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El Uso - Alternativo - Del - Derecho. Génesos y Evolución. Rodríguez Loza PDF
El Uso - Alternativo - Del - Derecho. Génesos y Evolución. Rodríguez Loza PDF
Y EVOLUCIÓN
Mtra. Leticia Leslie Rodríguez Loza*
Resumen: En este artículo se presenta el uso alternativo del derecho en la teoría del
marxismo justificado en la “instrumentación política del derecho” y se muestra a los
derechos constitucionales como instrumento de desestabilización del orden vigente,
asimismo, se hace una crítica a sus métodos tradicionales de interpretación,
especialmente el exegético con la subsunción en razón de que pueden reforzar el
capitalismo, y se ahonda en la realización efectiva del programa normativo
constitucional considerado como la máxima expresión de libertad, igualdad y justicia
de una democracia sustancial. También se muestra que otros autores han teorizado
sobre el mismo tema desde otras corrientes tratando de establecer nuevos paradigmas
comprensivos y explicativos del fenómeno jurídico.
Palabras clave: Uso alternativo del derecho comparado, derechos constitucionales,
métodos tradicionales, método exegético, igualdad, libertad y justicia, democracia,
fenómeno jurídico.
Abstract: This public institution is also called Alimony, is a legal duty of care delivery
among spouses and relatives, intended creditor subsistence, for this reason, the
legislator includes different features.
In this article are detailed these features and when can be suspended.
Key words: Alternative use of comparative law, constitutional rights, traditional
methods, exegetical method, equality, freedom and justice, democracy, legal
phenomenon.
toda decisión judicial, de tal forma que la voluntad judicial sino una verificación de los
actividad judicial consistiría en la hechos que permite al funcionario judicial
transferencia del contenido exacto de la adelantar la correspondiente deducción
norma codificada al caso por decidir o silogística.
mejor dicho, es la expresión del positivismo Cabe señalar que el método de la
jurídico que tanto ha influido en la exégesis es analítico, porque reduce la tarea
legislación, la doctrina, la enseñanza y la a un análisis del texto siguiendo y
ideología jurídica, por lo que podemos respetando las divisiones y la ordenación
distinguir cinco rasgos que caracterizan esta temática impuesta por el legislador; es decir,
corriente: se examinan cronológicamente los libros, los
títulos, los capítulos, las secciones y
1º Culto al texto de la ley. finalmente los artículos, marchando así con
2º Estatismo. el legislador para comprender su
3º Hermenéutica. pensamiento permitiendo que sea el Código
4º Predominio de la intención del legislador mismo lo que se estudia y se hace familiar.
en el acto interpretativo. Debe remarcarse que la metodología
5º Concepción técnica y lógica de la postulada por la exégesis inmoviliza el
interpretación judicial. derecho positivo, el cual queda paralizado en
la reducción a la ley y a la intención real y
El contexto de esta escuela distingue entre la efectiva del legislador.
creación del derecho (la ley) y la aplicación Esta escuela se centra en los
deductiva y racional del mismo (la siguientes tópicos:
sentencia), así se logra en primer término, la El derecho se basa en los códigos por
seguridad jurídica, pues la decisión judicial lo que se reduce exclusivamente al
ya está contenida en la norma general que es contenido de éstos.
conocida por todos. Por ende, la aplicación Los códigos significan un sistema de
deductiva de la ley a casos concretos pretensión universal donde no hay lagunas.
también es justa, ya que el juez simplemente El orden jurídico positivo es
traslada al caso concreto la voluntad completo y no tiene lagunas, se autointegra.
democrática racional que ya está contenida Responde a una visión
en la norma abstracta y general. Así ésta predominantemente pragmática y estática
propugnó por una metodología jurídica del derecho en clara oposición a la visión
destinada a garantizar el carácter puramente histórica, por lo tanto toda fuente ajena a la
cognoscitivo no creativo o volitivo de la legislación que procure la adecuación del
actividad judicial, pues el juez debía derecho a las circunstancias históricas y a la
limitarse a descubrir la voluntad del evolución de la sociedad es rechazada.
legislador a fin de aplicarla al caso concreto, La visión de esta escuela se convierte
por medio de una labor puramente lógica y en una posición dogmática entendiendo por
de verificación. Es una jurisprudencia ésta, que sus principios fundamentales son
formalista y de conceptos, con un juez que incontrovertibles y que la visión técnica del
razona y que por ende no ejerce una derecho de la escuela rechaza toda
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estatal, sino que existen otras reglas que criterios de justicia y bien común v.gr. el
brotan espontáneamente de la sociedad y juez al dictar su fallo se basa en los ideales
conforman lo que denominan “derecho de justicia y bienestar social lo que
libre”, éste actúa como fuente privilegiada determinará el método adecuado de
v.gr. la función del juez es creadora, ya que interpretación de los hechos y aclarará la
los criterios utilizados no provienen de la forma en que se interpreta la normativa
esfera jurídica sino que el jurista siempre aplicada.
opera con su voluntad y no con su Por último tenemos el “movimiento
racionalidad, por lo que elige en cada caso el del Realismo Jurídico Norteamericano”, que
principio que más le convenga para justificar parte del principio de que el derecho es
la decisión de su voluntad; es decir, lo que esencialmente incierto, ya que reposa en la
sostiene este movimiento es la insuficiencia ambigüedad de las normas como en la
del orden jurídico positivo en la regulación dificultad de verificar los hechos alegados en
de la vida social y la existencia de un el proceso, en éste, el uso alternativo del
derecho libre, con normas más elásticas que derecho ha reproducido argumentos muy
funcionan como auxiliares en la adaptación, similares a los del movimiento antiformalista
modificación de las normas positivas y que trata de redimensionar la perspectiva
ofrecen elementos básicos cuando se tenga crítica dándole un matiz político-ideológico.
qué decidir para obtener un resultado justo y Las teorías neomarxistas como base
razonable. fundamental del movimiento alternativo del
El “movimiento de la jurisprudencia derecho, han aportado a este movimiento
de intereses” destaca que la finalidad del conceptos y categorías flexibles que rompen
derecho es la protección de determinados la ortodoxia de la metáfora economicista
intereses existentes en la comunidad jurídica determinista del edificio social como
por ejemplo, el juez es quien complementa y infraestructura y superestructura, así como la
adecua el derecho a las necesidades prácticas idea de una ineluctable desaparición del
de la vida, se encarga de armonizar los Estado y del derecho burgués. De Gramsci
intereses existentes en la sociedad, debe se adoptaron nociones como la de “bloque
realizar los fines propuestos por el orden histórico”, “hegemonía” y la de “intelectual
normativo. orgánico” que han permitido concebir el
Para el “movimiento de juris- sistema jurídico como un escenario de lucha
prudencia sociológica” se concibe el política en el cual los operadores jurídicos
derecho como un instrumento para el tienen la opción de servir de instrumentos de
desarrollo social, para la regulación de los reproducción de la hegemonía de las clases
conflictos existentes para la promoción de la dominantes o por el contrario, de favorecer
justicia y el bienestar social es decir, se con su actividad judicial el proyecto de
crean nuevas normas o interpretaciones que transformación social de las clases
hace que los investigadores sociales subordinadas.
determinen los valores e intereses existentes El Estructuralismo Althusseriano les
en la sociedad, posteriormente se prosigue a permitió a los operadores jurídicos
una correcta ponderación con base en los alternativos apropiarse de la teoría de los
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Bibliografías y Vidas, Antonio Gramsci,
www.biografiasyvidas.com/biografia/g/gramsci.htm
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hegemónicas, es decir, los aparatos de bajo la concepción de que éstos, así como
Estado no son más que el efecto de la lucha han mantenido la dominación de clase
de clases, de ahí que sean una de las formas pueden coadyuvar a los procesos de
de existencia social de la ideología, sin emancipación de la sociedad, acogiendo la
embargo puede haber contradicciones idea de Althusser de que es posible una
ideológicas: por un lado es lo que organiza y praxis jurídica subversiva de las estructuras
regula el ejercicio del poder político por los jurídicas de dominación capitalista,
aparatos del Estado y por otro, porque pone revirtiéndolas a favor de las clases
límites al ejercicio del poder del Estado, es dominadas; igualmente, conceptos de
decir, la intervención de los aparatos del Poulantzas y de la teoría crítica de la
Estado por lo que el derecho es de clase, sociedad completarán el instrumental
porque organiza y regula el juego del poder epistemológico del movimiento.
del lado de las clases dominantes y al mismo Sin embargo, los presupuestos
tiempo también el de las clases dominadas. antiformalistas son los que componen la
Nicos y Gramsci consideran que es base crítico-constructiva de una nueva
posible la conquista del poder por vía concepción teórico-filosófico-científica del
consensual o hegemónica, lo cual exige que fenómeno jurídico y de su hermenéutica; y
el proletariado forje sus modelos por otro, están los presupuestos
estructurales, conceptos y formas políticas neomarxistas que tratan de ubicar el
en la perspectiva de una democracia popular antiformalismo teórico con una praxis
y revolucionaria que incluya a los valores revolucionaria o transformadora de las
democráticos de libertad e igualdad que se realidades jurídica, social y política.
extiendan a todos los niveles. Esto es parte Es importante destacar que Souza
de las bases y los fundamentos teóricos de recrea el advenimiento y la evolución de los
los cuales se valen los alternativistas para postulados alternativistas en dos escenarios
reivindicar el uso alternativo del derecho. nacionales diferentes (España e Italia), por
las condiciones históricas y políticas que
CRÍTICA presentan, al pasar por procesos de
transición de los regímenes autoritarios que
Por lo que se refiere al neomarxismo, éste ha los dominaron durante largos años, hacia
afectado el desarrollo de la misma izquierda formas de democratización de sus sistemas
y dentro de esta el pensamiento jurídico y su políticos.
praxis, que ese conjunto de ideas ha En el campo económico nos
funcionado como argumento teórico encontramos con un período marcado por
justificador y estimulador de movimientos una fuerte expansión del capitalismo
jurídicos, críticas entre las cuales está el uso industrial, impulsado en gran parte por una
alternativo del derecho. nueva política internacional, gestada al
El estructuralismo de Althusser les término de la Segunda Guerra Mundial, lo
permitió a los operadores jurídicos que significaba la modernización de las
alternativos apropiarse de la teoría de los estructuras industriales identificadas como
aparatos represivos e ideológicos del Estado, atrasadas, para adaptarlas a los requisitos
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exigidos por el nuevo ciclo de la economía jurídicos; y otra que concibe la actividad
capitalista internacional. interpretativa como creativa, valorativa,
En el campo político se verifica una política y discrecional, cuyo resultado
crisis de legitimidad y legalidad, en parte depende de la adhesión del intérprete a uno
motivada por problemas tradicionales de de los distintos proyectos políticos e
mediación y representación de las demandas ideológicos articulados jurídicamente.
sociales, políticas, los procesos de cambios y Uno de los objetivos que hace Souza,
transformaciones globales, lo cual repercute es que aporta en temas diversos como la
en el interior del sistema político de varias interpretación jurídica, tendencias filosóficas
formas: del derecho, sociología jurídica, des-
centralización y democratización de la
1º Procesos de realineamiento social y administración de justicia, destacando que la
político. obra permite derivar enseñanzas y
2º Legitimación simultánea. experiencias prácticas sobre la naturaleza, el
3º Creación de solidaridad entre fuerzas
sentido y los alcances de un uso alternativo
sociales y políticas.
del derecho que flexibilicen los esquemas
4º Nuevo modelo sociopolítico-económico.
formalistas que han impedido un acceso a la
5º Conmoción en valores morales o éticos
justicia de carácter popular y democrático.
tradicionales.
Otros objetivos de la autora en comento, es
6º Movimientos feministas, pacifistas, eco-
que el uso alternativo del derecho basa su
logistas y estudiantiles.
teoría en el marxismo; auto-justifica su
7º Formas alternativas de vida.
proyecto sobre la instrumentación política
del derecho; toma los derechos consti-
Estos factores dan una idea de la articulación
tucionales como instrumento de des-
y profundidad de las transformaciones
estabilización del orden vigente; hace una
producidas en los diversos ámbitos de la
crítica de los métodos tradicionales de
vida social y de las consecuentes crisis que
interpretación, como el exegético con la
han generado, gran parte de estos cambios
subsunción, porque se presentan a reforzar el
que afectan no sólo las formas políticas, sino
estado de dominación existente (capi-
también las jurídicas.
talismo); así como la realización efectiva,
Dentro de las teorizaciones, la
real del programa normativo constitucional,
interpretación y la aplicación de las leyes
considerado como la máxima expresión de
tienen un papel clave, que cobra significado
valores de libertad, igualdad y justicia de
el problema del jurista, en particular el juez,
una democracia sustancial.
quien tendrá dos direcciones diametralmente
opuestas: una que sigue los cánones de la
doctrina tradicional, acreditándose los
principios de neutralidad e imparcialidad en BIBLIOGRAFÍA
la interpretación y la aplicación de las leyes
BIBLIOGRAFÍAS y Vidas, Antonio Gramsci,
y en la defensa de la limpieza político,
www.biografiasyvidas.com/biografia
social, institucional de los operadores /g/gramsci.htm
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