación número: 11001-03-25-000-2012-00795-00(2566-12) Actor: IVAN
ALEXANDER CHINCHILLA ALARCON Demandado: DEPARTAMENTO
ADMINISTRATIVO DE LA FUNCION PUBLICA Y LA COMISION NACIONAL DEL
SERVICIO CIVIL
 PROVISION DE EMPLEOS EN ENCARGO Y PROVISIONALIDAD – La
Comisión Nacional del Servicio Civil no tiene facultad para crear o modificar
los procedimientos para acceder a cargos públicos Encuentra el Despacho
que del cotejo entre el texto de los actos administrativos acusados y las
normas invocadas como vulneradas se evidencia la vulneración de estas
últimas, por cuanto el Decreto 4968 de 2007, crea procedimientos y
trámites adicionales para la provisión de empleos públicos en las
modalidades en encargo y de provisionalidad, además de establecer las
prorroga de los encargos, los cuales tienen por ley un término perentorio de
6 meses, tal como lo expuso por la Sección Segunda del Consejo de
Estado en la Sentencia de 12 de abril de 2012, proferida dentro del proceso
(9336-2005). De otra parte advierte el Despacho que dentro de las
facultades conferidas a la Comisión Nacional de Servicio Civil esta la de
para instruir sobre la aplicación de las normas de la carrera administrativa
pero no para crear o modificar los procedimientos para acceder a los
empleos públicos, excediendo lo dispuesto en la Constitución y la Ley.
Finalmente, se destaca que no es posible que la CNSC so pretexto de
ejercer sus funciones de administración y vigilancia se atribuya la facultad
de inmiscuirse en temas regulados específicamente por la normativa
especial, adicionando los procedimientos para determinar la procedencia
de los encargos, el nombramiento en provisionalidad y su prórrogas, así
como la delegar la facultad nominadora en las entidades públicas. […]

 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION SEGUNDA SUBSECCION B Consejero ponente: GERARDO ARENAS
MONSALVE Bogotá D.C., once (11) de agosto de dos mil once (2011). Radicación
número: 05001-23-31-000-2002-03329-01(0078-10) Actor: JESUS EVELIO
CADAVID MESA Demandado: DEPARTAMENTO DE ANTIOQUIA

“NOMBRAMIENTO EN ENCARGO – Definición Sobre este particular,

estima la Sala que la provisión de empleos en la función pública se puede
dar a través de varias clases de nombramientos, entre ellos, el ordinario,
provisional, período de prueba y encargo. En punto del nombramiento
mediante encargo, debe decirse que el mismo, constituye una modalidad
de provisión temporal de empleos y una situación administrativa, mediante
la cual se permite el ejercicio de funciones públicas en forma parcial o total.
En relación con esta modalidad de provisión de empleos públicos, los
artículos 8 y 10 de la Ley 443 de 1998 establecen la posibilidad de que la
administración efectúe nombramientos mediante encargo en empleos que
se encuentren vacantes de manera definitiva. FUENTE FORMAL: LEY 443
DE 1998 – ARTICULO 8 / LEY 443 DE 1998 – ARTICULO 10 / DECRETO
1572 DE 1998 – ARTICULO 3 / DECRETO 1572 DE 1998 – ARTICULO 5
NOMBRAMIENTO EN ENCARGO – Duración En relación con su duración,
debe precisarse que en principio las normas transcritas le asignan al
encargo una duración máxima de cuatro meses, sin perjuicio de que por
circunstancias debidamente justificadas, ante la Comisión del Servicio Civil,
sea necesario ampliar dicho período de tiempo como, por ejemplo, cuando
el proceso de selección por méritos destinado a proveer en propiedad el
empleo vacante no pueda culminarse en el tiempo previamente estipulado.
 Estima la Sala que la administración a partir de la expedición de la
Sentencia C-372 de 1999 quedó facultada para efectuar nombramientos
mediante encargos y, o, con carácter provisional en tanto, fuera posible
llevar acabo los procesos de selección por méritos necesarios para proveer
de forma definitiva la totalidad de los empleos vacantes en la
administración pública, los cuales bien pueden ser prorrogados en virtud de
lo dispuesto por los artículos 10 de la Ley 443 de 1998 y 5 del Decreto
1572 de 1998. NOMBRAMIENTO EN ENCARGO – Estabilidad relativa.
Provisión mediante concurso / NOMBRAMIENTO EN ENCARGO –
Terminación / ACTO DE RETIRO DEL SERVICIO DE EMPLEADO EN
ENCARGO – Motivación por no estar sujeto a la facultad discrecional […]

 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN QUINTA Consejero ponente: CARLOS ENRIQUE MORENO RUBIO
Bogotá, D.C. , may o treint a y un o (31 ) d e do s mi l diecioch o (2018 )
EXPEDIENTE: 47001 -23-31 -000-2011 -00063-01 ACTOR: OSWALDO JIMÉNEZ
DE LA ROSA Y OTROS DEMANDADO: DISTRITO DE SANTA MARTA NULIDAD
SIMPLE FALLO DE SEGUNDA INSTANCIA

 SENTENCIA 2005-01411 DE 26 DE OCTUBRE DE 2017, CONSEJO DE

ESTADO, SALA:CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCION:SEGUNDA,
PONENTE:HERNÁNDEZ GÓMEZ, WILLIAM

Contenido:contrato laboral celebrado entre un servidor público y su

empleador en virtud del otorgamiento de una comisión de estudios. cabe
señalar que la función pública es el conjunto de funciones y
responsabilidades que corresponden a un determinado cargo de naturaleza
estatal, en aras de lograr los cometidos constitucional y legalmente trazados.
de esta forma, la vinculación laboral al servicio público puede tener lugar de
2 formas: por medio de una relación legal y reglamentaria, lo que sucede en
el caso de los empleados públicos o mediante la suscripción de un contrato
laboral, que corresponde al caso de los trabajadores oficiales. es por ello,
que las tipologías de empleo público se encuentran agrupadas bajo la
categoría de servidor público. así las cosas, adquieren la calidad de tal y por
el tiempo, los servidores públicos pueden encontrarse en diferentes
circunstancias con relación a su vinculación laboral. es lo que se conoce
como situaciones administrativas, que son el servidor activo, la licencia, el
permiso, la comisión, el encargo, las vacaciones, el servicio militar y la
suspensión en el ejercicio de funciones.

 CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,

SECCION SEGUNDA, SUBSECCION B, Consejera ponente:BERTHA LUCIA
RAMIREZ DE PAEZ, Bogotá, D.C., cinco (5) de julio de dos mil doce
(2012).Radicación número: 05001-23-31-000-2002-01105-01(0936-11) Actor:
CARLOS TULIO GIL Demandado: SERVICIO NACIONAL DE APRENDIZAJE –
SENA
 “Las comisiones pueden ser: a) De servicio: para ejercer las funciones
propias del empleo en un lugar diferente al de la sede del cargo, hace parte
de los deberes de todo empleado y puede dar lugar al pago de viaticaos
conforme a las disposiciones legales. B) Para adelantar estudios. C) Para
desempeñar un cargo de libre nombramiento y remoción. D) Para atender
invitaciones de gobiernos extranjeros, de organismos internacionales o de
instituciones privadas. La comisión podrá tener una duración de hasta por
treinta (30) días, prorrogables por una sola vez hasta por un termino igual,
excepto en aquellos cargos que tengan funciones especificas de inspección
y vigilancia (Art. 80 Decreto 1950 de 1973).
FUENTE FORMAL: DECRETO 1950 DE 1973 / DECRETO 2400 DE
1968 / DECRETO 3074 DE 1968
VIATICOS – Regulación legal. Reconocimiento. Requisitos
El Artículo 42 del Decreto 1042 de 1978 prevé que los viáticos percibidos
por los funcionarios en comisión constituyen salario, y tendrán derecho a
ellos los empleados públicos que deban viajar dentro o fuera del país en
comisión de servicios (Artículo 61), se fijarán según la remuneración
mensual que corresponda al empleo del funcionario que deba viajar en
comisión (Art. 62); dentro del territorio nacional sólo se reconocerán viáticos
cuando el comisionado deba permanecer por lo menos un día completo en
el lugar de la comisión, fuera de su sede habitual de trabajo. Cuando para
el cumplimiento de las tareas asignadas no se requiera pernoctar en el
lugar de la comisión, sólo se reconocerá el cincuenta por ciento del valor
(Art. 64); las comisiones de servicio se conferirán mediante acto
administrativo en el cual se expresará el término de su duración, que no
podrá exceder de treinta días. Dicho término podrá prorrogarse hasta por
otros treinta días, cuando fuere necesario por la naturaleza especial de las
tareas que deban desarrollarse (Art. 65). […]

 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION

SEGUNDA SUBSECCION “B” Consejero ponente: BERTHA LUCIA RAMIREZ DE
PAEZ Bogotá D.C., tres (3) de mayo de dos mil doce (2012). Radicación número:
05001-23-31-000-2004-05597-01(2373-11) Actor: CASTA MARLENE SOTO PEREZ
Demandado: REGISTRADURIA NACIONAL DEL ESTADO CIVIL

“COMISION DE SERVICIO – Causales Las comisiones pueden ser: a) De

servicio, para ejercer las funciones propias del empleo en un lugar diferente
al de la sede del cargo, cumplir misiones especiales conferidas por los
superiores, asistir a reuniones, conferencias o seminarios, o realizar visitas
de observación que interesen a la administración y que se relacionen con el
ramo en que presta sus servicios el empleado. B) Para adelantar estudios.
C) Para desempeñar un cargo de libre nombramiento y remoción, cuando
el nombramiento recaiga en un funcionario escalafonado en carrera
administrativa, y D) Para atender invitaciones de gobiernos extranjeros, de
organismos internacionales o de instituciones privadas. VIATICOS –
Regulación legal / VIATICOS – Sólo se reconocen en caso de comisión de
servicios / TRASLADO TEMPORAL DE REGISTRADORA EN EPOCA
ELECTORAL – Modalidad de comisión de servicio. Viáticos.
 Reconocimiento. Derecho de igualdad. Irrenunciabilidad de derechos
laborales En el sistema general de administración de personal de los
Servidores Públicos, los viáticos solamente se reconocen por comisión de
servicios, más no por otra situación administrativa y, por una duración
determinada de tiempo, no de manera indefinida, pues se busca
compensar el desplazamiento temporal del empleado del lugar donde
trabaja. Si bien, la Resolución No. 4145 de 22 de septiembre de 2000, fue
dictada por el Registrador en uso de las atribuciones legales conferidas en
el Artículo 4 del Decreto 1487 de 1986, era consecuente con el fin
perseguido (garantizar el normal desarrollo de las elecciones), darle
aplicación al Artículo 7, del mismo Decreto, el cual disponía de forma
específica que: “El Registrador Nacional del Estado Civil, con el fin de
garantizar el normal desarrollo de las elecciones, podrá otorgar comisiones
de servicio a cualquier funcionario …”, más aún, cuando la Circular No. 10
de febrero 18 de 1992, expresamente estableció que con el fin de
garantizar el normal desarrollo electoral, los traslado efectuados durante
dicho lapso de tiempo, debían realizarse bajo la modalidad de comisiones
de servicio. No resulta justo, ni equitativo, que el funcionario tenga que
sufragar gastos por un servicio que va a beneficiar al empleador, por
cuanto ello viola el derecho a la igualdad (art. 13 C.P.) la irrenunciabilidad
de los beneficios mínimos establecidos en las normas laborales (art. 53 ib.),
el principio de remuneración proporcional a la cantidad y calidad del trabajo
y el Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales de
16 de diciembre de 1966. […]”

 CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,

SECCIÓN SEGUNDA, SUBSECCIÓN B, Consejero ponente: CÉSAR
PALOMINO CORTÉS, Bogotá, D.C., trece (13) de febrero de dos mil veinte
(2020).Radicación número: 25000-23-42-000-2014-02004-01(0350-18), Actor:
CONGRESO DE LA REPÚBLICA - CAMARA DE
REPRESENTANTESDemandado: ROCÍO SOLER RAMÍREZ, Medio de
control : Nulidad y restablecimiento del derecho

ENCARGO PARA EL DESEMPEÑO DE EMPLEO PÚBLICO – Definición

El encargo y/o comisión se entiende como la designación temporal que se

le otorga a un empleado de carrera administrativa para asumir total o
parcialmente las funciones de otro empleo por ausencia de su titular
(temporal o definitiva), lo que conlleva a que se desvincule de las funciones
propias del cargo. En otras palabras, se trata de una forma de proveer
transitoriamente los empleos mientras se adelanta el proceso de selección
y se constituye en un derecho preferencial para el empleado en carrera,
siempre que acredite los requisitos para su ejercicio.