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LJL

Ada Alegre
Consultores

- INFORME SITUACIONAL SOBRE EL PROCESO DE CIERRE DE MINAS


EN BASE A LA LEGISLACIÓN VIGENTE

Informe preparado para:

-
MINISTERIO DE ENERGÍA Y MINAS

Lima, agosto de 2016

Jr. Mártir O laya Nº 201 Of. 401, Miraflores, Lima, Perú -Teléfono (511) 652 7604 ; 652 7605
e-mail:gerencia@adaalegreconsultores.com.pe-www.adaalegreconsultores.com.pe
ÍNDICE

l. INTRODUCCIÓN ..................................................................................................... 3

11. DESCRIPCIÓN DEL PROCESO ACTUAL DE EVALUACIÓN DE LOS PLANES DE


CIERRE DE MINAS ................................................................................................. 4

2.1 Marco normativo nacional sobre cierre de minas ...................................... 4


2.1.1 Marco general de la legislación referida al cierre de minas ........................ 4

2.1.2 Ley y Reglamento para el Cierre de Minas ................................................. 6


2.1.3 Otras normas aplicables al Cierre de Minas ............................................. 17
2.2 Legislación comparada referida al cierre de minas ................................. 28

2.3 La gestión de las actividades de cierre de minas ..................................... 45

2.3.1 Ministerio de Energía y Minas .................................................................. 46


2.3.2 Gobiernos Regionales .............................................................................. 48
2.3.3 Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental. ............................... 51

2.3.4 Servicio Nacional de Certificación Ambiental SENACE ............................ 52

2.3.5 Organismo Supervisor de la Inversión en Energía y Minería OSINERGMIN52


2.4 La gestión ambiental de los proyectos de Cierre de Minas ..................... 53

2.4.1 Instrumentos de Gestión Ambiental para el Cierre de Minas .................... 54


2.4.2 Plazos y procedimientos de evaluación de los Planes de Cierre de Minas58
2.4.3 Principales causas de desaprobación de los Planes de Cierre de Minas . 62

2.4.4 Participación ciudadana en las actividades de cierre de minas ................ 64

2.4.5 Aspectos técnicos evaluados en los Planes de Cierre de Minas .............. 66


111. INFRACCIONES EN LAS ACTIVIDADES REFERIDAS AL CIERRE DE MINAS . 69

IV.PROPUESTA DE MODIFICACIÓN DEL REGLAMENTO PARA EL CIERRE DE


MINAS ................................................................................................................... 71

V. CONCLUSIONES .................................................................................................. 83

ANEXOS
Anexo Nº 1 : Matriz de Legislación comparada y de propuestas
Anexo Nº 2: Matriz de plazos de evaluación
Anexo Nº 3: Matriz de observaciones en el procedimiento de evaluación
Anexo Nº 4: Matriz de infracciones
Anexo Nº 5: Matriz de obligaciones legales
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l. INTRODUCCIÓN

El presente informe situacional ha sido elaborado por Ada Alegre Consultores S.A.C., en
el marco de la Consultoría para la Elaboración del Proyecto de Modificación del
Reglamento para el Cierre de Minas, contratada por el Ministerio de Energía y Minas a
través del Proceso de Adjudicación Simplificada Nº 017-2016.

La preparación del presente documento ha comprendido la revisión exhaustiva de la Ley


Nº 28090, Ley que regula el Cierre de Minas, del Decreto Supremo Nº 033-2005-EM,
Reglamento para el Cierre de Minas y de la Resolución Directora! N° 130-2006-MEM-
AAM, que aprueba la Guía para la Elaboración de Planes de Cierre de Minas. Asimismo,
se ha tomado en cuenta la normativa general aplicable al desarrollo de actividades
mineras en sus diversas etapas considerando aspectos relevantes como el Sistema
Nacional de Evaluación de Impacto Ambiental, exploración y explotación, entre otros; con
la finalidad de armonizar las propuestas que se deriven del presente documento a la
regulación ambiental vigente.

De la misma manera, se ha analizado el actual proceso de evaluación ambiental y técnico


económica de los Procedimientos de Aprobación de Planes de Cierre Mineros que,
actualmente, están a cargo de la Dirección General de Asuntos Ambientales Mineros
(DGAAM) y de la Dirección General de Minería (DGM) del Ministerio de Energía y Minas
(MINEM), con el propósito de identificar oportunidades de mejora que pudieran ser objeto
de regulación (competencias de evaluación, optimización de plazos, requisitos más
apropiados, etc.).

En ese sentido, también se han revisado experiencias nacionales e internacionales sobre


las actividades de cierre del sector minero y sobre procedimientos de evaluación de los
Planes de Cierre de Minas, así como las buenas prácticas de las industrias extractivas, a
efecto de identificar aspectos que podrían mejorarse en la regulación vigente referida al
cierre de las actividades mineras.

Este diagnóstico comprende además, la evaluación de otros aspectos relevantes, tales


como la identificación de autorizaciones, permisos y licencias vinculados con las
obligaciones relacionadas al cierre de minas; identificación de aspectos que generan
dilación en el procedimiento de evaluación de los planes de cierre; entre otros que
pudieran incidir sobre la normatividad de las actividades del cierre de minas en el país, de
tal manera que las propuestas resultantes del presente estudio configuren un marco
promotor de mayor competitividad en el país, y aporten a la sostenibilidad ambiental y
responsabilidad social.

Bajo estas consideraciones, el presente Informe ha sido estructurado en dos partes que
detallan lo siguiente: i) Descripción del estado actual del Cierre de Minas y ii) Propuestas
para la modificación del Reglamento para el Cierre de Minas.

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11. DESCRIPCIÓN DEL PROCESO ACTUAL DE EVALUACIÓN DE LOS PLANES DE
CIERRE DE MINAS

2.1 Marco normativo nacional sobre cierre de minas

2.1.1 Marco general de la legislación referida al cierre de minas

La gestión del cierre de minas se fundamenta, entre otros aspectos, en la búsqueda


de un balance positivo de la actividad minera al cese de sus operaciones. En este
sentido, conforme al principio de prevención contemplado en la Ley General del
Ambiente (Ley Nº 28611 ), cuando no sea posible eliminar las causas que generan la
degradación ambiental, se deben adoptar las medidas de mitigación, recuperación,
restauración o eventual compensación.

En atención a lo señalado y de acuerdo al principio de internalización de costos, toda


persona natural o jurídica, pública o privada, debe asumir el costo de los riesgos o
daños que genere sobre el ambiente.

Para implementar las medidas de recuperación a cargo del titular de la actividad


potencialmente riesgosa, la legislación ambiental ha establecido instrumentos de
gestión ambiental entre los cuales se encuentra el Plan de Cierre, el cuál debe
permitir que se planifique y garantice la ejecución de las medidas de remediación
ambiental. 1

El artículo 27 de la Ley General del Ambiente, refiriéndose a los Planes de Cierre,


señala que los titulares de las actividades económicas que llegada la etapa de cese
de sus actividades o instalaciones, deben garantizar que los impactos ambientales
negativos con carácter significativo no subsistan, debiendo considerar tal aspecto al
diseñar y aplicar los instrumentos de gestión ambiental.

- Respecto de las garantías que aseguren el cumplimiento de lo señalado, la norma


antes citada señala que se podrá exigir un sistema de garantía que cubra los
compromisos de inversión ambiental y, eventualmente, los daños que se pudieran
ocasionar; asimismo con estos compromisos se garantizan los costos de las medidas
de rehabilitación para los períodos de operación de cierre y post-cierre.

El Decreto Supremo Nº 019-2009-MINAM, que aprueba el Reglamento de la Ley Nº


27446, Ley del Sistema Nacional de Evaluación de Impacto Ambiental, señala que las
Autoridades Competentes deben regular y requerir medidas o instrumentos de
gestión ambiental para el cierre o abandono de operaciones de un proyecto de
inversión, estás medidas deben incluirse en el plan de cierre que forma parte del
estudio ambiental o ser aprobadas de manera más detallada mediante otro
instrumento (PCM a nivel de factibilidad).

1
Artículo 17 de la Ley Nº 28611, Ley General del Ambiente.
4
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Asimismo, para las actividades de Explotación, Beneficio, Labor General, Transporte
y Almacenamiento Minero el Decreto Nº 040-2014-EM señala lo siguiente:

"El titular de la actividad minera es responsable por las emisiones, efluentes,


vertimientos, residuos sólidos, ruido, vibraciones y cualquier otro aspecto de
sus operaciones, así como de los impactos ambientales que pudieran
generarse durante todas las etapas de desarrollo del proyecto, en particular de
aquellos impactos y riesgos que excedan los Límites Máximos Permisibles y
afecten los Estándares de Calidad Ambiental, que les sean aplicables o
afecten al ambiente y la salud de las personas.

Consecuentemente el titular de la actividad minera debe adoptar


oportunamente las medidas de prevención, control, mitigación, recuperación,
rehabilitación o compensación en términos ambientales, cierre y post cierre

- que correspondan, a efectos de evitar o minimizar los impactos ambientales


negativos de su actividad y potenciar sus impactos positivos."

El mismo cuerpo normativo señala que el estudio ambiental debe contener un Plan de
cierre de Minas a nivel conceptual y que el planteamiento de estas medidas a nivel de
factibilidad están reguladas por normas reglas especificas contenidas en Ley que
regula el Cierre de Minas, Ley Nº 28090 y su Reglamento, aprobado por Decreto
Supremo Nº 033-2005-EM y demás normas complementarias.2

Respecto de las actividades de exploración, el artículo 7º del Decreto Supremo N°


020-2008-EM señala que el titular minero está obligado ejecutar las medidas de cierre
y post cierre correspondientes; complementado por el artículo 38º que establece la
obligación de a ejecutar las medidas de cierre progresivo, cierre final y post cierre que
correspondan.

Respecto de los titulares que realizan actividades de exploración que están


comprendido dentro del alcance de las obligaciones referidas al cierre de minas se
señala lo siguiente:

"El titular de actividad minera que realice exploración minera con labores
subterráneas que impliquen la remoción de más de diez mil (10,000)
toneladas de material o más de mil (1,000) toneladas de material con una
relación de potencial de neutralización (PN) sobre potencial de acidez (PA)
menor a tres (PN/PA < 3), en muestras representativas del material removido,
está obligado a presentar un Plan de Cierre de Minas y a constituir garantía
financiera para asegurar su cumplimiento, de acuerdo con los términos y
condiciones establecidos en el Decreto Supremo Nº 033-2005-EM."
( ... )ª

2
Artículo 37º del Decreto Supremo Nº 040-2014-EM.
3
Artículo 43º del Decreto Supremo Nº 020-2008-EM
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2.1.2 Ley y Reglamento para el Cierre de Minas

El marco normativo vigente aplicable al cierre de minas está determinado por la Ley
Nº 28090, Ley que Regula el Cierre de Minas" (en adelante, la Ley) y su reglamento,
Reglamento para el Cierre de Minas, aprobado por Decreto Supremo Nº 033-2005
EM (en adelante, el Reglamento). Además, existe un conjunto de normas legales que
regulan los aspectos ambientales de las operaciones mineras.

Tanto la Ley como el Reglamento tienen por objeto regular las obligaciones y
procedimientos que deben cumplir los titulares de la actividad minera para la
elaboración, presentación e implementación del Plan de Cierre de Minas, así como
para la constitución de las garantías ambientales, que aseguren el cumplimiento de
las obligaciones establecidas por la legislación de la materia.

Lo señalado con la finalidad de prevenir, minimizar y el controlar los riesgos y efectos


sobre la salud, la seguridad de las personas, el ambiente, el ecosistema circundante y
la propiedad, que pudieran derivarse del cese de las operaciones de una unidad
minera.

La Ley de Cierre de Minas dispone que los proyectos mineros en general y todas las
unidades mineras en actividad deban elaborar y presentar ante la Dirección General
de Asuntos Ambientales Mineros los planes de cierre de minas correspondientes a
sus proyectos u operaciones.

Al respecto, el Reglamento de Cierre de Minas ha regulado las obligaciones y


requisitos que se deben cumplir para la presentación, evaluación y aprobación del
Plan de Cierre de Minas, así como para su actualización conforme lo detalla la misma
regulación; en este Reglamento además se han establecido las obligaciones,
requisitos y procedimientos para la ejecución del Plan de Cierre de Minas

Asimismo, para asegurar el cumplimiento de las obligaciones y como medida de


contingencia se ha establecido como obligación del titular de la actividad la
constitución de una garantía financiera que cubra el costo de las medidas del cierre
de la mina y la modalidad de realizar la referida garantía en caso de incumplimiento
de las medidas de cierre establecidas en el respectivo plan.

Obligaciones relevantes que establece el Reglamento también son las de realizar el


monitoreo de las actividades realizadas con objeto del cierre, así como las
actividades de monitoreo post cierre y el mantenimiento de las instalaciones y
medidas de cierre efectuadas.

El Plan de Cierre de Minas debe ser elaborado por una consultora con experiencia en
la realización de este tipo de estudios a efectos de asegurar la pertenencia de las
medidas propuestas, esta consultora debe estar inscrita en el Registro de Entidades
Autorizadas a elaborar Planes de Cierre de Minas en el Sector Energía y Minas,
conforme lo señala el artículo 8º del Reglamento; para tal efecto se han promulgado

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los Decretos Supremos 016-2005-EM y 039-2005-EM a efectos de implementar el
referido registro y establecer su régimen y procedimientos.

Las normas señaladas y la regulación contenida en ellas, guardan coherencia y se


sujetan a lo establecido en el sistema normativo ambiental de carácter transectorial
como aquel emitido por el propio Ministerio de Energía y Minas; entre las normas de
carácter general que también tienen un contenido relacionado al tema en materia y
que establecen un marco general de la legislación ambiental se encuentran la Ley Nº
28611, Ley General del Ambiente; Ley Nº 27446, Ley del SEIA y su reglamento
aprobado por Decreto Supremo Nº 019-2009-MINAM; de hecho, incluso el Decreto
Supremo Nº 040-2014-EM, Reglamento de Protección y Gestión Ambiental para las
Actividades de Explotación, Beneficio, Labor General, Transporte y Almacenamiento
Minero, el cual contiene disposiciones complementarias a la regulación referida al
cierre de minas.

Respecto al Decreto Supremo Nº 033-2005-EM, se debe resaltar que esta norma fue
emitida en el año 2005, tiempo que a la fecha ha producido un escenario con
abundantes cambios institucionales y normativos, tanto en lo que concierne a la
legislación sectorial minera, como a la legislación general. En este tiempo se han
generado normas transversales que son de observancia obligatoria para todos los
sectores y que han actualizado el sistema ambiental incidiendo sobre el desarrollo de
las actividades de cierre de minas.

Entre los principales cambios se encuentra la Modificación del Sistema de Evaluación


Ambiental y el Sistema Nacional de Fiscalización Ambiental con la creación del OEFA
y SENACE, entre otras instituciones que gestionan el sistema ambiental en el país.

Aterrizando en el sector, como señalábamos, se ha aprobado el Decreto Supremo Nº


040-2014-EM, Reglamento de Protección y Gestión Ambiental para las Actividades
de Explotación, Beneficio, Labor General, Transporte y Almacenamiento Minero que
de la misma manera, modifica el funcionamiento de la gestión del ambiente de la
actividad minera, replanteando la institucionalidad y la distribución de competencias,
así como los temas propios de la gestión como sus procedimientos para llevarlos a
cabo.

Esta nueva legislación, ha generado desfases en la regulación contenida en el


Decreto Supremo Nº 033-2005-EM y hace necesaria su actualización.

Un aspecto adicional a considerar respecto al Decreto Supremo Nº 033-2005-EM, es


la coyuntura económica nacional e internacional y particularmente, la situación
generada por la caída en el precio de los minerales y su reflejo en la caída de las
inversiones, lo cual también motiva en la actualidad la revisión del marco normativo y
de gestión ambiental vigente, con la finalidad de optimizar los plazos de los
procedimientos de evaluación ambiental y las cargas regulatorias, bajo la perspectiva
de las políticas de competitividad y sostenibilidad y principios como el de
razonabilidad y predictibilidad del ordenamiento legal.

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En este contexto, se detallan a continuación los principales aspectos regulados en el
Decreto Supremo Nº 033-2005-EM:

Sumilla Regulación Artículo


1

Aspectos generales

·El presente artículo hace referencia a las


.actividades de la industria minera, comprendidas en
Ámbito de ·el numeral VI del título Preliminar del D.S. Nº 014-
Art.2°
aplicación :92-EM: cateo, prospección, exploración,
: explotación, labor general, beneficio,
' comercialización y transporte minero.
: Todo titular de actividad minera está obligado a
Obligación
-:realizar el cierre de las áreas, labores e
realizar el
: instalaciones de una unidad minera, a través del Art. 3
cierre de las
á Plan de Cierre de Minas regulado en el presente
áreas
' Reglamento.
1 El Ministerio de Energía y Minas, a través de la

: Dirección General de Asuntos Ambientales Mineros,


: es la autoridad competente para aprobar los Planes
Autoridad 1 de Cierre de Minas y sus respectivas modificatorias.
Competente • Para dicho efecto podrá solicitar opinión a las Art. 6°
; diferentes entidades del Estado que de acuerdo a
. las normas vigentes, ejercen funciones o
¡ atribuciones de relevancia ambiental que puedan
; tener relación con el cierre de minas.
: La aprobación del Plan de Cierre de Minas conlleva
l a la constitución de garantías mediante las cuales
: se asegure que el titular de actividad minera cumpla
Constitución de : las obligaciones derivadas de dicho Plan de Cierre
Art. 5°
garantía : de Minas, de acuerdo con las normas de protección

- ·: ambiental, o que dado el caso, el Ministerio de


: Energía y Minas las ejecute para llevar a cabo las
, labores de cierre, ante su eventual incumplimiento.
i La presentación del Plan de Cierre de Minas es una
; obligación exigible a todo titular de actividad minera,
·! que se encuentre en operación sea en la fase de
: desarrollo minero o de producción, que inicie
; operaciones mineras o las reinicie después de
¡ haberlas suspendido o paralizado antes de la
Exigibilidad del j vi~encia de 1~ Ley, y no cuen~e con. u_n_ Plan de
Plan de Cierre -l Cierre de Mmas aprobado, sm perJu1c10 de 10 Art. 8°
de Minas ~ señalado en el artículo 4 del presente Reglamento.

; Asimismo, el Plan de Cierre de Minas y las


1 garantías que de él se deriven, son exigibles al
: titular de actividad minera que realice exploración
con labores subterráneas que impliquen la remoción
de más de diez mil (10,000) toneladas de material o
más de mil (1,000) toneladas de material con una
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relación de potencial de neutralización (PN) sobre
potencial de acidez (PA) menor a tres (PN/PA < 3),
en muestras representativas del material removido.

: El Plan de Cierre de Minas debe ser elaborado a


; nivel de factibilidad, en base a la estructura
· señalada en el Anexo I del presente Reglamento.
Elaboración y
¡ Debe ser ejecutado en forma progresiva durante la
; vida útil de la operación minera, al término de la
ejecución del Art. 10°
Plan de Cierre
¡ cual se debe cerrar el resto de áreas, labores e
~ instalaciones que por razones operativas no
; hubieran podido cerrarse durante la etapa
; productiva o comercial, de forma tal que se
'. garantice el cumplimiento efectivo de los objetivos.
: La Dirección General de Minería evaluará los
· aspectos económicos y financieros del Plan de
' Cierre de Minas, el cual debe incluir la estimación y
Evaluación de ; sustento del presupuesto, así como el plan de
los aspectos : constitución de las garantías correspondientes.
Art. 15°
económicos
financieros ; Si el resultado de la evaluación final de los aspectos
: económico y financiero no es conforme, el Plan de
: Cierre de Minas será desaprobado por la Dirección
~ General de Asuntos Ambientales Mineros.

: El Plan de Cierre de Minas debe ser presentado de


; acuerdo a los términos señalados en el presente
Plazo para ! Reglamento, por los titulares de nuevos proyectos
presentar el ! de actividad minera en el plazo máximo de un año a Art. 9º
Plan de Cierre ' . partir de la aprobación del respectivo EIA y de la
: vigencia de esta norma, para los titulares de
: actividades mineras en operación.

Actualización del Plan de Cierre de Minas

· El Plan de Cierre de Minas debe ser objeto de


revisión y modificación, en los siguientes casos:
• Una primera actualización luego de transcurridos
(3) años desde su aprobación y posteriormente
cada (5) años desde la última modificación o
actualización.
Casos en los • Cuando lo determine la DGM, en ejercicio de sus
que debe funciones de fiscalización, por evidenciar un
Art. 20°
actualizar el desfase significativo entre el presupuesto del
PCM PCM aprobado y los montos que efectivamente
se estén registrando en la ejecución o se prevea
ejecutar; cuando se produzcan mejoras
tecnológicas o cualquier cambio que varíe
significativamente las circunstancias en las
cuales se aprobó el PCM o su última modificación
o actualización.

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1
(
Garantías y : Toda variación de las garantías que deba
modificación , efectuarse como consecuencia de la modificación
Art. 58°
del Plan de : del Plan de Cierre de Minas se efectiviza a partir del
Cierre de Minas ; año siguiente a dicha modificación.

Certificado de cumplimiento

: La DGM, expedirá previa auditoría realizada, los


; siguientes documentos referidos a la ejecución del
; Plan de Cierre de Minas.
• Certificado de Cumplimiento Progresivo del Plan
: de Cierre de Minas: permite al titular de actividad
minera, solicitar la modificación del tipo o
reducción del monto de la garantía que se
' hubiera establecido y la eventual devolución de
excedentes.
• Certificado de Cierre Final: Se otorga cuando se
hayan ejecutado todas las medidas
comprometidas en el Plan de Cierre de Minas de
la unidad minera y se haya efectuado el pago por
Certificado de
cierre : el mantenimiento de las medidas de postcierre
que deban continuar implementándose. Art 32º
progresivo y
cierre final
: La emisión del Certificado de Cierre Final determina
: el fin de la obligación de mantener una garantía y
: confiere al titular de actividad minera, el derecho a
; requerir la devolución del saldo de la garantía, si
; fuera el caso, sin perjuicio de la asignación
: correspondiente que deba efectuarse para el
; mantenimiento de las medidas de postcierre. El
; otorgamiento del Certificado de Cierre Final hará
·: presumir legalmente el cumplimiento total y
: adecuado de los deberes y obligaciones a cargo del
.; titular de actividad minera que son normadas en la
: Ley, en el presente Reglamento y en las normas
:. complementarias que se establezca.

Nivel, objetivos, contenido y ejecución del Plan de Cierre de Minas

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: Debe ser elaborado a nivel de factibilidad y
: ejecutado en forma progresiva durante la vida útil
~ de la operación minera, al término de la cual se
; debe cerrar el resto de áreas, labores e
' instalaciones que por razones operativas no
; hubieran podido cerrarse durante la etapa
i productiva o comercial, de forma tal que se
; garantice el cumplimiento efectivo de los siguientes
Nivel de : objetivos:
Art 10º
desarrollo ' ✓ Estabilidad física a largo plazo.
✓ Estabilidad química a largo plazo.
✓ Rehabilitación de las áreas afectadas.
✓ Uso alternativo de áreas o instalaciones, de
conformidad con lo establecido en el
artículo 18.
✓ Determinación de las condiciones del
posible uso futuro de dichas áreas o

e, instalaciones.
, En la elaboración del PCM se tendrá en cuenta:

10.1. Debe incluir las medidas y presupuesto


. necesarios, asegurar la estabilidad física y química
; y establecer condiciones adecuadas para que el
· desarrollo y término del proyecto minero.
, 10.2. Su contenido debe sujetarse a las
: características propias de la unidad minera
: correspondiente, a la aplicación de prácticas,
; métodos y tecnologías probados, considerando la
; ubicación geográfica de la unidad minera, la
, cercanía a centros poblados, los atributos del área e
, influencia. Debe incluir el estimado del presupuesto
'. el cronograma anualizado y las garantías del Plan
' de Cierre de Minas, la atención prioritaria de los
Contenido '. componentes de mayor riesgo para la salud de las Art 10º
: personas y el medio ambiente.
- 10.3. En caso que en el PCM se deba considerar
, medidas para la rehabilitación de áreas que han
: sido impactadas por las operaciones del titular de
. actividad minera solicitante y por terceros, se podrá
: optar por presentar:
· a) Medidas de rehabilitación colectivas
: b) Medidas de rehabilitación individual
; 10.4. Debe incluir medidas relativas a:
✓ El cierre progresivo de áreas, labores o
i instalaciones.
✓ Eventuales suspensiones temporales de
l operaciones.
' ✓ El cierre final de la unidad minera.
✓ d) El post cierre.
; En caso que la comunidad o los gobiernos locales,
: regionales o nacional tengan interés en el uso
alternativo y económicamente viable de alguna
Uso alternativo Art 18º
instalación o infraestructura de una unidad minera,
para fines de uso o interés público, deben solicitar
conjuntamente con el titular de actividad minera
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En el caso que el titular de actividad minera
Obligaciones ; transfiera o ceda la unidad minera, el adquirente o
del cesionario o ; cesionario estará obligado a ejecutar el Plan de Art 28º
adquirente : Cierre de Minas aprobado. Debiendo constituir las
· garantías correspondientes.

Post cierre

: Concluido el cierre, los 5 años posteriores el titular


~ debe continuar desarrollando las medidas de
'. tratamiento de efluentes y emisiones, monitoreo,
Post cierre
' mantenimiento o vigilancia que corresponda, de
Art 31 º
~ acuerdo con el PCM. La ejecución de obras de
: ingeniería y de construcción de infraestructura para
: la rehabilitación ambiental no está comprendida en
: la etapa de post cierre.
! El valor de las medidas que deben continuar siendo
;
ejecutadas con posterioridad al plazo de post cierre
Financiamiento que est~ .ª cargo_ y bajo responsabili?ad del titular
:
Y ;
de act1y1dad minera, ~e conformidad con lo
mantenimiento establecido en el art1~ulo 31 del presente
: Art 63º
de las medidas Reg_lamento, será determinado a valor presente,
;
de post cierre debiendo establecerse de ser el caso, a
.
1 perpetuidad. Para efectos de la determinación del
: valor, las medidas a ejecutarse por más de treinta
~ (30) años se considerarán como de perpetuidad.

Suspensión de actividades

. De suspenderse las operaciones o paralización


: impuesta por la autoridad competente, el titular
Continuación ; debe continuar implementando el Plan de Manejo
de ¡ Ambiental previsto en el Estudio de Impacto
im lamentación ; Amb~ental o Prog_rama de ~d~~uación y Ma~ejo
~el Plan de : Ambiental respectivo, sin pel)u1c10 de las medidas
manejo
: complementarias que pudieran haberse establecido Art 33º
ambiental en
i como parte del Plan de Cierre de Minas o las que
caso de
1 determine la DGM, a fin de evitar daños a la salud y
suspensión
; el ambiente.

· La garantía deberá mantenerse vigente durante


i todo el período de la suspensión o paralización.

Plan de Cierre de Pequeña Minería y Minería Artesanal

El Plan de Cierre de Minas para la pequeña minería


y la minería artesanal contiene las medidas
Contenido Art 37º
correctivas y las de mitigación para evitar y/o
reducir los impactos negativos potenciales a la

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salud y al ambiente dentro del área de influencia de
las actividades mineras. El Plan de Cierre de Minas
. de la Pequeña Minería se basa en el Anexo I del
: Reglamento. El contenido del Plan de Cierre de la
: Minería Artesanal podrá ser regulado por
: Resolución Ministerial del Ministerio de Energía y
· Minas o por norma del Gobierno Regional, de
• acuerdo al proceso de transferencia de funciones.

Estimación de presupuestos y garantía

: El presupuesto estimado del PCM debe ser


! propuesto por el titular de actividad minera, con el
: respaldo de la entidad consultora correspondiente.
~ En la ejecución es admisible una diferencia de
] hasta el treinta por ciento (30%) por debajo del
Estimación del : monto estimado en la última modificación o
Art 43º
presupuesto i actualización del Plan de Cierre, tanto para las
medidas de cierre final, como para las de cierre
: progresivo que por su incumplimiento hayan sido
· consideradas para efectos de la constitución de
; garantías, bajo responsabilidad legal de quienes
~ suscriban el Plan de Cierre.
1 El titular de actividad minera constituirá garantías de
' importe suficiente y realización oportuna para el
. cumplimiento del Plan de Cierre de Minas, en base
'. al estimado de montos aprobado de conformidad
· con lo establecido en el Capítulo anterior, en la
constitución de ; forma, valor y oportunidades que apruebe la
garantía ; autoridad competente en base a lo establecido en el Art 46º
l presente Reglamento y otras normas específicas
i que se dictaren para este efecto.
; El titular de actividad minera debe constituir la
5 garantía, luego de la aprobación del Plan de Cierre
; de Minas de acuerdo con el procedimiento
: establecido en el presente Reglamento.

- '
Oportunidad , La garantía se constituirá a partir del año siguiente
para la 1 a la fecha de aprobación o modificación del Plan de

constitución de ; Cierre de Minas, dentro de los primeros doce (12)


garantía 1 días hábiles de cada año.
'
Art 50º

!
De acuerdo a lo señalado en el artículo 11 de la
, Ley y en el artículo 32 del presente Reglamento, la
Liberación de , Dirección General de Minería autorizará la
liberación de las garantías en proporción a las Art 62º
las garantías
' medidas de cierre ejecutadas, manteniendo sólo el
• monto necesario para la realización de las labores
' de cierre y post cierre que corresponda.
,\

Registro de Entidades Autorizadas a Elaborar Planes de Cierre de Minas

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.: El Registro de Entidades Autorizadas a Elaborar
. Planes de Cierre de Minas comprende la Cuarta
Registro ; habilitación de entidades autorizadas a elaborar Disposición
: Planes de Cierre para todas las actividades Complementaria
: mineras.

Reportes a la autoridad

· Todo titular de actividad minera debe presentar ante


la Dirección General de Minería, un informe
, semestral, dando cuenta del avance de las labores
. de rehabilitación señaladas en el Plan de Cierre de
: Minas aprobado y con información detallada
· respecto de la ejecución de las medidas
Informe comprometidas para el semestre inmediato
Art. 29
semestral siguiente. El primer reporte se presentará adjunto a
la Declaración Anual Consolidada y el segundo
· durante el mes de diciembre.

: Subsiste la obligación de presentar los informes


'. semestrales luego del cese de operaciones hasta la
· obtención del Certificado de Cierre Final.
·: Dos años antes del cese de sus operaciones, el
; titular de actividad minera debe informar del mismo
a la Dirección Regional de Energía y Minas, al
. Gobierno Regional, a las Municipalidades
: Provinciales y Distritales correspondientes, así
como a la presidencia de la comunidad del área en
; cuyo ámbito se realizarán las obras o actividades
; consideradas en el Plan de Cierre de Minas.
Aviso sobre el 1

cese de i En el plazo indicado en el párrafo anterior, el titular Art. 30°


operaciones i de actividad minera debe presentar ante la
: Dirección General de Minería para su aprobación, el
: cronograma detallado de ejecución de las medidas

- :
·

:
:
.;
contenidas en el Plan de Cierre de Minas para las
actividades de cierre final y post cierre. De ser
necesario y encontrarse técnicamente sustentado,
dicho cronograma podrá ser modificado durante su
evaluación y posterior ejecución, de oficio por la
Dirección General de Minería, o a solicitud de parte.

Fiscalización

El Ministerio de Energía y Minas, a través de la


DGM, es la autoridad competente para fiscalizar el
Autoridad
cumplimiento de la Ley y del presente Reglamento, Art. 6°
Competente
así como de aplicar las sanciones correspondientes
en caso de su incumplimiento.
La fiscalización del cumplimiento de las acciones e
Frecuencia de
inversiones detalladas en el cronograma del Plan de
las
Cierre de Minas de una unidad minera, se realizará Art. 67°
inspecciones
con la frecuencia de inspecciones que se determine
de fiscalización
en el Programa Anual de Fiscalización, al menos
14
Ada Alegre Consultores SAC
una vez al año. Las inspecciones podrán ser más
frecuentes, conforme se acerque el final de la vida
útil de la unidad minera.

(*) Elaboración propia


Fuente: Decreto Supremo Nº 033-2005-EM

Del análisis de la regulación dispuesta en el Decreto Supremo Nº 033-2005-EM, y


luego de haber observado la información que se ha presentado en el cuadro anterior,
se observa que la referida norma necesita replantear algunos aspectos generales
respecto de cómo se está llevando a cabo la gestión del cierre de minas en nuestro
país:

a) Respecto de la adecuación del marco institucional

De lo advertido en las disposiciones del Decreto Supremo Nº 033-2005-EM, la


norma hace referencia a una entidad que actualmente ha sido absorbida por otras
entidades, lo que consecuentemente ha ocasionado la transferencia de
competencias; asimismo, es necesario actualizar el marco institucional de las
entidades que se están proponiendo como entidades que apoyarán, en cierta
medida, a la gestión de actividades del cierre de minas, tanto a nivel de evaluación
de impacto ambiental como de la fiscalización.

Lo mencionado, si bien no cambia la finalidad de la norma, genera la necesidad de


actualizar su contenido, debido a que los cambios de la composición institucional y
su matriz de competencias de las entidades que atienden los temas relacionados
al cierre de minas no sólo implican un cambio de nombre de las instituciones, sino
que sus competencias van direccionándose a la finalidad por las que fueron
creadas; dicho sea de paso esta propuesta de la creación de entidades se

- fundamenta en deficiencias en la gestión o visión de las entidades para afrontar


los encargos asignados.

Un claro ejemplo de lo mencionado es que el Organismo de Evaluación y


Fiscalización Ambiental (OEFA) actualmente ejerce las funciones de fiscalización
que, según el Reglamento de Cierre de Minas correspondería a la Dirección
General de Minería. De la misma manera, las facultades respecto de la gestión de
áreas naturales protegidas que ejercía el Instituto Nacional Recursos Naturales -
INRENA- las ha asumido el Servicio Nacional de Áreas Naturales Protegidas -
SERNANP, de acuerdo a la Tercera Disposición Complementaria Final del Decreto
Legislativo Nº 1013, que regula la Fusión de la Intendencia de Áreas Naturales
Protegidas del INRENA con el Servicio Nacional de Áreas Naturales Protegidas
SERNANP, siendo éste último la entidad incorporante.

15
Ada Alegre Consultores SAC
Cabe añadir, que entre las propuestas del presente diagnóstico señalamos la de
transferir la competencia de evaluación económica de los Planes de Cierre de
Minas a la Dirección General de Asuntos Ambientales Mineros, toda vez que este
órgano es el que otorga la aprobación del Plan de Cierre y que su evaluación sería
más expeditiva si el análisis de la propuesta económica de estos instrumento se
realiza dentro de ella.

b) Adecuación al ordenamiento jurídico vigente para integrar la normativa de


protección ambiental

Además de haber promulgado normas que modifican la matriz de competencias


ambientales en fechas posteriores a la publicación del Decreto Supremo Nº 033-
2005-EM, en estos once años que han transcurrido se han emitido una serie de
normas que han generado cambios significativos en la regulación del cierre de
minas, emitiéndose normas que en general hacen necesaria la actualización de la
regulación ambiental de del cierre de minas, en el siguiente sentido:

Regulación sobre evaluación del Plan de Cierre de Minas: las normas


recientes de evaluación ambiental que, hacen necesario realizar un análisis
sobre la coherencia entre lo regulado en el Decreto Supremo Nº 033-2005-EM
y las disposiciones generales de la materia, toda vez que, siendo estas
normas de cumplimiento general, el Reglamento de Cierre de Minas tiene que
adecuar los aspectos de su regulación a las normas señaladas en el presente
párrafo.

Regulación sobre simplificación de procedimientos y plazos administrativos:


las normas que regulan la simplificación de los procedimientos definen un
derrotero por el cual tienen que transitar las propuestas de mejora de las
normas del sector, toda vez que es necesario verificar si los plazos y
requerimientos establecidos para la los procedimientos referidos al cierre de

-
minas, son coherentes con el contexto actual y con la valoración de la
sostenibilidad de la actividad.

c) Adecuación de la legislación a la realidad actual de las operaciones

Todo tratamiento legislativo que regula alguna situación específica en un


determinado momento, contempla supuestos que en ese periodo resultan
pertinentes en su aplicación, dada la coyuntura y las características propias de la
actividad en el contexto en el cual se desarrollan. En el caso del sector minero,
considerando la dinámica de las operaciones y la coyuntura económica, estos
supuestos se pueden ir afinando, adecuándolos al constante desarrollo tecnológico
de la operación y a la forma en que viene implementándose y aplicándose la
regulación. En ese sentido, la regulación de cierre de minas debe adecuarse a la
dinámica del proyecto y regular aquellas situaciones en las que la realidad ha
sobrepasado a la norma.

16
Ada Alegre Consultores SAC
De lo expuesto, resulta conveniente adecuar la regulación del cierre de minas en
cuanto resulte pertinente, a lo observado del análisis realizado en el presente
diagnóstico situacional. Entre otros temas, se plantea reformular las disposiciones
referidas al inicio de actividades, toda vez que, del análisis de la legislación al
respecto, se observa que el titular luego de otorgársele la aprobación del estudio
de impacto ambiental, debe obtener la aprobación del Plan de Cierre de Minas y la
constitución de la garantía correspondiente, etapas que resultan presupuesto
poder iniciar las actividades; situación ante la cual se plantea la posibilidad de
iniciar las actividades con la presentación del Plan de Cierre de Minas y la
constitución de una garantía provisional. Lo señalado simplifica el procedimiento y
disminuye el periodo de retorno de la inversión, consecuentemente generando un
mejor clima de inversión en el país.

d) Impulso de la inversión privada:

Con la finalidad de promover las actividades del sector minería y ante el contexto
de la economía internacional por caída de los precios de los metales, el Estado ha
promovido la publicación de una serie de normas orientadas a reactivar la
economía nacional que busca generar un impacto positivo en la inversión privada.

Ante tal circunstancia, y considerando que el cierre de minas establece una serie
de medidas importantes que permiten mejorar la percepción de la sociedad y con
esto fomentar la actividad, es relevante considerar el impulso de la economía como
uno de los aspectos a considerar en la reforma del Reglamento; en este sentido,
se evalúan mejoras en los plazos o forma de evaluación y gestión ambiental; no
obstante, teniendo en cuenta el desarrollo de las actividades que se ajusten al
enfoque del desarrollo sostenible, es decir, la aplicación de medidas que tengan en
cuenta la protección del medio ambiente y el desarrollo social, impulsando a la vez
la economía de la actividad.

2.1.3 Otras normas aplicables al Cierre de Minas

- A partir de la promulgación del Decreto Supremo Nº 033-2005-EM, se han aprobado


una serie de normas que han modificado el sistema ambiental, tanto a nivel de gestión
por parte de los titulares, como de evaluación de permisos y fiscalización por parte de
la autoridad de las obligaciones legales y de los compromisos asumidos; como se
señala, estas normas han impactado en la aplicación de esta norma, lo que genera la
necesidad de actualización de la norma en diversos aspectos.

En las líneas que siguen se enumeran las principales normas que han implementado
y/o modificado el marco normativo que regula el cierre de minas:

2.1.3.1 Normas que reglamentan y modifican la Ley y el Reglamento de Cierre de


Minas

17
Ada Alegre Consultores SAC
Las normas que han implementado y/o modificado algunos aspectos de la legislación
establecida por la Ley y el Reglamento de la materia en estudio son las siguientes:

a) Normas que modifican la Ley y el Reglamento de Cierre de Minas:

• Ley Nº 28234

Ley por la cual se modifica la Primera Disposición Complementaria, modificación


referida a la ampliación del plazo de adecuación para la presentación de los planes de
Cierre de Minas.

• Ley Nº 28507

Mediante esta norma se modifica la Primera Disposición Complementaria,


modificación referida a la ampliación del plazo de adecuación para la presentación de
los planes de Cierre de Minas.

• Decreto Supremo Nº 035-2006-EM

Con el que se modifica la Primera Disposición Transitoria del Decreto Supremo Nº


033-2005-EM, modificación referida a los titulares a los que regula el alcance de las
obligaciones contenidas en el reglamento.

• Decreto Supremo Nº 045-2006-EM

Decreto Supremo que modifica aspectos relacionados a los titulares a los que regula
el alcance de las obligaciones contenidas en el reglamento y al cálculo de la garantía.

• Decreto Supremo Nº 054-2008-EM

- Por el cual se lleva a cabo la modificación al Reglamento, motivo de la referida


modificación se señala que iniciada la ejecución del Plan de Cierre Final, no es
exigible la obligación de producción mínima.

b) Normas que reglamentan la Ley y el Reglamento de Cierre de Minas:

• Decreto Supremo Nº 016-2005-EM, Constituye el Registro de Entidades


Autorizadas a Elaborar Planes de Cierre de Minas

Cuyo objeto es el de cconstituir el Registro de Entidades Autorizadas a Elaborar


Planes de Cierre de Minas en el Ministerio de Energía y Minas el cual está a cargo de
la Dirección General de Asuntos Ambientales Mineros.

18
Ada Alegre Consultores SAC
• Decreto Supremo Nº 039-2005-EM, Régimen del Registro de Entidades
Autorizadas a Elaborar Planes de Cierre de Minas

Mediante el cual se establece el régimen para la evaluación, inscripción y renovación


de inscripción en el Registro de Entidades autorizadas a elaborar Planes de Cierre de
Minas en el Sector Energía y Minas, así como las normas para su manejo a través de
la Dirección General de Asuntos Ambientales Mineros del Ministerio de Energía y
Minas.

El señalado decreto refiere que es de aplicación a las entidades nacionales y


extranjeras, domiciliadas o no en el país, que deseen inscribirse en El Registro o que
hubieran estado inscritas en El Registro para elaborar Planes de Cierre de Minas,
Planes de Cierre de Plantas de Beneficio, Fundiciones, Refinerías y Plantas de
Sinterización, de concesiones mineras y/o beneficio, de acuerdo a lo establecido en la
normatividad vigente.

• Resolución Ministerial Nº 515-2006-MEM-DM, Reglamento para evaluar y


aceptar el Fideicomiso sobre "Inversión Forestal" en garantía del
cumplimiento del Plan de Cierre de Minas

Resolución que habilita a los titulares de actividades mineras a constituir un


patrimonio fideicometido sobre las unidades de negocio que conforman una "Inversión
Forestal" sobre tierras de su propiedad o de terceros sin cubierta boscosa, afectándolo
a favor del Ministerio de Energía y Minas con la finalidad de que sirva de garantía del
cumplimiento del Plan de Cierre de Minas.

Para los efectos de la presente norma se define como "Inversión Forestal" a la


actividad que tiene por objeto la instalación, administración, conservación y protección
de plantaciones forestales para efectos de la producción y el aprovechamiento de los
recursos que se obtengan, la industrialización de tales recursos forestales, de acuerdo

- con el principio del uso adecuado y sostenible de los recursos naturales renovables
que están sujetas a lo establecido en la Ley Nº 28852.

• Resolución Directora! Nº 283-2007-EM/AAM, Guía para el Diseño de Tapones


para el Cierre de Labores Mineras

Resolución Directora! que si bien no constituye una norma de aplicación obligatoria es


de utilidad tanto para el planteamiento de los parámetros de diseño y construcción de
obras civiles que se implementan en el marco del desarrollo de las medidas de cierre
de minas, como para la evaluación de estas estructuras por parte de la autoridad. En
ese contexto, esta norma desarrolla las características del diseño para la construcción
de tapones de retención de agua a presión de labores mineras, así como también
retención de relaves o lodos.

19
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• Resolución Directora! Nº 130-2006-MEM-AAM, "Guía para la Elaboración de
Planes de Cierre de Minas"

Guía que estandariza el esquema para la elaboración de los Planes de Cierre de


Minas, respetando e implementando lo señalado en Ley Nº 28090 y su Reglamento,
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 033-2005-EM.

En el referido documento se señala que la aplicación los lineamientos y criterios


técnicos no excluyen la aplicación de otros que resulten necesarios de acuerdo a la
naturaleza y lugar de ubicación del proyecto objeto del Plan de Cierre de Minas.

En ese sentido el contenido de cada plan variará según la naturaleza del proyecto en
particular y del lugar donde está ubicado, razón por la cual, la Tabla de Contenido
establecida en el Anexo I del Reglamento para el Cierre de Minas es referencial, para
lo cual, según las características de cada proyecto y cuando lo establecido no resulte
aplicable a las medidas planificadas por el titular, se debe fundamentar la el motivo de
la no aplicabilidad.

• Resolución Ministerial Nº 262-2012-MEM-DM, Uso de tasas de inflación y de


descuento por parte de los titulares mineros a efectos de determinar el valor
presente neto actualizado de los presupuestos del Plan de Cierre de Minas

Para cuya determinación se debe tomar en cuenta los criterios de tasa de inflación y
tasa de descuento señaladas en esta norma y que a continuación citamos
textualmente:
✓ Tasa de inflación.- Utilizar la tasa promedio de proyección de inflación del
Banco Central de Reserva del Perú y de los Estados Unidos de América, que
corresponda al inicio del año calendario respectivo.

✓ Tasa de descuento.- Utilizar el valor promedio del rendimiento de los bonos del

- Tesoro de los Estados Unidos de América para un periodo de diez (10) años,
correspondiente al año calendario anterior respectivo.

Asimismo, mediante esta Resolución Ministerial se aprueba el formato que deberá


usarse en forma obligatoria por parte de los titulares mineros para la presentación del
Plan o Programa de Constitución de Garantías

• Resolución Ministerial Nº 251-2016-MEM-DM, Reglamento que regula la


constitución del fideicomiso en garantía sobre bienes inmuebles para
garantizar los planes de cierre de minas.

Cuyo objeto es reglamentar las disposiciones que se aplican a la modalidad de


garantía otorgada por el titular de la actividad minera, referida al fideicomiso en

20
Ada Alegre Consultores SAC
garantía sobre bien inmueble distinto a las concesiones para actividades mineras y a
las instalaciones objeto del Plan de Cierre de Minas.

2.1.3.2 Normas que modifican el marco institucional

En los últimos ocho años, posteriores a la publicación del Decreto Supremo Nº 033-
2005-EM, la institucionalidad ambiental ha variado de manera significativa,
replanteándose la estructura del estado en los temas que atienden la gestión de
asuntos ambientales, así como la evaluación a efectos de otorgar la certificación
ambiental y la fiscalización ambiental; esta variación en la legislación se ha dado tanto
a nivel transectorial como para las actividades del sector, modificando las funciones de
diversas autoridades relacionadas con las actividades de cierre de minas, incluso las
del propio MINEM.

Estos cambios en la institucionalidad también deberían verse reflejados en la


actualización del Reglamento para el Cierre de Minas.

En el siguiente cuadro se muestran las principales modificaciones en la


institucionalidad ambiental:
- ..-- ~ ~

,. Normas que modifican el marco institucional

Autoridad Regulación Comentario

El MI NAM se creó corno el


organismo del Poder Ejecutivo,
rector del Sistema Nacional de
Gestión Ambiental y del sector
ambiente. Si bien el MINAM no
Ministerio del El Ministerio del Ambiente fue tiene competencias directas que
Ambiente creado por Decreto Legislativo Nº requieran la modificación del
(MINAM) 1013. Decreto Supremo Nº 033-2005-EM,
este organismo constituye un cambio
importante en la institucionalidad
ambiental nacional, que debe
tenerse en cuenta en la legislación.

21
Ada Alegre Consultores SAC
La Segunda Disposición
Complementaria Final del Decreto
Legislativo Nº 1O13, que regula la
creación, organización y funciones
del Ministerio del Ambiente, creó el
Organismo de Evaluación y En el Decreto Supremo Nº 033-2005-
Fiscalización Ambiental, EM, todavía se hace referencia la
estableciendo una serie de Dirección General de Minería como
funciones para este organismo, ente fiscalizador de la actividad
entre los que se encuentran los de: minera. No obstante, esta
(i) Fiscalizar y controlar competencia fue transferida al OEFA
directamente el cumplimiento
de aquellas actividades que le Al respecto, es necesario precisar
correspondan por Ley que si bien con el Decreto Legislativo
Organismo (ii) Ejercer la potestad Nº 1013, se creó el OEFA y se
de sancionadora en el ámbito de establecieron funciones de
Evaluación y sus competencias fiscalización y sanción; para la
Fiscalización (iii) Elaborar y aprobar el plan actividad minera el cumplimiento de
Ambiental anual de fiscalización estas funciones no fue efectivo, en
(OEFA) ambiental, el informe de cumplimiento de la Primera
resultados de aplicación del Disposición Complementaria Final de
mismo la Ley Nº 29325, sino hasta el 22 de
(iv) Realizar acciones de julio de 2010, fecha en la que,
fiscalización ambiental en el conforme con el artículo 2° de la
ámbito de su competencia Resolución de Consejo Directivo Nº
(v) Supervisar que las entidades 003-2010-OEFA/CD, el OEFA
competentes cumplan con su asumIna las funciones de
labor de fiscalización supervisión, fiscalización y sanción
(vi) Emitir opinión técnica sobre los ambiental en materia de minería,
casos de infracción ambiental transferidas del OSINERGMIN.
(vii) Informar al Ministerio
Público de hechos de
naturaleza penal que conozca
en el ejercicio de su función

22
Ada Alegre Consultores SAC
En el Decreto Supremo Nº 033-2005-
EM , no se hace referencia a
El OSINERGMIN se crea por Ley
OSINERGMIN como ente fiscalizador
Nº 26734, la cual le encomienda la
de la actividad minera.
misión de regular, supervisar y
fiscalizar el cumplimiento de las
No obstante, está entidad está a
disposiciones legales y técnicas
cargo de la fiscalización del
relacionadas con las actividades
cumplimiento de las disposiciones
del subsector minería.
técnicas y legales referidas a la
seguridad de la infraestructura de las
OSINERGMI Al respecto, la Ley N°
instalaciones de la actividad minera.
N 29901 precisa las competencias de
esta entidad, limitando sus
En ese sentido, es importante la
facultades de supervisión
incorporación de esta entidad como
únicamente a la verificación del
institución que coadyuva con la
cumplimiento de las disposiciones
gestión de las actividades de cierre
legales y técnicas relacionadas a
de minas, especialmente con la
la seguridad de la infraestructura
supervisión de asuntos de su
de las instalaciones.
competencia, así como emitir opinión
en el otorgamiento del certificado de
cumplimiento del cierre final.
Si bien es cierto que actualmente el
Decreto Supremo Nº 033-2005-EM
La Tercera Disposición no señala al SERNANP como
Servicio Complementaria Final del Decreto entidad competente en temas de
Nacional de Legislativo Nº 1013, regula la Cierre de Minas, podría incorporarse
Áreas Fusión de la Intendencia de Áreas este organismo en los
Naturales Naturales Protegidas del INRENA procedimientos de aprobación de
Protegidas con el Servicio Nacional de Áreas Planes de Cierre y/o otorgamiento de
por el Estado Naturales Protegidas SERNANP, Certificado de Cumplimiento del Plan
(SERNANP) siendo éste último la entidad de Cierre, como emisor de opinión en
incorporante. la obtención de estas aprobaciones
que se desarrollen en ámbitos de su
competencia.
Respecto a la creación de esta
institución, es importante precisar
que si bien actualmente sólo el
Entidad que se crea por Ministerio de Energía y Minas, y
disposición del artículo 1º de la eventualmente los Gobiernos
Servicio Ley Nº 29968, Ley de creación del Regionales, son competentes para
Nacional de Servicio Nacional de Certificación evaluar los Planes de Cierre,
Certificación Ambiental para las Inversiones señalamos que en el marco de la
Ambiental Sostenibles (SENACE). evaluación de propuestas que
para las contiene este documento, se
Inversiones Conforme a lo establecido por la propone replantear el régimen de
Sostenibles Única Disposición Complementaria consultoras habilitadas para elaborar
(SENACE) Modificatoria de la Ley N° 29968, los Planes de Cierre y establecer una
el SENACE se adscribe al medida que disponga que las
Ministerio del Ambiente. consultoras inscritas en el registro
del SENACE sean las habilitadas
para elaborar Planes de Cierre de
Minas, lo que consecuentemente

23
Ada Alegre Consultores SAC
implica retirar del Reglamento las
disposiciones referidas al régimen
actual de consultoras habilitadas en
la elaboración de Planes de Cierre
de Minas.

Lo señalado en virtud que la Ley Nº


29968 en su artículo 3º literal b,
señala que el SENACE administra el
Registro Nacional de Consultoras
Ambientales.
Es preciso señalar que si bien el
Ministerio de Cultura no interviene en
los procedimientos de aprobación del
Plan de Cierre y/o Certificados de
Mediante Ley Nº 29565 se creó el
Cumplimiento, éste podría
Ministerio de Cultura como ente
pronunciarse en temas de
rector del sector cultura. Esta
reaprovechamiento bajo la forma de
Ministerio de entidad es la autoridad competente
"turismo histórico minero" o en
Cultura (MC) en materia de cultural que
general sobre algún tipo de
comprende el patrimonio cultual
aprovechamiento cultural o afines,
material e inmaterial, a lo largo del
que estén contemplados en el Plan
territorio nacional.
de Cierre a aprobarse y en cuyas
medidas a ejecutarse tengan que
fiscalizarse para la emisión del
Certificado de Cumplimiento.
Si bien es cierto que la autoridad
Esta entidad fue creada en el 2008
Nacional del Agua tampoco
con el Decreto Legislativo Nº 1081 ,
interviene en los procedimientos
Autoridad el cual fue derogado con la Ley Nº
relacionados al Cierre de Minas, se
Nacional del 29338. La referida Ley reconoce
considera conveniente que esta
Agua (ANA) nuevamente a la ANA como
entidad brinde opinión técnica
entidad rectora de la gestión de los
respecto de las medidas de cierre
recursos hídricos.
contenidas en el respectivo plan.
Mediante la Ley Nº 27963, Ley Esta autoridad, en el marco del
Forestal y de Fauna Silvestre, se desarrollo de sus funciones, otorga
creó el Servicio Nacional Forestal permisos y autorizaciones que
y de Fauna Silvestre - SERFOR, complementan el desarrollo de la
como organismo público técnico elaboración, aprobación de los
especializado, adscrito al instrumentos de gestión ambiental,
Servicio Ministerio de Agricultura y Riego - así como su posterior ejecución.
Nacional MINAGRI, constituyéndose en la Entre los cuales podemos mencionar
Forestal y de nueva Autoridad Nacional Forestal a las siguientes:
Fauna y de Fauna Silvestre, y ente rector
Silvestre del Sistema Nacional de Gestión 1. Autorización de desbosque.
(SERFOR) Forestal y de Fauna Silvestre - 2. Autorización de cambio de uso
SINAFOR. actual de las tierras a fines
agropecuarios en tierras de
Entre algunas de sus funciones dominio público.
podemos señalar las siguientes: 3. Autorización para estudios de
exploración y evaluación de
a) Formular, proponer, conducir y recursos forestales y de fauna
24
Ada Alegre Consultores SAC
evaluar las estrategias, planes y silvestre.
programas para la gestión 4. Autorización para exhibiciones
sostenible del patrimonio temporales de flora y fauna
forestal y de fauna silvestre de silvestre con fines de difusión
la Nación. cultural y educación.
b) Gestionar y promover el uso 5. Autorización de investigación de
sostenible, la conservación y la flora y fauna silvestre.
protección de los recursos 6. Autorización para la realización
forestales y de fauna silvestre. de estudios del Patrimonio, en el
c) Fiscalizar el cumplimiento de marco del instrumento de
las obligaciones de los gestión ambiental.
derechos otorgados bajo su 7. Autorización para el
competencia y sancionar las establecimiento de lugares de
infracciones derivadas de su acopio o depósitos de productos
incumplimiento, respetando las en estado natural o con
competencias del OSINFOR, el transformación primaria.
OEFA, los gobiernos regionales
y gobiernos locales y otros Como se puede observar, muchas de
organismos públicos. estas autorizaciones, sirven en gran
d) Supervisar y evaluar el medida al desarrollo de actividades
funcionam iento del SINAFOR. que deben ser desarrolladas
e) Desarrollar acciones de actividad minera por lo que resulta
evaluación del Patrimonio conveniente que esta entidad pueda
Forestal de la Nación que pronunciarse en cuanto corresponda
permitan obtener la evidencia a temas de Cierre de Minas que
probatoria objetiva sobre su tengan como componente relevante
estado de afectación que dará la Flora y Fauna Silvestre.
sustento para el desarrollo de
los procesos de fiscalización y
sanción .
(*) Elaboración propia

2.1.3.3 Normas que modifican el marco normativo del cierre de minas

A continuación se analizan algunas disposiciones legales que han regulado aspectos


relacionados con la actividad de cierre de minas, de forma directa o indirecta,
señalando los principales aspectos que han sido objeto de regulación:

• Reglamento de la Ley Nº 27446, Ley del Sistema Nacional de Evaluación de


Impacto Ambiental aprobado por Decreto Supremo Nº 019-2009-MINAM.

El Decreto Supremo Nº 019-2009-MINAM se publicó el 25 de setiembre de 2009 y


entró en vigencia al día siguiente de su publicación.

Este dispositiva legal reglamenta las disposiciones establecidas en la Ley Nº 27446


Ley del Sistema Nacional de Evaluación de Impacto Ambiental, que se constituye
como un sistema único y coordinado de identificación, prevención, supervisión, control
y corrección anticipada de impactos ambientales negativos y regula la debida

25
Ada Alegre Consultores SAC
aplicación de los criterios, instrumentos y procedimientos de la evaluación de impacto
ambiental.

El artículo 1Oº de la Ley en mención señala que los estudios de impacto ambiental y,
según corresponda, los demás instrumentos de gestión ambiental, deberán contener,
entre otros, el plan de abandono o cierre.

En este sentido, algunos de los principales aportes de esta norma y de su reglamento


aprobado por el Decreto Supremo Nº 019-2009-MINAM (en adelante el Reglamento
del SEIA), que podrían incidir sobre la regulación actual del cierre de minas son:

Este Reglamento señala que las Autoridades Competentes, deben elaborar o


actualizar sus normas relativas a la evaluación de impacto ambiental,
adecuándolas a lo dispuesto el Decreto Supremo Nº 019-2009-MINAM.

Las Autoridades Competentes deben regular y requerir medidas o instrumentos de


gestión ambiental para el cierre o abandono de operaciones de un proyecto de
inversión, en los cuales se considerarán los aspectos que resulten necesarios para
evitar impactos ambientales y sociales negativos durante los periodos de cierre o
suspensión temporal o parcial de operaciones, así como las medidas de
rehabilitación a aplicar luego del cese de operaciones y su control post cierre.

Estas medidas deben incluirse en el plan de cierre o abandono que forma parte del
estudio ambiental o ser aprobadas adicionalmente de manera más detallada en
otro instrumento de gestión ambiental, cuando corresponda.

• Decreto Supremo 040-2014-EM, Reglamento de Protección y Gestión


Ambiental para las Actividades de Explotación, Beneficio, Labor General,
Transporte y Almacenamiento Minero.

El Decreto Supremo Nº 040-2014-EM se publicó 12 de noviembre de 2014 y entró en


vigencia al día siguiente de la publicación de los Términos de Referencia Comunes
para la elaboración de los Estudios de Impacto Ambiental Detallados y Estudios de
Impacto Ambiental Semidetallados, esto es el 14 de marzo de 2015.

Este dispositivo legal regula la protección y gestión ambiental de las actividades de


explotación, beneficio, labor general, transporte y almacenamiento minera, y es de
aplicación supletoria a las demás actividades mineras.

Algunos de los aspectos relevantes de esta norma, que podrían tener incidencia en la
actualización del Reglamento para el Cierre de Minas, son:

La gestión ambiental de las actividades mineras se realiza en concordancia con la


Política Nacional del Ambiente, los derechos y principios establecidos en el Título

26
Ada Alegre Consultores SAC
Preliminar de la Ley General del Ambiente, la Ley del Sistema Nacional de
Evaluación de Impacto Ambiental (SEIA) y considerando, entre otros, que se
asegure que los estudios y medidas que se desarrollen en todas las etapas de la
actividad minera, sean consistentes entre si y reflejen un patrón de desempeño y
protección ambiental uniforme hasta el cierre de la operación.

La responsabilidad del titular de la actividades mineras de adoptar oportunamente


las medidas de prevención, control , mitigación, recuperación, rehabilitación o
compensación en términos ambientales, cierre y post cierre que correspondan, a
efectos de evitar o minimizar los impactos ambientales negativos de su actividad y
potenciar sus impactos positivos.

- Asimismo en este Reglamento se señala que el estudio ambiental contiene el Plan


de Cierre de Minas con una descripción de las medidas de cierre a nivel
conceptual, señalando que los requisitos, contenidos, evaluación y aprobación de
las medidas a nivel de factibilidad, se rigen por las disposiciones especiales de la
Ley que regula el Cierre de Minas, Ley Nº 28090 y su Reglamento, aprobado por
Decreto Supremo Nº 033-2005-EM y demás normas complementarias.

En el caso de estudios ambientales que proponen como actividad principal el


reaprovechamiento de uno o más pasivos ambientales mineros, las medidas de
cierre deberán estar planteadas a nivel de factibilidad con diseño de nivel
constructivo. En este supuesto, la aprobación del estudio ambiental con cierre a
nivel de factibilidad con diseño de nivel constructivo, exime a su titular de la
presentación de un Plan de Cierre de Minas adicional.

Para los casos en los que en una unidad minera en operación se proyecte
involucrar el reaprovechamiento de un pasivo, las medidas de cierre
correspondientes, deberán incluirse en el Plan de Cierre de Minas de dicha unidad
minera.

- Tanto las modificaciones del estudio ambiental, como los Informes Técnicos
Sustentatorios con conformidad de la Autoridad Ambiental Competente, implican la
consecuente modificación del Plan de Cierre, lo que se realizará en la
actualización en el Plan de Cierre de Minas correspondiente, de acuerdo a la
legislación sobre la materia y deberán adjuntar información sobre las acciones de
supervisión y fiscalización realizadas por la autoridad competente a efectos de
contrastar la modificación, con el desempeño ambiental en caso de las
operaciones en curso.

El titular minero debe presentar los reportes en la forma y plazo que se disponga
en las normas vigentes. La constancia de presentación y los reportes en su
integridad deberán estar a disposición de la entidad fiscalizadora, cuando ésta lo

27
Ada Alegre Consultores SAC
requiera. Entre otros, se consideran dentro de estos reportes a los Informes
semestrales de ejecución del Plan de Cierre de Minas.

En toda unidad minera deberá contarse con una Matriz de Obligaciones


Ambientales, en la cual se sistematice el conjunto de obligaciones ambientales
exigibles al titular minero para los componentes y actividades en dicha unidad
minera, derivadas de los estudios ambientales o modificatorias, así como del plan
de cierre de minas, sus actualizaciones o modificatorias.

• Decreto Supremo Nº 020-2008-EM, Reglamento Ambiental para las


Actividades de Exploración Minera

El Decreto Supremo Nº 020-2008-EM se publicó 02 de abril de 2008. Esta norma


establece un régimen legal especial, aplicable para el desarrollo de las actividades de
exploración minera, el cual comprende todas las actividades mineras tendientes a
demostrar las dimensiones, posición, características mineralógicas, reservas y valores
de los yacimientos minerales.

Algunos de los aspectos relevantes de esta norma se señalan a continuación:

El titular de la exploración está obligado a ejecutar las medidas de cierre y post


cierre correspondientes.
El titular de actividad minera está obligado a ejecutar las medidas de cierre
progresivo, cierre final y postcierre que corresponda, así como las medidas de
control y mitigación para periodos de suspensión o paralización de actividades, de
acuerdo con el estudio ambiental aprobado por la DGAAM.

2.2 Legislación comparada referida al cierre de minas

Para el desarrollo del presente Informe, con la finalidad de identificar aspectos que
pudieran generar aportes a la legislación nacional también se ha analizado la
legislación de otros países. En ese sentido se ha estudiado la legislación de Bolivia,
Canadá y Chile, en temas referidos a lo que le conocemos en el país como cierre de
minas.

A diferencia de Canadá, cuyo gobierno se constituye bajo la forma de una Monarquía


Constitucional y la estructura del Estado se distribuye por Estados Federados, el Perú,
Chile y Bolivia se organizan bajo el aparato de un Estado unitario, representativo y
descentralizado, y además desconcentrado, lo cual supone la existencia de un poder
político que extiende sus facultades de administración a todo el territorio; esta es la
diferencia inicial que determina que determina un sistema distinto para Canadá en
comparación con la legislación chilena, boliviana y peruana, las cuales guardan
grandes parecidos.

28
Ada Alegre Consultores SAC
Respecto de Canadá, se han elegido las provincias de British Columbia, Ontario y
Québec, considerando que son las que tienen mayor tradición minera y han
desarrollado su legislación relacionada al cierre de minas de manera similar. El
siguiente cuadro reúne las normas de los países elegidos que regulan el cierre de
minas:

Legislación minera aplicable


Estado Denominación de la norma
BC Environmental Assessment Act
Mines Act , Revised Statutes of British
Columbia, 1996
British
Columbia Health, Safety and Reclamation Code for
Mines, 1997
Environmental Assessment Reviewable
Projects Regulation
Ontario Mining Act , Revised Statutes of
Ontario 1990
Bill 26, 1996 (Schedule "O" del Savings and
Canada Restructuring Act, 1996)
Ontario
Ontario Regulation 240/00
Rehabilitation of Mines, Guidelines for
Proponents
Mining Act (Revised Statutes of Québec),
1994
Regulation respecting mineral substances,
Québec other than petroleum, natural gas and brine
Guidelines for preparing a mining site
rehabilitation plan and general mining site
rehabilitation requirements
Ley de Medio Ambiente (1 .333)
Reglamentos de la Ley de Medio Ambiente,
especialmente Reglamento de Prevención y
Bolivia Control Ambiental
Código de Minería (Ley 1777)
Reglamento Ambiental para Actividades
Mineras
Reglamento del Sistema de Evaluación de
Impacto Ambiental , Decreto Nº 40.
Título X, Reglamento de Seguridad Minera
Chile Decreto Supremo Nº 132 Ministerio de
Minería.
Ley 20551, Que Regula el Cierre de Faenas e
Instalaciones Mineras.
29
Ada Alegre Consultores SAC
Decreto 41, Reglamento de la Ley de Cierre
de Faenas e Instalaciones Mineras.
(•) Elaboración propia

A continuación se presentan los aspectos más relevantes de la legislación comparada,


cuyo detalle se presenta en el Anexo Nº 1 del presente informe:

. Legislación comparada
Aspecto regulado

Alcances de las obligaciones referidas al Cierre de Minas


n Chile existen dos tipos de Procedimiento, según el Art. 1Oº
e la Ley de Cierre de Faenas e Instalaciones Mineras:

1. General, Art 10º de la Ley:

Extracción o beneficio de uno o más yacimientos mineros, y


uya capacidad de extracción de mineral sea superior a diez mil
oneladas brutas mensuales por faena minera .

. Simplificado, Art 1O º de la Ley:

Proyectos de exploración que cumplan con la normativa


Ley de Cierre de mbiental.
Faenas e Extracción o beneficio de mineral con capacidad igual o inferior
Chile
Instalaciones
diez mil toneladas brutas mensuales por faena minera.
Mineras
En casos cuya capacidad de extracción de mineral no sea
uperior a cinco mil toneladas brutas mensuales por faena
minera y que carezcan de planta de producción, depósito de
relaves o de ripios de lixiviación, se dará cumplimiento a esta
bligación presentando una declaración con contenido mínimo
specífico. Art 16 de la Ley.

in embargo, en caso de contar con una o más plantas de


producción, depósito de relave o de ripios de lixiviación, deberá,
ambién, declararse las medidas y acciones adicionales
eñaladas en el Art 16 de la Ley.
onforme el artículo 65º del Reglamento Ambiental para
ctividades Mineras, el concesionario u operador minero debe
errar y rehabilitar el área de sus actividades mineras dentro y
uera del perímetro de su concesión cuando:

Reglamento 1) concluye parcial o totalmente sus actividades mineras en


Bolivia Ambiental para
onformidad a lo establecido en su respectiva licencia
Actividades Mineras.
mbiental; y
) abandona por más de tres (3) años sus operaciones o
ctividades mineras.

simismo, según el artículo 69º, el titular de la Exploración o

30
Ada Alegre Consultores SAC
~ctividades Mineras Menores con Impactos Ambientales
Conocidos no Significativos (AM1 AC) únicamente ejecutarán
las medidas de cierre y rehabilitación específicas que se
~eñalan en títulos aparte. Una vez que el Concesionario u
operador minero ejecute dichas medidas deberá presentar ante
la Prefectura del Departamento que emitió el CD-C3 un infonne
~ue detalle las acciones de cierre y rehabilitación y estado
~ctual del área.
En Québec, según lo establecido por la Sección 232.1 de la
Mining Act, los siguientes titulares deben presentar un Plan de
rehabilitación y restauración para su aprobación, además de
llevar a cabo los trabajos previstos en el plan:
(1) Titulares de derechos mineros que se dediquen a trabajos
k!e exploración establecidos por la regulación.
(2) Operadores que se involucran en las operaciones mineras
Ley de Minería de
Canadá ~ue reglamentariamente se determinen, en relación con las
Québec
sustancias minerales enumeradas en el reglamento.
(3) Titulares que operen una planta de concentración
(4) Titulares que participen en las operaciones de minería
~stablecidos en la nonnativa en materia de residuos.
La obligación subsistirá hasta que el trabajo se haya
k:ompletado o hasta que un certificado sea emitido por la
~utoridad competente.

Procedimientos para evaluación del Plan de Cierre de Minas

Artículo 14º de la Ley de Cierre de Faenas e Instalaciones


Mineras, Respecto del rechazo del PCM se indican las
correcciones, rectificaciones y modificaciones precisas y
específicas que estimare procedentes al plan de cierre, a
Ley y reglamento de la efectos de ajustar el mismo a las medidas técnicas necesarias
Ley de Cierre deconfonne a la presente ley. Los aspectos que no fueren
Chile
Faenas e Instalaciones observados se tendrán por aprobados.
Mineras
Artículos 26º y 27º del Reglamento de la Ley de Cierre de
Faenas e Instalaciones Mineras e Instalaciones Mineras:
subsanadas las observaciones deberá reingresar la totalidad
del Plan para su aprobación, el que deberá pronunciarse
considerando los componentes ya aprobados.

Competencias

El Servicio Nacional de Geología y Minería (Servicio) es la


autoridad competente para revisar, aprobar y velar por el
cumplimiento del Plan de Cierre de Minas. Tendrá las
. d'" Facultades de supervigilancia y fiscalización que establece la
Ley de C,erre '" ~ey de c·,erre de Faenas e Insta 1acIones
. M'meras en sus
.
Chile Faenas e Inst a1acIone~ rt,
... Sº 360
Mineras "' ,cu 1os Y ·
1

Este servicio aprueba tanto las medidas del Plan de Cierre


~orno la valorización económica de éstos, además del monto de
garantía durante la vida útil. Estos artículos también señalan
~orno funciones las de supervigilar la suficiencia de los

31
Ada Alegre Consultores SAC
instrumentos otorgados en garantía, autorizar las rebajas que
provengan de la ejecución de cierres parciales de faenas
mineras, así como efectuar la liberación de la garantía a medida
que se ejecutare el plan de cierre y administrar el registro de
auditores de planes de cierre, para los efectos de informar
sobre la adecuación y cumplimiento.

_a evaluación de la idoneidad y suficiencia de la garantía será


calificada en conjunto por el Servicio y la Superintendencia de
Valores y Seguros y de acuerdo a la naturaleza de los
instrumentos propuestos, podrán delegar dicha función en los
organismos técnicos públicos o privados que determinen para
ales efectos.
En British Columbia la autoridad competente es el Minister of
Energy, Mines and Petroleum Resources, entidad que designa
a un Inspector Jefe de Minas quien a su vez puede delegar sus
~acultades a otros inspectores según la Sección 3, 4 y 5 de la
Ley de Minas de British Columbia.

~simismo, el Inspector Jefe dirige un Comité Asesor y un


Comité de Asesores Regionales quienes están encargados de
~valuar los permisos de recuperación. Sección 9 de la Ley de
Ley de Minas de Minas de British Columbia.
British Columbia.
Canadá El Inspector Jefe o el Inspector de Distrito remiten al Comité
Ley de Minas de ~sesor o Comité de Asesores Regionales, los planes mineros y
Quebec. programas de recuperación para que puedan ser evaluados y
la probados. Sección 10.3.1 de la Health, Safety and
Reclamation Code for Mines in British Columbia.

En Québec la autoridad competente es el Ministerio de


Desarrollo del Norte y de Minas entidad que designa a un
Director de Rehabilitación Minera para cada división minera.
Este director es competente para evaluar ya aprobar y modificar
los Planes de Cierre de Minas. Sección 140 de la Ley de Minas
de Quebec.

Fiscalización / Registros de auditores

Las empresas mineras que se encontraren sujetas al


procedimiento general deben hacer auditar su plan de cierre
cada cinco años, a su costo y de acuerdo al programa de
fiscalización que elaborará el Servicio. Ordinarias, cada 5 años.
Extraordinarias, con resolución fundada del Servicio, en
Ley de Cierre de situaciones graves o paralizaciones temporales o cierres
Chile Faenas e lnstalacione5 emporales, en cuyo caso el servicio podrá elegir al auditor.
Mineras
,._as situaciones en la que procede una auditoría extraordinaria
ison :

la) Falta de adecuación del PC, en cuanto a sus contenidos


écnicos y económicos.
b) Falta de ejecución oportuna del PC respecto de la

32
Ada Alegre Consultores SAC
programación de obras.
~) Modificación significativa del PC.
k:I) La necesidad de contar con un mayor nivel de información de
medidas, incluidas en el PC, en situaciones tales como el Cierre
Parcial de una instalación.
e) Paralización Temporal y la consecuente Reapertura de
operaciones.

Se pueden presentar también auditoria voluntarias.


Los Auditores deben estar inscritos en el Registro Público de
Auditores Externos según el art. 18 de la Ley.

Los informes del auditor deben ser entregados al Servicio,


según el artículo 19º de la Ley. E la autoridad pueda exigir la
actualización del PCM producto de observaciones al referido
informe Art 38 de la Ley.
La sección 15 de la Ley de Minas de British Columbia otorga
competencia de fiscalización a los inspectores.

Si el inspector considera que la demora en la remediación sería


riesgosa para las personas o propiedad, puede expedir una
orden:

(a) inmediata acción de remediación


d (b) suspender el trabajo regular hasta que la acción de
Ley de Minas le remediación sea adoptada
Canadá
British Columbia (c) cerrar la mina o parte de ella hasta que la acción de
remediación sea adoptada

La Sección 34 de la Parte 5 de la Ley de Evaluación Ambiental


k:le British Columbia (BC Environmental Assessment Act) señala
~ue se observa que se ejecutan obras de abandono que no
están conforme lo aprobado por la certificación ambiental , se
pueden dictar medidas específicas como la paralización , entre
otros, a efectos cese el incumplimiento.
En Ontario la fiscalización se ejerce a través de los "Inspectores
Canadá Ley de Minas de de Rehabilitación" que son designados por el Ministerio.
Ontario

En Québec la autoridad fiscalizadora es el Ministerio de


Recursos Naturales, que, según lo establecido en la Sección
251 de la Ley de Minería puede autorizar a una persona para
~ctuar como inspector. Este inspector puede:

(1) entrar, a cualquier hora razonable , en cualquier lugar donde


Canadá Ley de Minas de ¡se desarrolle una actividad gobernada por esta Ley e
Québec inspeccionarlo;

:2) examinar y copiar los libros, registros, planes, y cualquier


ptro documento relacionado con esa actividad;

:3) requerir cualquier información o documento relativo a las


iactividades regidas por la Ley y el reglamento.

33
Ada Alegre Consultores SAC
Certificados de Cumplimiento

Ejecutadas las medidas de cierre y rehabilitación del área y


ranscurrido un período de post-cierre de tres (3) años en el que
las emisiones y descargas se mantengan dentro de los límites
permisibles establecidos en los reglamentos de la Ley del
Medio Ambiente y no se presenten señales de inestabilidad en
acumulaciones de residuos, el concesionario u operador minero
presentará a la Autoridad Ambiental Competente un "informe
que detalle" con las acciones de cierre, rehabilitación y post-
Reglamento Ambienta cierre, y la evaluación de las acciones de cierre, rehabilitación,
Bolivia para Actividade~ post-cierre Y el estado actual del área de las operaciones
Mineras. mineras.
Una vez que el Concesionario u operador minero ejecute
dichas medidas deberá presentar ante la Prefectura del
Departamento que emitió el CD-C3 un informe que detalle las
acciones de cierre y rehabilitación y estado actual del área.

Los precitados informes deberán contar con "dictamen


favorable" de un auditor independiente del titular, inscrito en el
registro de consultores del Ministerio de Desarrollo Sostenible y
Medio Ambiente.
Certificado de cumplimiento:

a) Certificado de cierre parcial, que se otorgará una vez


·mplementadas las medidas comprometidas en el plan de cierre
especto de una instalación o parte de la faena minera.

b) Certificado de cierre final, que será otorgado una vez que se


encuentren ejecutadas la totalidad de las medidas
Ley de Cierre de ~omprornetidas en el plan de cierre de la faena minera y se
Chile Faenas e lnstalacione~ haya materializado el aporte al fondo de post cierre.
Mineras
La emisión de certificados parciales permite solicitar la
reducción proporcional del monto de la garantía así como la
liberación de los excedentes financieros a prorrata de la
garantía liberada, si los hubiere. La emisión del certificado final
importará el fin de la obligación de mantener la garantía
r.,igente.

El otorgamiento y obtención de certificados de manera


maliciosa y sin cumplir con la ley es sancionado penalmente.
La Mining Act de Quebec señala en la Sección 232.10 que se
!emitirá un certificado de cumplimiento si la rehabilitación y
Ley de minas derestauración se ha completado de acuerdo con el plan de
Canadá rehabilitación y restauración aprobado por el Ministerio, no
Québec
nabiendo deuda ni terrenos afectados por las actividades
mineras, ya no representa un riesgo para el medio ambiente o
para la salud humana y la seguridad

Participación de otras entidades en la evaluación

34
Ada Alegre Consultores SAC
La evaluación de la idoneidad y suficiencia de la garantía será
. d ~lificada en conjunto por el Servicio y la Superintendencia de
Ley de C1erre IE
. ~alores y Seguros y de acuerdo a la naturaleza de los
Chile Faenas e Insta1ac1one5 . . .
. nstrumentos propuestos, podrán delegar dicha función en los
Mmeras . té crncos
.
prganismos pu, bl'1cos o pnva
. dos que det errninen
. para
~ales efectos.

Inicio de actividades condicionado a la aprobación del Plan de Cierre

La empresa minera no podrá iniciar la operación si no cuenta


previamente con un plan de cierre aprobado en la forma
prescrita por la ley.

De la misma manera , se señala que todo plan de cierre deberá


~er aprobado previo al inicio de la exploración, explotación de
Ley de Cierre deuna faena minera o de la operación de un establecimiento de
Chile Faenas e lnstalacionesbeneficio, según correspondiere. Concordante con el artículo
Mineras 11 º del Reglamento de la Ley de Cierre de Faenas e
Instalaciones Mineras e Instalaciones Mineras.

En British Columbia, La ley exige la obtención del Certificado de


Aprobación del proyecto previamente al otorgamiento de los
permisos del sector. La Sección 8 de la Parte 2 de la Ley de
Evaluación Ambiental (BC Environmental Assessrnent Act)
señala que antes de realizar las actividades de abandono, entre
Ley de E.valuación
otras actividades, primero se tiene que obtener la certificación
Canadá Ambiental de British
ambiental; así mismo, no se pueden realizar estas actividades
Columbia
sin primero contar con el permiso para realizarlo.

En ese sentido, refiriéndose al procedimiento autorización de


nicio de operaciones por parte del titular la Parte 1 O de la
Mines Act dispone como requisito previo la presentación de un
Plan de Rehabilitación .

Suspensión de actividades

Previo al cese temporal de las operaciones se debe obtener la


aprobación de un Plan de Cierre Temporal, debiendo mantener
vigentes todas las garantías constituidas. El plazo de cese
emporal no podrá exceder de dos al'\os, ampliables a tres años
Ley de Cierre de adicionales. Pudiendo solicitarse una ampliación excepcional
Chile Faenas e Instalaciones Previa puesta a disposición de un monto adicional de garantía
Mineras equivalente al 30% del total de la garantía, en el caso de no
reanudar en estos plazos el Servicio procede con el objeto de
hacer efectiva y ejecutar la totalidad de la garantía.

Adicionalmente el artículo 34 del Reglamento establece que el


olazo excepcional no podrá exceder de la vida útil del proyecto.

35
Ada Alegre Consultores SAC
Este Plan de Cierre Temporal debe cumplir con la estructura y
procedimientos General o Simplificado, según corresponda.

!Cumplido el plazo de cierre temporal sin haber iniciado


!actividades se entenderá producido abandono, ejecutándose la
ltotalidad de la garantía, según el artículo 41 del Reglamento de
la Ley.
En caso de suspensión el titular deberá avisar antes de los 7
k:lías de la suspensión efectiva.

Para suspender temporalmente un proyecto, el proponente


k:leberá se deberán tomar las medidas razonables para evitar
lesiones personales o danos a la propiedad razonablemente
previsibles como resultado de la suspensión temporal.

El proponente deberá aplicar o completar las siguientes


medidas mínimas de rehabilitación de acuerdo con las normas,
procedimientos y requisitos del código aplicables:

1. Se deberán adoptar todas las medidas razonables para


Código de restringir el acceso al sitio y a todos los edificios y otras
Seguridad, Salud y estructuras.
Canadá Recuperación de 2. Todas las aberturas de las minas que son potencialmente
Minas de British oeligrosas deben ser protegidas contra el acceso inadvertido.
Columbia 3. Todos los sistemas eléctricos deben estar protegidos contra
el acceso involuntario.
4. Todos los sistemas mecánicos e hidráulicos se deben
mantener en una condición sin carga.
5. Se realizarán todos los programas de monitoreo biológicos
físicos, químicos y.
6. Todos los efluentes contaminados deben ser controladas.
r,. Todos los sistemas de gestión de residuos y los sitios y
productos derivados del petróleo, productos químicos y los
k:lesechos deberán asegurarse.
8. Todos los explosivos deben ser desechados o retirados del
ugar.
19. Todas las pilas de rocas, pilotes de sobrecarga y reservas , y
odas las colas, agua y otras estructuras de ernbalse se
mantendrán en una condición estable y seguro.

Nivel de desarrollo

Ley de Cierre de El Reglamento de la Ley de Cierre de Faenas e Instalaciones


Chile Faenas e lnstalacionesMineras sef\ala en su artículo 13º que el nivel de detalle exigido
Mineras ~n el Plan de Cierre de Faenas es a nivel de ingeniería
~onceptual.

!Actualización y/o modificación de los Planes de Cierre

Ley y Reglamento de Podrá solicitarse una actualización del Plan de Cierre en mérito
Chile la Ley de Cierre de kjel informe de auditoría. Asimismo, las modificaciones a la fase
Faenas e lnstalacionesk:le cierre, que se consignaren en una resolución de calificación

36
Ada Alegre Consultores SAC
Mineras ambiental, obligan a la modificación del plan de cierre
respectivo.

El art. 64 del Reglamento contempla actualizaciones periódicas


y extraordinarias.

_a actualización Periódica se realiza en merito a las auditorias


que se realizan cada 5 anos, cuyo informe es aprobado. Art 66
del Reglamento .

..a actualización extraordinaria podrá ser ordenada por la


administración en mérito a las auditorias extraordinarias y
voluntarias (ya sea vía procedimiento general o simplificado) .

Se deben ajustar las garantías con razón de las


actualizaciones, también con ocasión de cierres progresivos o
parciales o perdida de idoneidad y suficiencia, así como
modificación sustancial del proyecto.
Se deberá presentar un plan revisado para su aprobación
(1) cada 5 anos, a menos que un período más corto sea fijado
por el Ministerio
Ley de Minas de (2) cada vez que hayan modificaciones en las actividades que
Canadá
Québec justifiquen modificar el plan
(3) cada vez que se tenga la intención de modificar el plan
(4) cada vez que el Ministerio haya tenido a bien solicitar una
revisión.
El Plan de Minas y Programa de Recuperación pueden ser
modificados. Sección 6.1.5. de la Ley de Minas de British
Columbia y las Partes 6,9, y 1O del Health, Safety and
Ley de Minas de Reclamation Code for Mines in British Columbia.
Canadá
British Columbia
En caso de cese de operaciones por más de un año el titular
~ontinuara implementando las medidas de cierre o en todo caso
!Solicitará la modificación de éste proponiendo un programa que
1Será aprobado por los inspectores.

Post Cierre

Se ha creado el Fondo para la Gestión de Faenas Cerradas,


adscrito al Servicio cuya finalidad será financiar las actividades
para asegurar en el tiempo la estabilidad física y química del
lugar en que se ha efectuado un plan de cierre, así como el
Ley y Reglamento de resguardo de la vida, salud y seguridad de las personas.
la Ley de Cierre de
Chile Faenas e Instalaciones Fondo que recibe el aporte de empresas mineras, multas por
Mineras infracciones a la ley, donaciones (exentas) y asignaciones. El
tondo se administra por una entidad financiera avalada por la
SBS. Las funciones de seguimiento se licitan.

El titular tiene la obligación de realizar aportes no


reembolsables al Fondo antes del otorgamiento del certificado

37
Ada Alegre Consultores SAC
ele cierre final para financiar las actividades de post cierre. Se
puede liberar parte de la garantía para integrar el fondo. El
monto corresponde al valor presente de las medidas de
Postcierre por el plazo que el PC establezca , incluyendo costos
de administración y ajustes. Artículo 56 de la Ley.

La administradora del Fondo (empresa ganadora de licitación)


~eberá infonnar trimestralmente detalles de las inversiones del
Fondo. Art. 124 del Reglamento.

La entrega íntegra de los recursos y la consecuente obtención


clel certificado de cierre final liberará a la empresa minera de la
responsabilidad por la implementación de las medidas de post
~ierre. Art. 57 de la Ley.
En Britísh Columbia se ha constituido un Fondo de
Recuperación de Minas mediante el cual se aseguran las
medidas de remediación, al que cada titular aporta un monto
~ue se registra para el cierre de las actividades de ese titular.
Ley de Minas de
Canadá
British Columbia La Guía de Rehabilitación de cierre de minas establece que
una vez tenninadas las actividades de rehabilitación se debe
implementar un programa de monitoreo con la finalidad de
~segurar que las medidas de rehabilitación mantengan su
~ficacia.

Uso alternativo

Como parte de la infonnación que debe presentarse en el PCM


Reglamento de la Ley se requiere aquella "considerada de utilidad pública tal como la
Chile de Cierre de Faenas e relativa a infraestructura, monumentos nacionales, según
Instalaciones Mineras definición de la ley Nº 17.288, sitios de valor antropológico,
arqueológico, histórico y, en general, los pertenecientes al
patrimonio arquitectónico y natural". Art. 14 del Reglamento.
(*) Elaboración propia

Consecuencia del análisis de las disposiciones anteriormente señaladas y aquellas


contenidas en el Anexo Nº 3, como aspectos relevantes hallados en la evaluación
señala hemos observado lo siguiente:

• En Chile ante el rechazo del PCM se indican las correcciones, rectificaciones y


modificaciones precisas y específicas que estimare procedentes al plan de cierre,
a efectos de ajustar el mismo a las medidas técnicas necesarias conforme a la
Ley.

Según el artículo 14º de la Ley de Cierre de Faenas e Instalaciones Mineras, Los


aspectos que no fueren observados se tendrán por aprobados. Lo anteriormente
mencionada guarda coherencia con los artículos 26º y 27º del Reglamento de la
Ley de Cierre de Faenas e Instalaciones Mineras e Instalaciones Mineras los
cuales señalan que subsanadas las observaciones deberá reingresar la totalidad

38
Ada Alegre Consultores SAC
del Plan para su aprobación, el que deberá pronunciarse considerando los
componentes ya aprobados.

Se considera que el Reglamento peruano debería incorporar una disposición


similar, pues luego de la desaprobación del procedimiento de evaluación del PCM
se considerarían como aprobados los capítulos o aspectos no observados; de tal
manera, al reingreso de la solicitud estos no sean materia de observación puesto
que ya han obtenido la evaluación aprobatoria, lo señalado en se justifica en la
aplicación del principio de simplificación administrativa.

• La fiscalización en Chile viene llevándose a cabo bajo ta forma de auditorías


privadas, es así que las empresas mineras que se encontraren sujetas al
"procedimiento de aplicación general" deberán hacer auditar su plan de cierre cada
cinco años, a su costo y de acuerdo al programa de fiscalización que elaborará el
Servicio.

✓ Ordinarias, cada 5 años.


✓ Extraordinarias, con resolución fundada del Servicio, en situaciones graves
o paralizaciones temporales o cierres temporales, en cuyo caso el servicio
podrá elegir al auditor.
✓ Se pueden presentar también auditoria voluntarias.

El artículo 52º de su Reglamento señala las situaciones en la que procede una


auditoría extraordinaria:

✓ Falta de adecuación del PC, referido a contenidos técnicos y económicos.


✓ Falta de ejecución oportuna del PC respecto de la programación de obras.
✓ Modificación significativa del PC.
✓ Necesidad de contar con un mayor nivel de información de medidas,
incluidas en el PC, en situaciones tales como el Cierre Parcial de una
instalación.
✓ Paralización Temporal y la consecuente Reapertura de operaciones.

Los Auditores deben estar inscritos en el Registro Público de Auditores Externo


según el artículo 18 de la Ley. Asimismo, los informes del auditor deben ser
entregadas al Servicio, según el artículo 19º de la misma Ley, ante lo cual, luego a
la revisión la autoridad pueda exigir la actualización del PCM producto de
observaciones al referido informe.

• En lo referido a la intervención de otras entidades que se concreta con la


formulación de opiniones técnicas, en Chile la evaluación de la idoneidad y
suficiencia de la garantía será calificada en conjunto por el Servicio Nacional de
Geología y Minería -SERNAGEOMIN- y la Superintendencia de Valores y
Seguros; de acuerdo a la naturaleza de los instrumentos propuestos, podrán

39
Ada Alegre Consultores SAC
delegar también dicha función en los organismos técnicos públicos o privados que
determinen para tales efectos.

• Respecto de la constitución de la garantía de British Columbia, la Sección 104 de


la Ley de Minería señala que, "en el procedimiento de aprobación del permiso para
iniciar las actividades, la autoridad puede solicitar al titular una garantía para
asegurar las actividades de recuperación de la mina en el monto y modo que crea
conveniente".

Este requerimiento se puede extender a una constitución anual de garantía. En


caso de incumplimiento de las medidas del cierre su puede cancelar el permiso y/o
paralizar la operación para realizar las obras de remediación con cargo a la
garantía constituida.

Asimismo, una vez cumplido con la totalidad de obligaciones el titular puede


recuperar la garantía con todos los intereses, sin contar con los montos pagados
por supervisión de las condiciones de cierre. 10.5.3 de la Ley de Minería de British
Columbia.

• En cuanto al plazo y/o oportunidad para constituir la garantía, en Chile se siguen


las siguientes reglas:

✓ Cuando la vida útil estimada de la faena fuere menor a veinte años, el total
de la garantía deberá ser puesta a disposición del Servicio dentro de los
dos tercios de esa vida útil estimada.
✓ Cuando la vida útil estimada de la faena excediere de veinte años, el total
de la misma deberá ser puesta a disposición dentro del plazo de quince
años.

La empresa minera comenzará a constituir la garantía a partir del aviso al Servicio


del inicio de las operaciones de explotación minera. Asimismo, dentro del plazo de
treinta días contados a partir de esa comunicación, y durante el primer año, el
titular deberá constituir una garantía que no podrá ser inferior al veinte por ciento
del valor presente del costo total de las medidas de cierre.

A partir del segundo año de operaciones la garantía se otorgará en forma


proporcional y a prorrata del plazo establecido para constituirla o ponerla a
disposición íntegramente.

La composición de la garantía se realizará de la siguiente manera:

✓ Hasta completar el primer tercio: Cuarenta por ciento, al menos, en


instrumentos A.1 ; hasta cuarenta por ciento, en instrumentos A.2; y hasta
veinte por ciento en instrumentos A.3.
40
Ada Alegre Consultores SAC
✓ Entre el final del primer tercio y hasta completar el segundo tercio: sesenta
por ciento, al menos en ínstrumentos A.1; hasta cuarenta por ciento en
instrumentos A.2.
✓ Entre el final del segundo tercio y hasta completar el plazo total para su
constitución o puesta a disposición, la totalidad de la garantía deberá estar
compuesta por instrumentos del tipo A.1.

El monto de la garantía deberá ser ajustado en el tiempo, cuando se produzcan


actualizaciones del plan de cierre, de acuerdo a las reglas establecidas en el Título
V, cambios en los costos de implementación del plan de cierre, cierres progresivos
y parciales contemplados en el plan de cierre, otra circunstancia debidamente
calificada y fundamentada por el Servicio, según los criterios que se establecerán
en el reglamento.

Los ajustes que importen aumentos en el monto de la garantía, de acuerdo a lo


señalado en el inciso anterior, quedarán sujetos al régimen general de constitución
de garantías establecidas en este Título, y deberán ejecutarse dentro del plazo de
treinta días, a partir de su notificación.

Los ingresos por rentabilidad que generen los instrumentos otorgados en garantía
incrementarán el monto garantizado.

Asimismo, la empresa podrá provisionar financieramente la cantidad equivalente al


monto de la garantía efectivamente constituida en cada uno de los años; sólo
podrá deducirse como gasto necesario para producir la renta el monto de la
garantía efectivamente constituida.

Dará derecho a crédito fiscal el Impuesto al Valor Agregado recargado en la


adquisición de bienes o contratación de servicios necesarios para la ejecución del
plan de cierre de faenas mineras a que se refiere esta ley.

• Se podría considerar como un incentivo lo señalado en el artículo 59º de la Ley de


Cierre de Faenas e Instalaciones Mineras que señala que las empresas mineras
que por cesar en su actividad no puedan recuperar el Impuesto al Valor Agregado4
recargado en la adquisición de bienes y servicios utilizados que sean necesarios
para la ejecución del plan de cierre de faenas mineras a que se encuentren
obligados, podrán obtener su reembolso dentro de los tres meses siguientes a la
aprobación del término de giro5 de la empresa por parte del Servicio de Impuestos
Internos.

4
Conocido en Perú como Impuesto General a las Ventas
5
Entiéndase por Término de Giro a la notificación al Servicio de Impuestos Internos de Chile, que debe
efectuar toda persona natural o jurídica que, por término total de su gíto comercial o industrial, o de sus
actividades, deje de estar afecta a impuestos. Art. 69 del Código Tributario de Chile.

41
Ada Alegre Consultores SAC
Las empresas mineras deberán acreditar al Servicio de Impuestos Internos, en la
forma que éste oetermine, que el Impuesto al Valor Agregado cuyo reembolso se
solicita corresponde al soportado en la ejecución del plan de cierre de faenas
mineras.

Sí bien es cierto que esta modificación no está dentro del alcance de la


modificación del Reglamento de Cierre peruano, pues debería publicarse una Ley
para realizarse, se deja constancia del incentivo referido a la recuperación del IGV
que se regula en Chile.

• La Ley de Minas de Quebec señala en la Sección 232.10 que si la rehabilitación y


restauración se ha completado de acuerdo con el plan de rehabilitación y
restauración aprobado por el Ministerio, no habiendo suma de dinero y los terrenos
afectados por las actividades mineras ya no representa un riesgo para el medio
ambiente o para la salud humana y la seguridad se emitirá un certificado de
cumplimiento.

En Bolivia, ejecutadas las medidas de cierre y rehabilitación del área y transcurrido


un período de post cierre de tres (3) años en el que las emisiones y descargas se
mantengan dentro de los límites permisibles establecidos en los reglamentos de la
Ley del Medio Ambiente y no se presenten señales de inestabilidad en
acumulaciones de residuos, el concesionario u operador minero presentará a la
Autoridad Ambiental Competente un informe que detalle: las acciones realizadas
de cierre, rehabilitación y post-cierre, y la evaluación de las acciones de cierre,
rehabilitación, post-cierre y el estado actual del área de las operaciones mineras.

Los precitados informes deberán contar con dictamen favorable de un auditor


independiente del titular, inscrito en el registro de consultores del Ministerio de
Desarrollo Sostenible y Medio Ambiente. A los efectos de determinar
responsabilidad por daño, el concesionario u operador minero concluye sus
actividades mineras cuando presenta el informe auditado mencionado.

En Chile los Certificados de Cumplimiento son de dos tipos:

✓ Certificado de cierre parcial, que se otorga una vez implementadas las


medidas comprometidas en el plan de cierre respecto de una instalación o
parte de la faena minera.

✓ Certificado de cierre final, que se otorga una vez que se encuentren


ejecutadas la totalidad de las medidas comprometidas en el plan de cierre
de la faena minera y se haya materializado el aporte al fondo de post cierre.

La emisión de certificados parciales permite solicitar la reducción proporcional del


monto de la garantía así como la liberación de los excedentes financieros a
prorrata de la garantía liberada, si los hubiere. La emisión del certificado final
42
Ada Alegre Consultores SAC
importará el fin de la obligación de mantener la garantía vigente. El otorgamiento y
obtención de certificados de manera maliciosa y sin cumplir con la ley es
sancionado penalmente.

• En Chile se tienen contempladas actualizaciones periódicas y extraordinarias:

✓ La actualización Periódica se realiza en merito a las auditorias que se


realizan cada 5 años, cuyo informe es aprobado.

✓ La actualización extraordinaria podrá ser ordenada por la administración


en mérito a las auditorias extraordinarias y voluntarias.

Se deben ajustar las garantías con razón de las actualizaciones, también con
ocasión de cierres progresivos o parciales o perdida de idoneidad y suficiencia, así
como modificación sustancial del proyecto.

Asimismo, en Québec, se deberá presentar un plan revisado para su aprobación:

✓ Cada 5 años, a menos que un período más corto sea fijado por el
Ministerio.
✓ Ante modificación de las actividades las cuales justifiquen modificar el
plan.
✓ Cada vez que se tenga la intención de modificar el plan.
✓ Cada vez que el Ministerio haya tenido a bien solicitar una revisión .

• La legislación chilena ha previsto la creación del Fondo para la Gestión de Mineras


faenas Cerradas, adscrito al SERNAGEOMIN cuya finalidad será financiar las
actividades para asegurar en el tiempo la estabilidad física y química del lugar en
que se ha efectuado un plan de cierre, así como el resguardo de la vida, salud y
seguridad de las personas.

El Fondo se alimenta del aporte de empresas mineras, multas por infracciones a la


ley, donaciones (exentas) y asignaciones. El referido fondo será administrado por
una entidad financiera avalada por la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras de Chile; las funciones de seguimiento se licitan.

El titular tiene la obligación de realizar aportes no reembolsables al Fondo antes


del otorgamiento del certificado de cierre final para financiar las actividades de
post cierre. Se puede liberar parte de la garantía con la finalidad de integrar el
fondo. El monto del aporte corresponde al valor presente de las medidas de
Postcierre por el plazo que el Plan de Cierre establezca, incluyendo costos de
administración y ajustes.

43
Ada Alegre Consultores SAC
La administradora del Fondo (empresa ganadora de licitación) deberá informar
trimestralmente los detalles de las inversiones del Fondo.

La entrega íntegra de los recursos al Fondo y la consecuente obtención del


certificado de cierre final liberará a la empresa minera de la responsabilidad por la
implementación de las medidas de post cierre.

Asimismo, la Ley de Minas de de British Columbia tiene dispuesta la constitución


de un Fondo de Recuperación de Minas mediante el cual se aseguran las medidas
de remediación, disponiendo un monto por cada titular, que es registrado y
destinado para el cierre de las actividades del mismo.

• En relación a los temas de reaprovechamiento de las instalaciones o componentes


cerrados o por cerrar, la legislación chilena a dispuesto que, como parte de la
información que debe presentarse en el Plan de Cierre se requiere aquella
"considerada de utilidad pública tal como la relativa a infraestructura, monumentos
nacionales, según definición de la Ley Nº 17.288, sitios de valor antropológico,
arqueológico, histórico y, en general, los pertenecientes al patrimonio
arquitectónico y natural".

Lo señalado en razón de reutilizar los sitios rehabilitados para actividades con


fines turístico culturales toda vez que en el Perú existen sitios mineros con valor
cultural como por ejemplo la Mina de Santa Bárbara en Huancavelica fundada en
1563 y que tiene una rica historia y atractivos como el tallado del escudo real
español en el pórtico de entrada a las labores, estos restos, constituyen un
atractivo turístico aprovechable por su valor cultural e histórico.

El uso alternativo de estos lugares, en relación al uso turístico o puesta en valor


cultural se ha llevado a cabo anteriormente en otros países como Polonia y
España, tal como lo señala Jorge Oyarzún en Curso Resumido de Planes de
Cierre Mineros, citando a Popielak y Zieba se señala que este tipo de
reaprovechamiento se ha llevado a cabo en la mina subterránea de sal de
Bochnia, Polonia, detallando que parte de esta mina a la que se accede por un
dique principal tiene un uso turístico, situándose un museo dentro, así se ha
implementado un spa y sanatorio para pacientes con enfermedades respiratorias.
Adicionalmente, económicamente este proyecto turístico contribuye con la
economía local pues la mina señalada atrae anualmente decenas de miles de
visitantes turistas.

• Ante quiebra de la empresa, en Chile se ha establecido que se atribuya a la


entidad competente la participación en la junta de acreedores y se determine que
le valor del Plan de Cierre constituya un crédito de primera clase.

44
Ada Alegre Consultores SAC
2.3 La gestión de las actividades de cierre de minas

La regulación ambiental en minería tiene un marco normativo específico para las distintas
etapas del ciclo de vida de este sector productivo. Así, se regula la etapa de exploración
minera a través del Decreto Supremo Nº 020-2008-EM, la etapa de explotación, beneficio,
labor general, transporte y almacenamiento minero, a través del Decreto Supremo Nº 040-
2014-EM; y el cierre de minas, a través de la Ley Nº 28090, y su Reglamento aprobado
por Decreto Supremo Nº 033-2005-EM. Incluso, el sector minero cuenta con un
Reglamento adicional para pasivos mineros, regulado por el Decreto Supremo Nº 059-
2005-EM.

A continuación, se muestra de manera gráfica esta regulación por etapas:

~f~
Decreto Supremo W 033-2005-EM
1 '

- Rc¡:l.inttnt~
Decret o Supremo N" 040-2014-EM

•El D.S. N•040-2014- EM re¡u la la Explotaci6n, Benelkio, LabOr Genera\ TranspateyAlmacenamientoMi nero

(*) Elaboración propia

Hasta hace poco la aplicación de la legislación ambiental minera ha estado a cargo del
Ministerio de Energía y Minas, a través de la Dirección General de Asuntos Ambientales
Mineros (DGAAM). No obstante, estas competencias fueron parcialmente transferidas al
SENACE a partir del 28 de diciembre del año 2015, y anteriormente también habían sido

45
Ada Alegre Consultores SAC
parcialmente transferidas a los gobiernos regionales, aun cuando sólo en lo que respecta
a la pequeña minería y la minería artesanal.

Sin embargo, parte de la evaluación ambiental, y en general la gestión ambiental de las


actividades de cierre de minas, incluida la evaluación de los Planes de Cierre, siguen a
cargo del MINEM, a través de la DGAAM y DGM, sin perjuicio de las funciones y
atribuciones transferidas a los Gobiernos Regionales dentro del proceso de
descentralización y su efectiva ejecución, las cuales se detallan en las páginas siguientes.

No obstante, como se ha señalado anteriormente, hay una serie de entidades que podrían
intervenir en la evaluación del Plan de Cierre de Minas, por lo que a continuación se
realiza un breve análisis del marco institucional aplicable a la evaluación de Plan de Cierre
de Minas.

2.3.1 Ministerio de Energía y Minas

2.3.1.1 Dirección General de Asuntos Ambiental Mineros (DGAAM)

La Dirección General de Asuntos Ambientales Mineros del Ministerio de Energía y Minas


es el órgano técnico normativo encargado de proponer y evaluar la política ambiental del
Sector Minería, proponer y/o expedir la normatividad necesaria, así como promover la
ejecución de actividades orientadas a la conservación y protección de los medio
ambientes referidos al desarrollo de las actividades mineras. Depende jerárquicamente
del Vice Ministerio de Minas.6

Entre las funciones que ejerce esta entidad vinculadas con el cierre de minas, se
establecen las siguientes:

6
Artículo 1062 del Reglamento de Organización y Funciones del M inisterio de Energía y Minas, aprobado por Decreto
Supremo N° 031-2007-EM y modifi cato rias.
46
Ada Alegre Consulto res SAC
FUNCIONES DE LA DIRECCIÓN GENERAL DE ASUNTOS AMBIENTALES MINEROS

Proponer la política de conservación y protección del medio ambiente en el desarrollo


sostenible de las actividades mineras.
Formular, proponer y aprobar, cuando corresponda , las normas técnicas y legales
relacionadas con la conservación y protección del medio ambiente.
Normar la evaluación de impactos ambientales derivados de las actividades del Sector.
Autorizar a instituciones públicas y privadas para que elaboren estudios ambientales
sobre las actividades mineras.
Evaluar y aprobar los estudios ambientales y sociales.
Promover áreas de conservación ambiental minera y la remediación de áreas con
pasivos ambientales mineros.
Aprobar guías técnicas ambientales y sociales.
Participar y dirigir talleres y audiencias públicas relacionadas con los estudios
ambientales del Sector Minería presentados al Ministerio de Energía y Minas;
Elaborar y promover programas de protección ambiental y de desarrollo sostenible en
coordinación con la Dirección General de Minería, Gobiernos Regionales, Gobiernos
Locales, empresas del Sector y otras instituciones públicas y privadas;
Participar en el procesamiento y análisis de la información sobre las acciones de
conservación y protección del medio ambiente en el ámbito de la actividad minera;
Participar en el seguimiento de los compromisos ambientales que asumen las empresas
mineras con las poblaciones involucradas en su accionar, considerados en sus estudios
ambientales.
(") Fuente: Decreto Supremo Nº 031-2007, Art. 107

Asimismo, el Reglamento de Organizaciones y Funciones del Ministerio de Energía y


Minas, aprobado por Decreto Supremo N° 031-2007-EM, establece que dicha Dirección
está constituida por los siguientes órganos:

Direccig!J,~~';1,~~~} d~1~!
~_g[~a)iva de A,s unfo~ ..1\
Ambientales Mineros

fi~:t~r:it~=~:~1:}·.,·
1

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!; Mi~er~s ·

(*) Elaboración propia

47
Ada Alegre Consultores SAC
a) La Dirección General de Normativa de Asuntos Ambientales Mineros:

Está encargada de formular y proponer normas técnicas y legales relacionadas


con la conservación y protección del medio ambiente, y de evaluación de impacto
ambiental; así como de participar en talleres y audiencias públicas.

b) La Dirección de Gestión Ambiental Minera:

Es el órgano encargado de proponer y evaluar la política y los planes para


garantizar el desarrollo sostenible de las actividades minerías, así como evaluar y
recomendar la aprobación o desaprobación de los estudios ambientales y sociales
presentados al MEM.

2.3.1.2 Dirección General de Minería:

Es el órgano técnico normativo encargado de proponer y evaluar la política del sector


minería; promover el desarrollo sostenible de las actividades de exploración y
explotación, labor general, beneficio, comercialización y transporte minero; ejercer el rol
concedente a nombre del Estado para el desarrollo de las actividades mineras, según le
corresponda.

Asimismo, ya entrados en el cierre de minas esta dirección tiene a su cargo:

• La autorización del inicio o reinicio de actividades minero metalúrgicas


• Resolver sobre los aspectos económicos y financieros del plan de cierre de minas
y plan de cierre de pasivos ambientales mineros
• Otorgar los certificados de cumplimiento progresivo y final del plan de cierre de
minas y de pasivos ambientales mineros
• Elaborar, actualizar y priorizar el inventario de pasivos ambientales mineros e
identificar los responsables de los pasivos
• Aprobar la lista de impedidos de efectuar petitorios mineros, teniendo como
referencia la aprobación de la ejecución del cierre de pasivos ambientales

2.3.2 Gobiernos Regionales

Los Gobiernos Regionales son entidades autónomas con capacidad para normar, regular
y administrar los asuntos públicos de su competencia. Asimismo, los gobiernos regionales
se constituyen sobre unidades territoriales que cuentan con diversidad de recursos
naturales, sociales e institucionales que están integradas histórica, económica,
administrativa, ambiental y culturalmente.

Cabe señalar que de acuerdo a lo establecido en los artículos 35º y 36º de la Ley Nº
27783, Ley de Bases de la Descentralización, los gobiernos regionales tienen
competencias compartidas con otras autoridades de los distintos niveles de gobierno; así
como de competencias exclusivas.
48
Ada Alegre Consultores SAC
' Competencias compartidas Competencias exclusivas
, (Art. 35 ley Nº 27783) (Art. 36 Ley Nº 27783)

- Promoción, gestión y regulación de - Planificar el desarrollo integral de su región y


actividades económicas y productivas en su ejecutar los programas socioeconómicos
ámbito y nivel, correspondientes a los correspondientes.
sectores agricultura, pesquería, industria, - fom,ular y aprobar el plan de desarrollo
comercio, turismo, energía, hidrocarburos, regional concertado con las municipalidades y
minas, transportes, comunicaciones y medio la sociedad civil de su región .
ambiente. - Promover y ejecutar las inversiones públicas
- Gestión sostenible de los recursos naturales de ámbito regional en proyectos de
y mejoramiento de la calidad ambiental. infraestructura vial, energética, de
- Preservación y administración de las comunicaciones y de servicios básicos de
reservas y áreas naturales protegidas ámbito regional, con estrategias de
regionales. sostenibilidad, competitividad, oportunidades
- Salud pública. de inversión privada, dinamizar mercados y
- Participación ciudadana, alentando la rentabilizar actividades.
concertación entre los intereses públicos y - Facilitar los procesos orientados a los
privados en todos los niveles. mercados internacionales para la agricultura,
la agroindustria, la artesanía, la actividad
forestal y otros sectores productivos, de
acuerdo a sus potencialidades.
- Concretar alianzas y acuerdos con otras
regiones para el fomento del desarrollo
económico, social y ambiental.
- Promover la modernización de la pequeña y
mediana empresa regional, articuladas con las
tareas de educación, empleo y a la
actualización e innovación tecnológica.
- Dictar las nom,as sobre los asuntos y
materias de su responsabilidad , y proponer
las iniciativas legislativas correspondientes.
- Promover el uso sostenible de los recursos
forestales de biodiversidad.
(*) Fuente: Ley Nº 27783

Por su parte, la Ley Nº 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales, establece que los
Gobiernos Regionales son competentes, entro otras, para promover y regular las
actividades y/o servicios en materia de agricultura, pesquería, industria, agroindustria,
comercio, turismo, energía, minería, vialidad, comunicaciones, educación, salud y medio
ambiente. A continuación se citan las competencias sobre minería y aspectos
ambientales:

49
Ada Alegre Consultores SAC
1 ' '
' '
, Ley Nº 27867, Ley Orgánica de Gobiernos Regionales
'
Artículo 53.• Funciones en materia ambiental Artículo 59.- Funciones en materia de
y de ordenamiento territorial energía, minas e hidrocarburos
- Formular, aprobar, ejecutar, evaluar, dirigir, - Formular, aprobar, ejecutar, evaluar,
controlar y administrar los planes y políticas fiscalizar, dirigir, controlar y administrar los
en materia ambiental y de ordenamiento planes y políticas en materia de energía,
territorial, en concordancia con los planes de minas e hidrocarburos de la región, en
los Gobiernos Locales. concordancia con las políticas nacionales y
- Implementar el sistema regional de gestión los planes sectoriales.
ambiental, en coordinación con las comisiones - Promover las inversiones en el sector, con
ambientales regionales. las limitaciones de Ley.
- Formular, coordinar, conducir y supervisar la - Fomentar y supervisar las actividades de la
aplicación de las estrategias regionales pequeña minería y la minería artesanal y la
respecto a la diversidad biológica y sobre exploración y explotación de los recursos
cambio climático, dentro del marco de las mineros de la región con arreglo a Ley.
estrategias nacionales respectivas. - Impulsar proyectos y obras de generación de
- Proponer la creación de las áreas de energía y electrificación urbana rurales, así
conservación regional y local en el marco del como para el aprovechamiento de
Sistema Nacional de Áreas Protegidas. hidrocarburos de la región . Asimismo,
- Promover la educación e investigación otorgar concesiones para minicentrales de
ambiental en la región e incentivar la generación eléctrica.
participación ciudadana en todos los niveles. - Conducir, ejecutar, supervisar y cooperar en
- Planificar y desarrollar acciones de programas de electrificación rural regionales,
ordenamiento y delimitación en el ámbito del en el marco del Plan Nacional de
territorio regional y organizar evaluar y Electrificación Rural.
tramitar los expedientes técnicos de - Otorgar concesiones para pequeña minería
demarcación territorial, en armonía con las y minería artesanal de alcance regional.
políticas y normas de la materia. - Inventariar y evaluar los recursos rnineros y
- Participar en el diseño de los proyectos de el potencial minero y de hidrocarburos
confom,ación de macrorregiones. regionales.
- Controlar y supervisar el cumplimiento de las - Aprobar y supervisar los Programas de
normas, contratos, proyectos y estudios en Adecuación y Manejo Ambiental (PAMA) de
materia ambiental y sobre uso racional de los su circunscripción, implementando las
recursos naturales, en su respectiva acciones correctivas e imponiendo las
jurisdicción. Imponer sanciones ante la sanciones correspondientes.
infracción de normas ambientales regionales.
- Formular planes, desarrollar e implementar
programas para la venta de servicios
ambientales en regiones con bosques
naturales o áreas protegidas.
- Preservar y administrar, en coordinación con
los Gobiernos Locales, las reservas y áreas
naturales protegidas regionales que están
comprendidas íntegramente dentro de su
jurisdicción, así corno los territorios insulares,
conforme a Ley.
- (*) Fuente: Ley Nº 27867

50
Ada Alegre Consultores SAC
Como se advierte del cuadro antes citado, los artículos 53º y 59º de la Ley Nº 27867,
señalan las funciones en materia de minería y gestión arnbiental para los gobiernos
regionales, entre los que resaltan las siguientes:

• Formular, aprobar, ejecutar, evaluar, fiscalizar, dirigir, controlar y administrar los


planes y políticas en materia de minas y ambiental de la región, en concordancia
con las políticas nacionales y los planes sectoriales.
• Promover las inversiones en el sector minero, con las limitaciones de Ley.
• Fomentar y supervisar las actividades de la pequeña minería y la minería artesanal
y la exploración y explotación de los recursos mineros de la región con arreglo a
Ley.
• Otorgar concesiones para pequeña minería y minería artesanal de alcance regional.
• Inventariar y evaluar los recursos mineros y el potencial minero regionales.
• Aprobar y supervisar los Programas de Adecuación y Manejo Ambiental (PAMA) de
su circunscripción, implementando las acciones correctivas e imponiendo las
sanciones correspondientes.
• Implementar el sistema regional de gestión ambiental, en concordancia con las
comisiones ambientales regionales.

Es importante precisar que en materia de evaluación ambiental, el MINEM transfirió


competencias a los Gobiernos Regionales, sólo para estudios ambientales aplicables a
pequeña minería y minería artesanal, y en el caso del cierre de minas el 2007 se
transfiere la facultad para poder evaluar, aprobar y supervisar planes de cierre de las
actividades de la pequeña minería y la minería artesanal. Por lo que actualmente, el
Ministerio de energía y Minas sólo tendría competencia para evaluación de los planes de
cierre de actividades mineras de mediana y gran minería.

2.3.3 Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental

Mediante Decreto Legislativo N° 10137, de fecha 14 de mayo de 2008, se creó al


Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental - OEFA como un organismo público
técnico especializado, adscrito al Ministerio del Ambiente, encargado de la fiscalización
ambiental y de asegurar el adecuado equilibrio entre la inversión privada en actividades
extractivas y la protección ambiental. Asimismo, el OEFA es el ente rector del Sistema
Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental - SINEFA.

El OEFA está encargado de la evaluación, supervisión, control, fiscalización y sanción en


materia ambiental, así como de la aplicación de incentivos, con la finalidad de garantizar
el cumplimiento de la legislación ambiental y de los instrumentos de gestión ambiental,
por parte de las personas naturales o jurídicas en el ámbito nacional, en el marco del
Sistema Nacional de Gestión Ambiental.

En la actualidad, el OEFA ejerce sus funciones sobre los sectores productivos de minería,
energía (hidrocarburos y electricidad), pesca e industria (alrededor de 10 subsectores).

7
Mediante Decreto Legislativo Nº 1013 de fecha 14 de mayo de 2008, se aprobó la Ley de Creación, Organización y
Funciones del Ministerio del Ambiente.
51
Ada Alegre Consultores SAC
Con respecto al sector minero, el OEFA es competen sobre las actividades de
exploración, explotación, labor general, beneficio, comercialización, transporte y
almacenamiento minero de la gran y mediana minería.

Asimismo, en el marco de sus funciones, dicha entidad cuenta con una serie de
dispositivos normativos para poder llevar a cabo una correcta supervisión de las
obligaciones contenidas en los instrumentos de ambientales aprobados, incluido el Plan
de Cierre de Minas, y en la normativa ambiental aplicable de acuerdo al tipo de actividad.

2.3.4 Servicio Nacional de Certificación Ambiental SENACE

Mediante Ley Nº 29968, se creó al SENACE como un organismo público técnico


especializado, adscrito al Ministerio del Ambiente.

El SENACE es el ente encargado de revisar y aprobar los Estudios de Impacto Ambiental


detallados (EIA-d) regulados en la Ley 27446, Ley del Sistema Nacional de Evaluación del
Impacto Ambiental, y sus normas reglamentarias, que comprenden los proyectos de
inversión pública, privada o de capital mixto, de alcance nacional y multirregional que
impliquen actividades, construcciones, obras y otras actividades comerciales y de
servicios que puedan causar impactos ambientales significativos; salvo los Estudios de
Impacto Ambiental detallados que expresamente se excluyan por decreto supremo con el
voto aprobatorio del Consejo de Ministros, a propuesta del sector correspondiente, los que
serán evaluados por el sector que disponga el referido decreto supremo.

A la fecha, se ha culminado con el proceso de transferencias de las funciones en materia


de minería, hidrocarburos y electricidad del Ministerio de Energía y Minas al SENACE
(Resolución Ministerial Nº 328-2015-MINAM); con lo cual el SENACE es competente para,
entre otras funciones, revisar y aprobar los EIA-d, las respectivas actualizaciones,
modificaciones, ITS, solicitudes de clasificación y aprobación de Términos de Referencia,
acompañamiento en la elaboración de Línea Base, Plan de Participación Ciudadana y
demás actos o procedimientos vinculados al sector minero.

Sin embargo, la evaluación de los Planes de Cierre de Minas, conforme a lo descrito en


los párrafos anteriores, no es materia de competencia por parte del SENACE. No obstante
cabe como propuesta que esta entidad administre el Registro de Entidades Autorizadas a
Elaborar Planes de Cierre de Minas que, según el Decreto Suprema Nº 016-2005-EM,
actualmente este Registro viene siendo administrado por el Ministerio de Energía y Minas,
a través de la Dirección General de Asuntos Ambientales Mineros.

2.3.5 Organismo Supervisor de la Inversión en Energía y Minería OSINERGMIN

El OSINERGMIN se crea por Ley Nº 26734, (modificada por Ley N° 28964) como
organismo regulador, supervisor y fiscalizador de las actividades que desarrollan las
personas jurídicas de derecho público interno o privado y las personas naturales, en los
52
Ada Alegre Consultores SAC
subsectores de electricidad, hidrocarburos y minería; esta entidad tiene personería
jurídíca de derecho público interno y goza de autonomía funcional, técnica, administrativa,
económica y financiera."8

La misión de este organismo es la de regular, supervisar y fiscalizar el cumplimiento de


las disposiciones legales y técnicas relacionadas con las actividades, entre otros, del
subsector minero.

Cabe precisar que inicialmente OSINERGMIN poseía la competencia de fiscalización del


cumplimiento de las normas referidas a la protección y conservación del medio ambiente,
situación que se modificó con la publicación del Decreto Legislativo Nº 1013 mediante el
cual se crea el Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental -OEFA- al que se le
encarga la función de fiscalización, supervisión, control y sanción en materia ambiental.

En ese contexto, y conforme lo previsto en la Ley Nº 29325, Ley del Sistema Nacional de
Evaluación y Fiscalización Ambiental , se transfirieron de OSINERGMIN al OEFA las
funciones de supervisión, fiscalización y sanción en materia ambiental, para el presente
caso, del subsector minero.

Asimismo, conforme mediante la Ley Nº 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo,


se transfirieron de OSINERGMIN al Ministerio de Trabajo y Promoción de Empleo las
funciones de supervisión y fiscalización de los aspectos relacionados con la seguridad y
salud en el trabajo, entre otros del subsector minero.

Al respecto, la Ley Nº 29901 precisa las competencias de esta entidad, limitando sus
facultades de supervisión únicamente a la verificación del cumplimiento de las
disposiciones legales y técnicas relacionadas a la "seguridad de la infraestructura de las
instalaciones".

Adicionalmente, y en atención a la necesidad de adecuar las competencias del organismo


a la normativa vigente, el Decreto Supremo Nº 103-2013-PCM considera que todas las
funciones supervisoras, fiscalizadoras y sancionadoras, referidas en el Reglamento
General del Organismo Supervisor de la Inversión en Energía y Minería, 9 abarcan la
seguridad de la infraestructura en el sector minero, conforme a lo dispuesto en la Ley Nº
28964 y precisada mediante Ley Nº 29901 .10

2.4 La gestión ambiental de los proyectos de Cierre de Minas

En los numerales anteriores, se ha descrito la situación normativa e institucional de la


gestión ambiental vinculada a las actividades de cierre de minas, por lo que para

8
Artículo 1º de la Ley Nº 26734, modificada por Ley Nº 28964.
9
Reglamento General del Organismo Supervisor de la Inversión en Energía y Minería probado por Decreto Supremo Nº
0S4-2001-PCM.
10
Artículo 4 del Decreto Supremo Nº 103-2013-PCM.
53
Ada Alegre Consultores SAC
completar el análisis de la evaluación ambiental de estas actividades, es relevante
analizar la gestión ambiental de los aspectos referidos a esta etapa de la operación
minera, para lo cual se ha desglosado el análisis en los siguientes puntos:

2.4.1 Instrumentos de Gestión Ambiental para el Cierre de Minas

La etapa de cierre de las actividades del sector minero tiene establecido diversos
mecanismos e instrumentos de gestión que promueven el desarrollo ordenado y
eficiente de las actividades de remediación que se llevan a cabo en las etapas de cierre
progresivo, cierre final y post cierre; asimismo, establece las pautas a tener en cuenta
para el desarrollo de las actividades de cierre temporal, cuando corresponda su
realización.

Si bien es cierto que el Plan de Cierre de Minas está considerado como un instrumento
de gestión ambiental conforme lo señala el artículo 17 de la Ley General del Ambiente
Ley Nº 28611 a la vez que se ha constituido como el instrumento principal en la gestión
de las actividades del cierre de minas, en la regulación específica de cierre de minas se
han constituido otras herramientas que coadyuvan en la gestión del cierre de minas y
permiten dinamizar el procedimiento y obtener indicadores respecto de cómo se está
ejecutando el plan de cierre de minas por parte de los titulares; estamos hablando de los
procedimientos de modificación y actualización, así como de las informes semestrales y
certificados de cumplimiento de las medidas señaladas en el Plan de Cierre de Minas.

a) Plan de Cierre de Minas:

El artículo 6º de la Ley Nº 28090 ha dispuesto la obligación del titular de someter a


consideración para su aprobación el Plan de Cierre de Minas en el cual se desarrollan
los estudios, acciones y obras con la finalidad de mitigar y eliminar, en la medida de los
posible, los efectos contaminantes y/o dañinos a la población y al ecosistema; el referido
instrumento deberá presentarse dentro del año siguiente a partir de la aprobación de la
certificación ambiental.

El numeral 7.12, contenido en el artículo 7 del Reglamento para el Cierre de Minas, ha


definido este instrumento de la siguiente manera:

"Plan de Cierre de Minas: Es un instrumento de gestión ambiental


conformado por acciones técnicas y legales, que deben ser efectuadas por
el titular de actividad minera, a fin de rehabilitar /as áreas utilizadas o
perturbadas por la actividad minera, para que éstas alcancen
características de ecosistema compatible con un ambiente saludable y adecuado
para el desª"º"º de fa vida y la conservación del paisaje.

La rehabilitación se ffevará a cabo mediante la ejecución de medidas que sea


necesario realizar antes, durante y después del cese de operaciones, para
asegurar el cumplimiento de tos objetivos de cierre. " 11

11
Artículo 7 del Decreto Supremo Nº 033-2005-EM
54
Ada Alegre Consultores SAC
La presentación del PCM le es exigible al titular minero, que se encuentre en operación,
que inicie operaciones mineras o las reinicie. Asimismo, este plan y sus garantías se
exigen al titular que realice exploración con labores subterráneas que impliquen la
remoción de más de diez mil toneladas de material o más de mil toneladas con una
relación de potencial de neutralización (PN) sobre potencial de acidez (PA) menor a tres
(PN/PA < 3), en muestras representativas del material removido. 12

Además el mismo Reglamento ha señalado que el Plan de Cierre debe ser elaborado
por una persona jurídica inscrita en el Registro de Entidades Autorizadas en la
elaboración de Planes de Cierre de Minas para cuyo efecto se han aprobado los
Decretos Supremos Nº 016-2005-EM y 039-2005-EM a efectos de implementar el
referido registro y establecer su régimen y procedimientos, está demás señalar que esta
consultora tiene que acreditar experiencia en la elaboración de estudios ambientales.

Asimismo, el Plan de Cierre de Minas debe complementar la certificación ambiental


correspondiente, tener un grado de desarrollo a nivel de factibilidad y garantizar el
cumplimiento de los siguientes objetivos: 13

• Estabilidad física a largo plazo


• Estabilidad química a largo plazo
• Rehabilitación de las áreas afectadas
• Uso alternativo de áreas o instalaciones
• Determinación de condiciones del posible uso futuro de áreas o instalaciones

En cumplimiento de lo señalado, el Plan de Cierre debe tener en cuenta lo siguiente:14

• Se deben incluir medidas, cronograma, presupuesto y garantías necesarias


• El contenido debe adecuarse a las característica de la unidad minera
• El contenido debe adecuarse a prácticas, métodos y tecnologías probados
• En caso de áreas impactadas por el titular y por terceros se pueden considerar
medidas de rehabilitación individuales y/o colectivas
• Finalmente, se deben incluir medidas relativas a suspensiones temporales, cierre
progresivo, cierre final y post cierre.

El PCM deberá ser presentado en dos momentos, de acuerdo a lo establecido en la Ley


Nº 28090, Ley para el Cierre de Minas y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo
Nº 033-2005-EM; los cuales son:

12
Primer y segundo párrafo del Artículo 8, Decreto Supremo Nº 033-2005-EM
13
Artículo 9 y 10 del Decreto Supremo Nº 033-2005-EM
14
Numerales del 10.1 al 10.4 del artículo 10, Decreto Supremo Nº 033-2005-EM
55
Ada Alegre Consultores SAC
Se presenta como parte del EIA y debe ser aprobado por la DGAAM, a través de la misma
resolución que aprueba el EIA.

No requiere un estimado de los costos del cierre, ni el presupuesto del mismo.

PCM a nivel de Factibilidad

Debe ser elaborado en base a la estructura señalada en el Anexo I del Reglamento aprobado por
Decreto Supremo N° 033-2006-EM.

Debe ser presentado a más tardar un año después de la aprobación del EIA y antes del inicio de
la etapa de operación .

Debe incluir las medidas y presupuesto necesarios para rehabilitar el lugar.

Su contenido debe sujetarse a las características propias de la unidad minera, a la aplicación de


prácticas, métodos y tecnologías probados, considerando la ubicación geográfica de la unidad, los
centros poblados, los atributos del área de influencia, entre otros.

Debe incluir un estimado del presupuesto, el cronograma anualizado y las garantías financieras.

Debe ser actualizado al tercer año de su aprobación y luego, cada 5 años.

. También cada vez que se produzcan cambios en las actividades de minado y/o
actividades de rehabilitación progresiva que afecten de manera significativa el costo del
plan de cierre de mina, sea por iniciativa del titular o de la autoridad.
. En la actualización se debe considerar todos los cambios ocurridos en las actividades
operativas, rehabilitación progresiva, cambios en la estabilidad física o química de los
componentes de la mina, evolución de las relaciones comunitarias, nuevos escenarios de
riesgos potenciales no identificados anteriormente y las variaciones en el presupuesto y el
monto de la garantía , a fin de mantener la consistencia entre el Plan de Cierre y la
realidad .
(•) Fuente: Elaboración propia

b) Modificación y actualización del Plan de Cierre de Minas:

A efectos de mantener la vigencia de las medidas establecidas en el Plan de Cierre de


Minas y adecuarlas a los cambios propios de la dinámica de la operación minera, el
artículo 9 de la Ley que Regula el Cierre de Minas ha dispuesto que el referido Plan
debe ser revisado en un periodo que no exceda los cinco años desde la última
aprobación. El objetivo de estas actualizaciones es adecuar las medidas a los
desarrollos técnicos, económicos, sociales o ambientales; no obstante el plan también
podrá ser modificado en circunstancias de cambios sustantivos en el proceso productivo,
a instancia de la autoridad competente.

56
Ada Alegre Consultores SAC
En concordancia con lo anteriormente señalado, el plan debe ser modificado en los
siguientes casos:

"20. 1. Una primera actualización luego de transcurridos tres (3) años desde
su aprobación y posteriormente después de cada cinco (5) años desde la
última modificación o actualización aprobada por dicha autoridad.

20.2. Cuando lo determine la Dirección General de Minería, en ejercicio de


sus funciones de fiscalización, por haberse evidenciado un desfase
significativo entre el presupuesto del Plan de Cierre de Minas aprobado y
los montos que efectivamente se estén registrando en la ejecución o se
prevea ejecutar; cuando se produzcan mejoras tecnológicas o cualquier
otro cambio que varíe significativamente las circunstancias en virtud de las

-
cuales se aprobó el Plan de Cierre de Minas o su última modificación o
actualización". 15

Adicionalmente, el titular puede solicitar la revisión del Plan de Cierre de Minas ante
cambios sucedidos en los aspectos legales, tecnológicos u operacionales que
signifiquen la variación de las medidas de cierre de un área, labor o instalación minera,
así como del presupuesto destinado a la realización de estas medidas. 16

Asimismo, aunque la normativa referida a la modificación del Plan de Cierre vía Informe
Técnico Sustentatorio -ITS17- no ha regulado de manera expresa que este
procedimiento sea de aplicación para modificar el instrumento materia de evaluación del
presente informe (Planes de Cierre), se entiende que debe considerarse que el Decreto
Supremo Nº 054-2013-PCM, en su artículo 4, también regula el supuesto de
modificación de los Planes de Cierre de Minas por medio de un ITS, toda vez que el
referido decreto supremo no señala qué instrumentos modifica un ITS.

Lo señalado guarda coherencia con el criterio del Ministerio de Energía y Minas, entidad
que en fecha 26 de agosto de 2015, mediante Resolución Directora! Nº 335-2015-MEM-
DGAAM ha dado conformidad a la solicitud de modificación vía ITS, del Plan de Cierre
de Minas aprobado mediante Resolución Directora! Nº 435-2012-MEM-AAM.

No obstante, el criterio antes señalado no sería aplicado con uniformidad por el


Ministerio debido a que, el 09 de junio de 2015, por Resolución Directora! Nº 241-2015-
MEM-DGAAM se da conformidad al Informe Técnico Sustentatorio, "Optimización de
Cierre y Reaprovechamiento Incidental", en el cual si bien establecerían modificaciones
a las medidas de cierre, también se señala que "se deberá modificar o actualizar el Plan
de Cierre aprobado, considerando las modificaciones aprobadas en el presente JTS". 18

15
Artículo 20 del Decreto Supremo Nº 033-2005-EM
16
Artículo 21 del Decreto Supremo Nº 033-2005-EM
17
El Informe Técnico Sustentatorio (ITS), se encuentra regulado en los siguientes dispositivos legales: Decreto Supremo
Nº 054-2013-PCM, Resolución Ministerial Nº 120-2014-MEM-DM y Decreto Supremo Nº 040-2014-EM.
18
Artículo 2 de la Resolución Directora! Nº 241-2015-MEM-DGAAM
57
Ada Alegre Consultores SAC
Por lo tanto, en merito a la diversidad de criterio en la aplicación de la normativa referida
a la modificación del Plan de Cierre de Minas mediante Informes Técnico Sustentatorios,
se considera pertinente plantear una propuesta que habilite a los titulares la posibilidad
de modificar su Plan de Cierre vía ITS; así mismo, disponer que mediante Resolución
Ministerial se reglamentarán los supuestos y el procedimiento que complementen esta
medida.

c} Otras herramientas de gestión del cierre de minas:

El artículo 29 del D.S. Nº 033-2005 contempla la presentación de los informes


semestrales. Estos informes contienen información respecto del avance de la
implementación de las medidas de rehabilitación del plan de cierre, así como la
información de las actividades planificadas para el semestre inmediato siguiente.

En cuanto a los certificados de cumplimiento del Plan de Cierre de Minas, el artículo


32 del reglamento exige la obtención de los certificados de cumplimiento progresivo y los
certificados de cumplimiento final, designando a la Dirección General de Minería como la
encargada de emitirlos.

Cabe señalar que el certificado cumplimiento progresivo del Plan de Cierre de minas es
otorgado una vez ejecutadas las medidas de cierre progresivo respecto de áreas,
labores o instalaciones específicas.

Asimismo, el certificado de cierre final es otorgado una vez ejecutadas todas las
medidas comprometidas en el Plan de Cierre de minas de la operación y se haya
cumplido con el pago por el mantenimiento de las medidas de postcierre; además la
obtención de este certificado trae como consecuencia:

• La determinación del fin de la obligación de mantener una garantía


• Otorga el derecho a requerir la devolución del saldo de la garantía, si la hubiere
• Presupone el cumplimiento total y adecuado de las obligaciones referidas al cierre
de la unidad minera

2.4.2 Plazos y procedimientos de evaluación de los Planes de Cierre de Minas

a} Procedimientos y plazos legales:

El Plan de Cierre de Minas está sujeto a un procedimiento administrativo de evaluación


previa el cual se inicia con la presentación de la solicitud de aprobación del Plan de
Cierre de Minas, a los cuales se adjuntan los requisitos TUPA del Ministerio de Energía y
Minas.

La siguiente etapa, corresponde a la Evaluación técnica inicial, que se debe realizar en


los primeros 20 días hábiles de recibido Plan de Cierre de Minas. Si del resultado de la
Evaluación técnica inicial se determinara que el PCM presentado tiene deficiencias
significativas (de carácter estructural o de contenido técnico), se otorgará un plazo

58
Ada Alegre Consultores SAC
adicional de 20 días hábiles para su corrección. Pero si las deficiencias significativas
requieren de un mayor plazo al de los 20 días hábiles, entonces se tendrá por no
presentado y se ordenará nueva presentación en un plazo no mayor de 40 días hábiles.

El procedimiento de evaluación de los PCM incluye mecanismos de participación


ciudadana, tales como la publicación de anuncios, avisos radiales, entrega del PCM a
las autoridades regionales y entrega de constancias, entre otros.

Asimismo, es preciso señalar que la Dirección General de Asuntos Ambientales Mineros,


remitirá los PCM a la Dirección General de Salud Ambiental, al Ministerio de Agricultura
y a la Dirección General de Minería, así como a otras autoridades, para que éstas
emitan sus respectivas opiniones respecto del PCM en un plazo no mayor de 30 días
hábiles. De plantearse observaciones, la DGAAM, remitirá en un solo documentos todas
las observaciones planteadas al titular minero, el cual contará con un plazo de 40 días

-
hábiles para subsanar dichas observaciones, plazo que puede ser ampliado por 30 días
hábiles más a solicitud del administrado.

El Reglamento para el Cierre de Minas precisa que el plazo máximo para la expedición
de la resolución de aprobación o desaprobación es de 130 días hábiles desde la
recepción del PCM por la DGAAM.

En relación a la modificación y/o actualización del Plan de Cierre, este debe presentarse
acreditando su presentación previa a la Dirección Regional de Energía y Minas -DREM,
la cual debe cursar comunicación a las autoridades regionales y locales
correspondientes, a la presidencia de la comunidad del área en cuyo ámbito se
realizarán las obras u otras entidades que considere conveniente.

Asimismo está contemplada la recepción de aportes, recomendaciones o documentación


remitida como parte del proceso de participación ciudadana durante veinte (20) días
hábiles desde la presentación ante la DREM correspondiente o desde su presentación
ante el Ministerio de Energía y Minas, la fecha que sea posterior.

- Una vez evaluada la solicitud, absueltas las observaciones de la autoridad competente y


evaluados los aportes, recomendaciones o documentación remitida como parte del
proceso de participación ciudadana, la DGAAM con opinión favorable de la DGM, emitirá
la Resolución Directora! que autoriza la modificación en un plazo máximo de 40 días
hábiles calculados desde la fecha en que la solicitud fue ingresada.

A continuación se muestra gráficamente el procedimiento y plazos para la evaluación del


Plan de Cierre de Minas, conforme con el Decreto Supremo Nº 033-2005-EM:

59
Ada Alegre Consultores SAC
PLAN DE CIERRE DE MINAS

+
Operaciones llllneras en general
Exploraaones subterráneas con remoción > 1O 000 toneladas material
o mas 1000 looeladas ma1erial PNIPA < 3

+
EvaluaCíÓr'I Tect1 t<:3 inic 1al
~ - - - - - --,-- - -------------- --------------- - - ---------- - ~ (Adm1sib1lrdad. c umplimiento de
TUPA)
1
5 liel'l'IJl~ • • ~ y cigllaitados , dilbldamelú foúóos (OGMM,
1
1
1
1
Málomo20
dh.
-r

OIGESA. MJW.GIU eCIO'JUla pi;Nc;a COl'Ufiendo..

Rt9;.1fW! P,S. N:033-2005-DI, 0.S, N" 045;,200II-EM


1 • Solidtud segas, fo1111alo. 0CJnSl!J'llndo nunwo de RUC
RESOUJCION • Estudio Plan de Cl1111Te a Ni.,..de fadibildad elilborado por

1
1 DlflECTO~L NO lnfol'me de NO ¿PCcon conauloni aetedtllda
1
1
1
Nof'r•1•1181tt>
ce OEFA • ¿lnfomecl6n
~ d e? 4-- --
Malótno20
Odciendas
Sl!P"bllvas
estrud1.n
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• Comprobal'te de ins,HO del PC • ta OR8.1
• Cop¡a muntlcada R ~ n l e leg¡tl
• Pago de acuerdo al 1\Jf>A (, UIT)
1
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PC, (costos aSUll'lldos por P,ARTICIPAClON
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1
+
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PIAl•cao<in d@ ~ Opinión d9 DIGES,., Oplnlon de la 0GM (aspecfOII


enclan0$ MtNAC RI, ll!lc ecooomcos y fiuanaeros)
1
4 anuncio• por día
dla'anle 5 dlas

NO NO
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CUlrrinados maximo 5 dl• .S entes de
C!RGOS DE PUI UCACtONYENTREGA lo
~na entera de dianos con pib~ón <• 1!nalzada la pa,1iclpaclón ciudadana 8- .!
SI
• SI
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Comunda~ c:empesinas o natNas. c'l NO

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NO •
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CtMIJpleta y
SI

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Wx. 40 d.h. para levartar
obselv.laones (opdonal: 30 d h
aclmanale5) SI
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• OEFA

·

OREM
f,1.wctpaldad Dsbbl ,¡ Prow,c;,af
Ccnulldades Ca.,¡w:w ->s o Naliw,
~ º de ob••>GCIOl'!!S • SERNANP (SI se encuenlnl en SINANPE}
con c:qija • Alteridades :¡
ott::
Wx. 15 d.h. para opinóo deliBtlva Máx. 15 d h. T
Altondades
i
EVALUACION FINAL
DGMM
_
w
o
¿Fwzr ita
Rllonode
-- NO

~ - - -. Mh 30 d h

~
60
NO

1 NO
~
RESOLUCION OIRECTORAL
+
OESAPROSAOO

...
b) Procedimientos y plazos ejercidos en la práctica por la OGAAM:

Luego de analizar los plazos regulados por norma referidos al procedimiento de


evaluación del Plan de Cierre de Minas corresponde verificar si estos plazos se están
cumpliendo en la práctica, por lo que a continuación presentamos el resumen del
re sultado arroj ado luego de observar la aplicación del procedimiento en cuanto a
plazos se refiere.

Nº de Nº de evaluaciones Nº de evaluaciones
Tipo de evaluación fuera del plazo
resoluciones dentro del plazo

Evaluación inicial del Plan


20 08 12
de Cierre de Minas

Actualización del Plan de 04


05 01
Cierre de Minas

Modificación del Plan de 02


05 03
Cierre de Minas

Total 30 12 18
("') Elaboración propia

Cabe precisar que se han contabilizado los días hábiles tal como lo seríala el
regla mento . La información más detallada respecto de los plazos ejercidos en cada
etapa del procedimiento se puede observar en el Anexo Nº 2 :
Cumplimineto de plazos en proceso de evalau-cióndel Plan de Cierre de Minas

20

18 -1 30 proc.ed11nentos
anelados
16

14 -

12
Evahiaclon inicial

10 Modlficac.iÓn
Actualla(IÓn

5
4

2

1
o '
1

Re-.soluclones an8fiz.acla5 Cumplen rJo c:umpl&l

("') Elaboración propia

61
Ada Aleg re Consult o res SAC
De los expedientes estudiados, 20 de ellos corresponden a procedimientos de
evaluación inicial de Plan de Cierre de Minas, 5 procedimientos son solicitudes de
actualización y 5 de modificación; las resoluciones y sus respectivos informes
pertenecen a los ar'los 2013, 2014, 2015 y 2016.

Respecto de los 20 expedientes que solicitan la aprobación inicial de un Plan de


Cierre de Minas, en 12 de los procedimientos no se ha cumplido con el plazo legal
establecido, lo que significa que en un 60% la evaluación no es llevada a cabo
conforme el plazo ser'lalado por norma.

En cuanto a los procedimientos que hacen referencia a la evaluación de


actualización de los Planes de Cierre de Minas, de las 5 resoluciones evaluadas solo
una cumple con el plazo establecido, teniendo un promedio de evaluación de 91
días; 51 días adicionales al establecido en el artículo 23 del Decreto Supremo Nº
033-2005-EM.

Asimismo, en referencia a los procedimientos de evaluación de actualización de los


Planes de Cierre de Minas, de las 5 resoluciones aprobadas, tres de ellas cumplen
con el plazo establecido por norma, obteniéndose un promedio de 41 días de
evaluación, excediendo el promedio en un día al precisado en el Reglamento.

Cabe sel'lalar que el plazo de evaluación en las actualizaciones y/o modificaciones es


más corto que en el procedimiento de evaluación inicial, 66 días en promedio; lo
sel'lalado se debe a que en los procedimientos de actualización o modificación, la
evaluación realizada es sobre temas puntuales, pues el Plan de Cierre ya ha sido
aprobado en su totalidad con antelación.

Respecto de los motivos por los que se ocasiona la demora en la evaluación se


encuentran que las entidades que deben opinar no emiten su opinión a tiempo, el
informe de observaciones se demora en emitirse de igual manera, el administrado
no presenta a tiempo el levantamiento de observaciones y la resolución final luego de
las opiniones técnicas definitivas no se emite dentro del plazo .

No obstante, se ha observado que el promedio de evaluación en los procedimientos


de aprobación inicial por al'lo, del universo de las resoluciones evaluadas, ha
mejorado en 2014 y 2015, en cuyos ar'los se ha registrado un promedio de
evaluación de 146 y 150 días respectivamente, a comparación de 2013 en cuyo año
el promedio de evaluación ha sido de 276 días.

Respecto de las etapas en las que más se ha demorado el procedimiento la


conformidad de la verificación de requisitos y en la emisión del informe de
observaciones, son las etapas de evaluación que toman mayor cantidad de días,
actividades que toman aproximadamente un promedio de 61 y 82 días
respectivamente .

2.4.3 Principales causas de desaprobación de los Planes de Cierre de Minas

En el cuadro que sigue se resumen las causales más frecuentes de desaprobación


de la solicitud de evaluación de los Planes de Cierre de Minas, presentadas ante la
62
Ada Alegre Consultores SAC
DGAAM, durante los años 2013, 2014, 2015 y 2016; las resoluciones evaluadas han
sido todas las proporcionadas por el Ministerio de Energía y Minas:

N° Resolución Datos del proyecto Motivo de la denegatoria

Afio 2013
No cumple con aspectos
económico financieros
RO 311- - Nombre titular: Minera Aurífera
2013- Retamas Desaprobación de los
1
MEM/OGA - Unidad minera: Retamas aspectos económ icos
AM - Situación: Desaprobado financieros evaluados por la
Dirección General de
Minería.

No cumple con aspectos


económico financieros
RO 408- - Nombre titular: Castrovirreyna
2
2013- Compañía Minera SA Desaprobación de los
MEM/OGA - Unidad minera: San Genaro aspectos económicos
AM - Situación: Desaprobado financieros evaluados por la
Dirección General de
Minería.

No cumple con aspectos


económico financieros
RO 473- - Nombre titular: Corporación
2013- Minera Centauro SAC Desaprobación de los
3
MEM/OGA - Unidad minera: Qu ilcay aspectos económicos
AM - Situación: Desaprobado financieros evaluados por la
Dirección General de
Minería.

11 Ano 2014

No cumple con aspectos


económico financieros
RO 165- - Nombre titular: Compañía
2014- Minera Minaspampa SAC Desaprobación de los
4
MEM/DGA - Unidad minera: Minaspampa aspectos económ icos
AM - Situación: Desaprobado financieros evaluados por la
Dirección General de
Minería.

No levantar observaciones
- Nombre titular: Refi nería de
dentro del plazo
RO 167- Cajamarqu illa de Votaramtim
2014- Metal - Cajamarquilla SA
5 El titular presentó la solicitud
MEM/DGA - Unidad minera: Refinería
e ampliación de plazo para
AM Caja marquilla
levantar observaciones
- Situación: Desaprobado
extemporáneamente.

63

Ada Alegre Consultores SAC


No cumple con aspectos
econórnico financieros
RO 340- - Nombre titular: Sociedad
2014- Minera Arequipa Minerales SA Desaprobación de los
6
MEM/DGA - Unidad minera: Andrea 188 aspectos económicos
AM - Situación: Desaprobado financieros evaluados por la
Dirección General de
Minerla.
(*) Elaboración propia

como se puede advertir, la causa más frecuente de desaprobación de los Planes de


Cierre presentados al Ministerio de Energía y Minas para su aprobación, son
aquellas evaluadas por la Dirección General de Minería referidas al cumplimiento de
aspectos económico financieros y a la constitución de garantías.

De las resoluciones evaluadas, cinco de ellas han sido desaprobadas por los
aspectos presupuestales del cierre, observándose solo una a la cual se le ha
denegado la aprobación por no presentar el levantamiento de observaciones dentro
del plazo otorgado por la DGAM.

En ese sentido, con el fin de articular de una mejor manera la evaluación de los
Planes de Cierre se formula la propuesta que la Dirección General de Minería
transfiera la competencia de evaluación de los aspectos económico financieros y de
la garantía a la Dirección General de Asuntos Ambientales Mineros.

2.4.4 Participación ciudadana en las actividades de cierre de minas

El tema de la participación ciudadana en las actividades de cierre de minas no ha


generado controversias a sociales ni legales, toda vez que se ha venido cumpliendo
regularmente la regulación establecida al respecto . No obstante, a continuación se
señalan algunos alcances de cómo ha venido desarrollándose el tema en el sector
minero.
De acuerdo a la legislación vigente, toda persona , natural o jurídica , tiene el deber de
participar responsablemente en la gestión ambiental, actuando con buena fe,
transparencia y veracidad conforme a las reglas y procedimientos de los mecanismos
formales de participación establecidos19.
Al respecto, en el sector minero se cuenta con el Reglamento de Participación
Ciudadana, aprobado por el Decreto Supremo Nº 028-2008-EM, mediante el cual se
establecieron los procesos de definición, aplicación de medidas, acciones o toma de
decisiones de la autoridad competente, relativas al aprovechamiento sostenible de
los recursos minerales en el territorio nacional. 20
El artículo 5 del referido Decreto Supremo establece el derecho de toda persona de
participar responsablemente en los procesos de toma de decisiones sobre asuntos
referidos a la actividad minera que pudieran tener alguna incidencia sobre sus
intereses, sin perjuicio de las competencias que les corresponCien a las autoridades
en cada uno de los niveles de gobierno.

li Artículo 46' de la Ley General del Ambiente, Ley N' 28611.


20
Articulo 1 del Decreto Supremo N' 028-2008-EM
64
Ada Alegre Consultore s SAC
En cuanto a las actividades de cierre de minas del sector, se señala que la
regulación específica reglamentará los mecanismos de participación.

Adicionalmente, la Resolución Ministerial N° 304-2008-MEM-DM , que aprueba las


Normas que regulan el Proceso de Participación Ciudadana en el Subsector Minero,
ha señalado en su artículo 34 los mecanismos de participación ciudadana que se
podrán tener en cuenta para el cierre de minas:

• Publicidad de avisos.
• Acceso de la población a Resúmenes Ejecutivos y Plan de Cierre de Minas.
• Difusión de información a través de equipo de facilitadores.
• Presentación de aportes, comentarios u observaciones ante la autoridad.
• Otros que se estime convenientes.

Lo señalado, sin perjuicio de lo establecido en el Decreto Supremo Nº 033-2005-EM,


respecto de la evaluación de los Planes de Cierre de Minas, situación ante la cual
debe realizarse lo siguiente:

• Publicación de anuncios
• Avisos radiales
• Entrega del Plan de Cierre a Autoridades regionales
• Entrega de constancias del cumplimiento los ítems que anteceden
• Acceso al expediente del Plan de Cierre de Minas

Tal como se ha señalado inicialmente, la participación es un tema que no ha


generado mayores controversias sociales ni legales, ni tampoco inconvenientes en el
proceso de evaluación del Plan de Cierre de Minas; tal es así que el número de
incidencia de las observaciones formuladas por la autoridad en el proceso de
evaluación referidas a participación ciudadana es dos, de un universo de 226
observaciones identificadas en una muestra de 30 resoluciones aprobadas en los
años 2013, 2014 , 2015 y 2016.

Observaciones referidas a la participación ciudadana en el


proceso de evaluación del Plan de Cierre de Minas
1%

• Participación ciudadana
• Otras observaciones

(•) Elaboración propia

65

Ada Alegre Consultores SAC


2.4.5 Aspectos técnicos evaluados en los Planes de Cierre de Minas

El presente apartado realiza un análisis de los aspectos técnicos evaluados, tomando


en cuenta específicamente las observaciones formuladas en el proceso de
evaluación de los expedientes que solicitan la aprobación del Plan de Cierre de
Minas.

Para efectos del presente informe, se han revisado las resoluciones de aprobación
de los Planes de Cierre de Minas proporcionados por el Ministerio de Energía y
Minas, que corresponden a los ar'\os 2013, 2014, 2015 y 2016 , con la finalidad de
identificar los aspectos técnicos que se observan con mayor frecuencia en Planes de
Cierre de Minas.

El universo de resoluciones analizadas está constituido por 30 de ellas aprobadas en


los ar'\os mencionados en el párrafo anterior, de las cuales 21 resoluciones
corresponden al resultado de la evaluación inicial del Plan de Cierre de Minas de una
Unidad Minera, 5 resoluciones son producto de la actualización de los Planes de
Cierre de Minas aprobados y 4 de ellas son modificaciones.

El Anexo Nº 03 contiene la información y el desarrollo del análisis de las resoluciones


señaladas; asimismo, en el cuadro siguiente presentamos un resumen de los
aspectos observados con mayor incidencia:

1
1

1
Observaciones en el proceso de evaluación de los Planes de
1

1 Cierre de Minas
1

Nº Tipo de observación Nº deobs. Incidencia


1 Presupuesto y garantía 21 1
2 Manejo de aguas 19 2
3 1nformación insuficiente 18 3
4 Plan de cierre incompleto 16 4
5 Programas sociales 15 5
6 Manejo de materiales 14 6
7 Estabilidad Física 14 6
8 Ubicación 13 7
9 Tipo de cobertura 13 7
10 Observaciones Administrativas 12 8
11 Estabilidad Geoqulmica 12 8
12 Monitoreo 10 9
13 Revegetación 9 10
14 Nivel de desarrollo del Plan 9 10
15 Mantenimiento 8 11
16 Información: percepción de población 7 12
17 Residuos sólidos 5 13
18 Uso alternativo de componentes 3 14
19 Pasivos ambientales 2 15
20 Participación ciudadana 2 15
66
Ada Alegre Consultores SAC
21 Reservas y vida útil del proyecto 2 15
22 Medidas de contingencia 1 16
23 CIRA 1 16
TOTAL 226
(*) Elaboración propia

Las 226 observaciones identificadas se han agrupado en 23 tipos de incidencia,


encontrándose en el primer de lugar de ocurrencia los aspectos económicos y en el
último las medidas de contingencia y la obtención del Certificado de Inexistencia de
Restos Arqueológicos.

• Como se aprecia, la mayor incidencia en la formulación de observaciones


formuladas por los evaluadores del Ministerio de Energía y Minas se presenta
en los aspectos económico financieros y la constitución de garantías que
aseguran el cumplimiento de los Planes de Cierre.

Al respecto, como ya se precisó anteriormente, señalamos que esta evaluación


actualmente es competencia de la Dirección General de Minería. Por tal
motivo , y a efectos de tener una evaluación más expeditiva e integrada en una
sola área se ha planteado transferir la competencia de evaluación de los
aspectos económicos a la Dirección general de Asuntos Ambientales Mineros;
a mayor abundancia, cabe precisar que la razón de la desaprobación de los
Planes de Cierre de Minas guarda relación con el desarrollo del presente
apartado. Es así que se ha observado en el análisis correspondiente a los
motivos de desaprobación de los Planes de Cierre, que el motivo principal de
la denegatoria de aprobación se fundamenta en la no conformidad de los
aspectos presupuestales de los planes.

• Seguidamente, las observaciones con mayor incidencia son aquellas


relacionadas con manejo de aguas, entre las cuales se observan la no
precisión de medidas, presentar planos, considerar componentes no
contemplados en el plan para implementar sistemas de manejo de agua,
precisar medidas de estabilización hidrológica, entre otros.

• Las siguientes observaciones con mayor incidencia son aquellas relacionadas


a la presentación insuficiente de información (actualizar información conforme
modificaciones en EIA o del Plan , uniformizar datos en el plan , completar
datos) y presentación del Plan de Cierre de Minas incompleto (no presentan
medidas de cierre temporal, progresivo y/o final, no presentan medidas
respecto de algunos componentes, instalaciones).

• Entre otros, las observaciones que también han presentado cierto grado de
incidencia son:

✓ Programas sociales, 15 resoluciones observadas.


- Precisar programas sociales
- Precisar impacto social y económico

67
Ada Alegre Consultores SAC
- Incluir proyectos productivos, reconvención laboral , mejoramiento
animal , formación de operarios

✓ Manejo de materiales, 14 resoluciones observadas.


- Manejo de desmontes, escombros y material de préstamo

✓ Estabilidad Física , 14 resoluciones observadas.


- Medidas inferiores a las requeridas
- Estabilidad física del tajo o bocamina, depósito de desmonte, relaves
- Seguridad de instalaciones

✓ Ubicación, 13 resoluciones observadas.


- De componentes
- Medidas de cierre
- Presentar mapa o planos

✓ Tipo de cobertura, 13 resoluciones observadas.


- Especificar tipo de cobertura

✓ Observaciones Administrativas, 12 resoluciones observadas.


- Precisar nombre de derecho minero
- Precisar nombre de profesionales

✓ Estabilidad Geoquímica, 12 resoluciones observadas.


- Manejo de relaves
- Aguas ácidas

✓ Monitoreo, 10 resoluciones observadas.


- Precisar medidas de monitoreo

✓ Revegetación, 9 resoluciones observadas.


- Precisar medidas de revegetación

✓ Nivel de desarrollo del Plan de Cierre, 9 resoluciones observadas.


- Presentar Plan a nivel de Factibilidad

✓ Mantenimiento, 8 resoluciones observadas.


- Precisar medidas de mantenimiento

68
Ada Alegre Consultores SAC
Grado de incidencia por tipo de observación

21
Total: 216 observaciones

1S

13 1.3

10

!
.,
5

3
2 2 2
1 ••

(*) Elaboración propia

111. INFRACCIONES EN LAS ACTIVIDADES REFERIDAS AL CIERRE DE MINAS

Este capítulo ha identificado las infracciones más concurrentes referidas a


incumplimientos a la normativa referida al cierre de minas y sus respectivas
sanciones impuestas por el Organismo de Evaluación Y F'iscalización Ambiental -
OEFA- conforme a las normas que regulan la fiscalización ambiental. El presente
análisis se realiza con la finalidad de hallar oportunidades de mejora en la regulación
y gestión del cierre de minas. El presente estudio comprende un universo de
resoluciones de primera y segunda instancia de los años 2013, 2014, 2015 y 2015
emitidas por la Dirección de Fiscalización, Sanción y Aplicación de Incentivos
(DFSAI), y el Tribunal de Fiscalización Ambiental (TFA) del Organismo de Evaluación
y Fiscalización Ambiental - OEFA.

Al respecto se identificaron 74 presuntos infractores, sancionados por el OEFA; los


supuestos de infracción fueron 23 y se agruparon en se-is categorias, las cuales
arrojaron las sigu·ientes cifras:

69
Ada Alegre Consultores SAC
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Infracciones por Sanción Sanción no


Nº Conducta Infractora conducta monetaria monetaria

1 No realízar mon itoreo de cierre 4 2 2


No realizar mantenimiento de medidas de
2 •
cierre
4 4 o
3 No adoptar buenas prácticas de cierre 3 1 2
4 No ejecutar medidas de cierre 10 5 5
5 No implementar medidas de revegetación 1 1 o
6 No presentar plan de cterre de minas 1 1 o
TOTAL 23 14 9
(*)Elaboración propia

Lo anterior, lo podemos observar en el siguiente gráfico en el que podemos observar


el número de infracciones por conducta , sanciones monetarias y sanciones no
monetarias:

10 - Infracciones por
cond\Jcta
• Sanción
monetaria
IJ - Sanción no
monetaria
T •

o , 1
Noreaflzar No mantener Noadoptar Noefecutar Noadop-tar No presentar
monltoreo de <:Je med idas de buenas medidas de medidas d e Plan de Cierre
cierre cierre práct icas de cierre revegeta clón de Minas
el-erre

(*) Elaboración propJa

Como se puede observar, del 1OOo/o de las infracciones sancionadas que vienen a ser
23 conductas infractoras, en 9 casos se aplicó sanción monetaria; sin embargo, el dato
relevante es que estas sanciones monetarias corresponden al periodo anterior al 13 de
julio de 201421 , observándose que en el periodo posterior a la fecha señalada no se ha
aplicado sanción monetaria a ningún administrado por infracciones referidas al
incumplimíento de la legislación que regula el cierre de minas; esta situación es

21
Anexo nº 4
70
Ada Alegre Consultores SAC
consecuencia de que en julio de 2014, se aprobó la Ley Nº 30230, en cuyo artículo 19
se dispuso que el OEFA deberá privilegiar la prevención y corrección de las conductas
infractoras, con lo cual dicha entidad, impondrá a los titulares infractores medidas
correctivas; y sólo de manera excepcional impondrá sanciones pecuniarias. 22

Asimismo, la mayor incidencia en el incumplimiento de las disposiciones referidas al


cierre de minas se refiere al de no ejecutar las medidas contenidas en el Plan de cierre
de Minas; el siguiente mayor número de infracciones encontradas son las referidas a
la no realización de monitoreo y mantenimiento de las medidas de cierre; asimismo,
las conductas con menos incidencia en el incumplimiento de la legislación de cierre de
minas son la de no adoptar medidas de revegetación y no presentar para su
aprobación el Plan de Cierre de Minas.

Como ya se mencionó en líneas anteriores, este punto del informe busca identificar
qué aspectos de las sanciones más recurrentes en las actividades de cierre de minas
podrían evitarse, con la implementación de medidas más claras al momento de
aprobar los Planes de Cierre de Minas, y de esta manera, el titular del proyecto y la
entidad fiscalizadora tengan una visión compartida y clara de las obligaciones
contenidas en los estudios aprobados por el sector competente.

IV.PROPUESTA DE MODIFICACIÓN DEL REGLAMENTO PARA EL CIERRE DE


MINAS

Luego del análisis efectuado conforme el Plan de Trabajo entregado al Ministerio de


Energía y Minas (Primer Entregable) y de las reuniones de coordinación sostenidas
con el equipo técnico y legal de la Dirección General de Asuntos ambientales Mineros,
se han observado aspectos relevantes de diversa índole que requieren ser reformados
con el objetivo de hacer funcional, adecuarlo a la realidad y actualizar el Reglamento;
lo señalado en concordancia con la legislación que promueve la inversión en el Perú y

22
LEY Nº 30230, Ley que establece medidas tributarias, simplificación de procedirnientos y permisos para la
promoción y dinamización de la inversión en el país

Artículo 19. Privilegio de la prevención y corrección de las conductas infractoras


En el marco de un enfoque preventivo de la polltica ambiental, establécese un plazo de tres (3) af'\os contados a partir
de la vigencia de la presente Ley, durante el cual el Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental - OEFA
privilegiará las acciones orientadas a la prevención y corrección de la conducta infractora en materia ambiental.

Durante dicho periodo, el OEF'A tramitará procedimientos sancionadores excepcionales. Si la autoridad administrativa
declara la existencia de Infracción, ordenará la realización de medidas correctivas destinadas a revertir la conducta
Infractora y suspenderá el procedimiento sancionador excepcional. Verificado el cumplimiento de la medida correctiva
ordenada, el procedimiento sancionador excepcional concluirá. De lo contrario, el referido procedimiento se reanudará,
quedando habilitado el OEFA a imponer la sanción respectiva.
Mientras dure el periodo de tres (3) af'\os, las sanciones a Imponerse por las infracciones no podrán ser superiores al
50% de la mulla que corresponderla aplicar, de acuerdo a la metodologla de determinación de sanciones,
considerando los atenuantes y/o agravantes correspondientes. Lo dispuesto en el presente párrafo no será de
aplicación a los siguientes casos:

a) Infracciones muy graves, que generen un daf'\o real y muy grave a la vida y la salud de las personas. Dicha
afectación deberá ser objetiva, individualizada y debidamente acreditada.

b) Actividades que se realicen sin contar con el instrumento de gestión ambiental o la autorización de inicio de
operaciones correspondientes, o en zonas prohibidas.

c) Reincidencia, entendiéndose por tal la comisión de la misma infracción dentro de un periodo de seis (6) meses
desde que quedó firme la resolución que sancionó la primera infracción.
71
Ada Alegre Consultores SAC
garantizando la protección de la salud y seguridad de las personas, así como al
calidad del medio ambiente.

Asimismo, es pertinente seguir manteniendo la estructura general y gran parte del


contenido del actual Reglamento que se ha afianzado y ha resultado de aceptación
general, o en su defecto, no ha generado oposiciones relevantes, ni impactos
ambientales o controversias públicas.

A continuación señalamos las propuestas de modificación de la normatividad que


regula el cierre de minas:

1. Se ha observado que en la etapa de exploración, las empresas declaran varias


cuotas de extracción en toneladas, repartidas en el tiempo, inferiores a las diez
mil tn, por lo que en estos supuestos no le es aplicable la normativa del cierre
de minas.

- Se plantea, que si una empresa que interviene un proyecto de exploración va


ampliando las cuotas de extracción, en el momento que estas ampliaciones
sumen las diez mil tn como mínimo, se le será exigible el cumplimiento de la
regulación de cierre de minas, incluyendo la obligación de presentar para su
aprobación el Plan de Cierre de Minas.

2. En mérito al artículo 17 y al literal b) de artículo 13.2 del Reglamento, que


dispone la designación por parte de la DGAAM de la consultora que elaborará
el Plan de Cierre; se propone dar libertad al titular de elegir su propia
consultora, sin embargo el titular debe presentar el Plan de Cierre reformulado
dentro de los 90 días calendario.

Asimismo, el artículo 17 debe contener una disposición similar a la del artículo


53 de tal manera se exijan garantías provisionales ante la desaprobación del
Plan de Cierre de Minas.

- 3. En Chile ante el rechazo del PCM se indican las correcciones, rectificaciones y


modificaciones precisas y específicas que estimare procedentes al plan de
cierre, a efectos de ajustar el misma a las medidas técnicas necesarias
conforme a la Ley.

Según el artículo 14º de la Ley de Cierre de Faenas e Instalaciones Mineras,


Los aspectos que no fueren observados se tendrán por aprobados y una vez
subsanadas las observaciones deberá reingresar la totalidad del Plan para su
aprobación, el que deberá pronunciarse considerando los componentes ya
aprobados.

Se considera que el Reglamento para el Cierre de Minas peruano debería


incorporar una disposición similar, de tal manera, luego de la desaprobación
del procedimiento de evaluación del Plan de Cierre de Minas se considerarían
como aprobados los capítulos o aspectos no observados y al reingreso de la

72

Ada Alegre Consultores SAC


solicitud estos no sean materia de observación puesto que ya han obtenido la
evaluación aprobatoria, lo señalado en se justifica en la aplicación del principio
de simplificación administrativa.

No obstante, el Plan de Cierre reingresado podría observarse en los capítulos


que no han obtenido la aprobación y en caso que luego de una evaluación
integral, en el nuevo planteamiento del plan de cierre no exista coherencia
entre los aspectos aprobados anteriormente y aquellos que se han reformulado
con motivo de las observaciones.

4. De la revisión de las resoluciones referidas a la evaluación del Plan de Cierre


de Minas, se observa que la mayor cantidad de observaciones corresponden al
ítem "Presupuesto, cronograma financiero y garantía", evaluación que
corresponde a la Dirección general de Minería.

En ese sentido, se observa que la evaluación sería más expeditiva si la realiza


el mismo órgano resolutivo; por tal motivo se plantea asignar la competencia de
evaluación de los aspectos económicos y financieros, así como la evaluación
de la garantía del Plan de Cierre de Minas a la DGAAM.

Para tal efecto, la legislación chilena ha considerado requerir la opinión técnica


de la Superintendencia de Valores y Seguros, entidad que a la vez podrá
delegar dicha función en los organismos técnicos públicos o privados que
determinen para tales efectos

De lo referido, resulta conveniente implementar una medida similar que oriente


hacia una evaluación más eficaz de la idoneidad y suficiencia de las garantías
que asegurarán el cumplimiento de las medidas de cierre; en tal sentido se
propone encomendar la emisión de una opinión técnica a la Superintendencia
de Banca, Seguros y AFP -SBS- para que esta pueda pronunciarse respecto
de la pertinencia y suficiencia de las garantías mencionadas, para lo cual se
plantea implementar mediante Resolución Ministerial los criterios de la Opinión
Técnico Financiera.

Adicionalmente, de lo ya señalado en el presente diagnóstico respecto a la


transferencia de competencias al Organismo de Evaluación y Fiscalización
Ambiental -OEFA- y al Organismo Supervisor de la Inversión en Energía y
Minería -OSINERGMIN-, resulta conveniente actualizar las competencias de
fiscalización y sanción de las actividades de cierre. Por tal motivo, en el
Reglamento se deben precisar las facultades de fiscalización del OEFA y
OSINERGMIN, en concordancia con la normativa vigente y el proceso de
transferencia de estas competencias.

Respecto del otorgamiento de los Certificados de Cierre Final 23 se propone que


la competencia para su otorgamiento debería transferirse al OEFA y que

23
Lineas adelante se vierten propuestas referidas al Certificado de Cumplimiento Progresivo.
73

Ada Alegre Consultores SAC


mediante Resolución Ministerial24 se reglamenten los criterios de esta entidad
para poder evaluar el cumplimiento de las obligaciones con objeto de otorgar el
certificado, así como el procedimiento para ejercer tal competencia. Para
ejercer tal función podría requerirse la opinión de OSINERGMIN.

5. De lo referido respecto a los certificados de cumplimiento, se plantea además


retirar del Reglamento las disposiciones referidas a la emisión del Certificado
de Cumplimiento Progresivo pues mediante la fiscalización y aplicación de
sanciones se monitorea el cumplimiento de las obligaciones referidas al cierre.

6. Si bien es cierto el Servicio Nacional de Certificación Ambiental- SENACE-


como ya se ha mencionado anteriormente, no participa en la evaluación del
Plan de Cierre de Minas esta entidad está a cargo de la administración del
Registro Nacional de Consultoras Ambientales, de acuerdo a lo señalado por la
Ley Nº 29968 en su artículo 3º literal b, siendo requisito para la inscripción
acreditar experiencia en la elaboración de estudios ambientales, por lo que
resulta innecesario administrar una plataforma distinta para registrar a las
consultoras que elaboran los Planes de Cierre, toda vez que se entiende que
aquellas registradas en el sistema del SENACE cuentan con la experiencia
para elaborar instrumentos ambientales como el Plan de Cierre de Minas .

Por lo señalado, se propone replantear el régimen de consultoras habilitadas


para elaborar los Planes de Cierre y establecer una medida que disponga que
las consultoras inscritas en el registro del SENACE se encuentran habilitadas
para elaborar Planes de Cierre de Minas lo que consecuentemente nos lleva a
retirar del Reglamento las disposiciones referidas al régimen actual de
consultoras habilitadas en la elaboración de Planes de Cierre de Minas.

En caso de incumplimiento de la normativa de cierre de minas por parte de las


consultoras, se debe redactar un párrafo en el que se señale que el Ministerio
de Energía y Minas aplicará las sanciones establecidas en el Decreto Supremo
Nº 039-2005-EM que establece el Régimen del Registro de Entidades

- Autorizadas a Elaborar Planes de Cierre de Minas.

7. Las competencias del Instituto Nacional de Recursos Naturales -INRENA- han


sido absorbidas por otras entidades, por lo que se recomienda actualizar el
marco institucional del Reglamento.

Asimismo, las autoridades del Ministerio de Energía y Minas señalan, que las
instituciones a las que se les requiere opinión, Dirección general de Salud
Ambiental y Ministerio de Agricultura y Riego, usualmente no formulan
observaciones y su opinión es emitida fuera de plazo o una vez culminada la
evaluación, lo que nos permite concluir que se podría considerar la intervención
de otras instituciones en el proceso de evaluación a efectos puedan mejorar el
proceso y los criterios de los procedimientos de evaluación.
24
La referida resolución Ministerial podría denominarse "Protocolo de verificación de cumplimiento de medidas de
cierre para la emisión del Certificado de Cumplimiento.
74
Ada Alegre Consultores SAC
Entre las entidades sobre las que se estaría evaluando su participación están
las Autoridad Nacional del Agua - ANA-, el Servicio Nacional de Áreas
naturales Protegidas -SERNANP- y/o el Servicio Nacional Forestal y de Flora
Silvestre -SERFOR-; en ese sentido, se deberían incluir disposiciones para
que estas entidades actualicen su TUPA en un plazo determinado para poder
tener claridad a cerca del procedimiento por el cual emitan su opinión.

8. En las reuniones de coordinación con el personal del Ministerio de Energía y


Minas se ha discutido la eficiencia de la garantía de tal manera esta sea útil y
así como disponer que a partir de cierto momento se tenga que realizar un
aprovisionamiento efectivo de los costos futuros del cierre, entiéndase por
aprovisionamiento a que el titular deberá destinar el monto prorrateado
correspondiente al presupuesto total del cierre y depositarlo en una cuenta, que
podría ser un fideicomiso; las medidas del cierre se ejecutarían contra el
fideicomiso con autorizaciones del Ministerio

En el caso que permanezca las garantías deberían establecerse mecanismos


para su afianzamiento.

El monto de aprovisionamiento tiene que adecuarse al valor de las medidas de


cierre necesarias en un determinado periodo conforme el costo de
recuperación de las áreas disturbadas, dependiendo de los ingresos del
proyecto en ese momento para lo cual se tendrá en cuenta el plan de minado.

Adicionalmente, si aun no se han iniciado actividades, no es necesaria la


constitución de las garantías, haciéndose efectiva esta constitución en el
momento de inicio efectivo de las actividades.

Para la determinación del presupuesto y garantías del Plan de Cierre de Minas


se propone regularlos mediante una Resolución Ministerial.

9. Asimismo, a efectos de uniformizar el cálculo del valor de las medidas de


cierre, se propone elaborar unas tablas homologadas, lo referido permitirá
estandarizar los costos de los diversos sistemas de tratamiento; asimismo, se
recomienda señalar que estas tablas se aprobarán mediante Resolución
Ministerial. 25

Para complementar lo señalado se deberá establecer la adecuación de las


empresas a los que les es aplicable esta homologación toda vez que una vez
pasado el pico de inversión y utilidades será un tanto complicada la aplicación
de la presente propuesta.

1O. Con el objeto de impulsar la simplificación administrativa, resulta burocrático


sumar los periodos de evaluación del Estudio de Impacto Ambiental y el Plan

25
En el Ministerio de Energía y Minas refirieron que se usa la técnica de Estandarización de Costos Unitarios o
Formula Polinómica de Costos.
75
Ada Alegre Consultores SAC
de Cierre de Minas, por lo que se propone como requisito para el inicio de
actividades, tan solo la presentación del Plan de Cierre para su aprobación y
adicionalmente constituir una garantía provisional que se reemplazaría una vez
aprobado el monto de la garantía en la aprobación del instrumento.

Ante esta situación, la propuesta más conveniente es la aprobación de una Ley


en la que se señale que con el EIA, que es aprobado a nivel de factibilidad,
también se apruebe un Plan de Cierre de Minas a nivel de factibilidad, lo que
conllevaría una modificación del Decreto Supremo Nº 040-2014-EM; sin
embargo el alcance de la presente modificación es sólo la modificación del
Reglamento de Cierre de Minas, razón por la cual la propuesta señalada en el
primer párrafo de este numeral es la que se debe tener en cuenta.

Ante esta circunstancia, se debería entender que para el inicio de actividades


es suficiente la comunicación de inicio del administrado dentro de los 30 días
hábiles de iniciada la actividad.

Adicionalmente, si el titular no inició actividades a pesar de haber aprobado su


EIA, por situaciones forzosas debería considerarse un plazo mayor para la
presentación del Plan de Cierre de Minas.

11. Respecto del cierre anticipado en casos de riesgo a la seguridad y salud de las
personas o al medio ambiente, se pueden observar dos situaciones: aquellos
riesgos provocados por eventos de fuerza mayor y los identificados en el
procedimiento de fiscalización.

En el primer caso, la ejecución anticipada del Plan de Cierre de Minas debería


estar establecido en un Plan de Contingencias y precisar que de ocurrir el
evento se activa el referido Plan, no siendo ya necesario el mandato de la
Dirección General de Minería; la aprobación del Plan de Contingencias debería
ser previo a la ocurrencia del evento pues es la naturaleza de la contingencia

-
por lo que se recomienda que plan de Contingencias forme parte del Plan de
Cierre de minas, para lo cual también es necesario modificar el contenido del
Plan de Cierre de Minas y establecer sus términos de referencia.

En el segundo caso, es competencia del OEFA exigir la implementación de


medidas ante situaciones de riesgo ambiental por lo que es necesario retirar a
la Dirección general de Minería como entidad que coadyuva a implementar
estas medidas y precisar la potestad del OEFA para exigir estas medidas, en
este caso exigir las medidas establecidas en el Plan de Contingencias.

12. Se debe establecer un procedimiento en caso el titular decida no continuar con


el proyecto, situación en la cual debe elaborarse una nueva propuesta de Plan
de Cierre que considere los componentes que se han intervenido hasta llegada
tal situación con la finalidad de verificar si es suficiente lo requerido o se
necesita replantear el Plan de Cierre.

76

Ada Alegre Consultores SAC


Asimismo, se debería considerar la presentación de esta propuesta de Plan de
Cierre de Minas a nivel de ingeniería puesto que las actividades de cierre se
llevarán a cabo casi inmediatamente; sin perjuicio de la actualización y
constitución de garantías que guarden coherencia con el nuevo planteamiento
de cierre.

Adicionalmente se debe extgir la presentación previa de un Plan de


Contingencias en caso de cierre anticipado y en caso de eventos de fuerza
mayor. Asimismo, la presentación del Plan de Contingencia también debería
exigirse en caso que hubiere una suspensión por un plazo mayor a un año.

Como se ha señalado líneas arriba, esta presentación del Plan de


Contingencias debería realizarse de manera previa a la ocurrencia del evento
pues es la naturaleza de la contingencia.

- 13. En el supuesto de la presentación del cronograma detallado de ejecución de


las medidas contenidas en el Plan de Cierre de Minas para las actividades de
cierre final y post cierre establecido por el artículo 30 del Reglamento, el
cronograma debería cursarse a la DGAAM para su aprobación, así como al
OEFA y OSINERGMIN con la finalidad que estas entidades puedan ejercer sus
competencias de fiscalización.

Adicionalmente, en el caso de aproximarse a la etapa de cierre final,


acompañando al cronograma, se debería presentar ante la DGAAM el Plan de
Cierre Final de Minas, el que debería estar desarrollado a nivel de ingeniería.

14. En el caso de suspensión de actividades, actualmente el artículo 34 dispone


que es necesario obtener la autorización de la DGM, situación que genera
burocracia administrativa, con lo cual se propone que bastaría con una
comunicación a la DGAAM.

- Esta suspensión que actualmente tiene como máximo un plazo de 3 años


debería extenderse a 5 años mediante una solicitud de prórroga de dos años
adicionales. Debe entenderse 5 años continuos.

Una vez cumplidos los 5 años y no se ha dispuesto el inicio de actividades, sin


perjuicio de lo selialado en el artículo 23 del Decreto Supremo Nº 040-2014-
EM, la autoridad competente deberá exigir el cierre final de la operación,
estando el administrado obligado a cumplir tal mandato.

En el caso de suspensiones intermitentes, en distintos periodos separados por


un mínimo de un año de operación, una vez acumulados los 8 años de
suspensión intermitente, el administrado está obligado a ejecutar las medidas
de cierre final. Salvo que el Estado tenga evidencia de evadir las medidas de
cierre por parte del titular, en cuyo caso también deberá ordenar la ejecución
inmediata de las medidas de cierre final.

77

Ada Alegre Consultores SAC


15. Se considera que la suspensión de la ejecución de las medidas de cierre sí
debe contemplar un procedimiento autoritativo por parte de la DGAAM pues
ésta conlleva también a la suspensión de las medidas de manejo ambiental.
Asimismo, en caso hubiere una suspensión por un plazo mayor a un año se
debería exigir la presentación de un Plan de Contingencia que contemple
medidas ante la suspensión del cierre.

Para el cumplimiento de las obligaciones en caso de suspensión, se debería


diferenciar las medidas de manejo de las instalaciones en sí, de las medidas de
cierre progresivo que sean exigibles.

16. Para la aplicación de la competencia de fiscalización, los aspectos que tienen


que fiscalizarse son las medidas de Plan de Cierre de Minas y no de las

-
medidas de manejo de la certificación ambiental. Sin embargo, para tener una
visión global del proyecto se deberían supervisar los instrumentos de cierre
conjuntamente con los instrumentos de gestión y no por separado.

Adicionalmente se recomienda que para efectos de la fiscalización, la


información del SEAL tenga que estar actualizada, en cuanto a que la actividad
de los proyectos es dinámica y los estudios ambientales se actualizan
conforme estas modificaciones. Sin perjuicio de que las obligaciones deben ser
exigibles conforme va progresando la operación.

En ese sentido, se debe entender por Programa Anual de Fiscalización 26, al


Plan Anual de Evaluación y Fiscalización Ambiental -PLANEFA- aprobado por
el OEFA. Asimismo, considerar la tabla de infracciones y sanciones
establecidas por esta entidad.

17. La ejecución del cierre de minas progresivo o final, según corresponda, debe
desarrollar sus componentes y actividades a nivel de ingeniería con la finalidad
de asegurar sus objetivos.

Por lo tanto, en el caso del cierre progresivo, conforme se vaya acercando el


cierre de componentes, áreas o instalaciones, debería presentarse un Plan de
Cierre de Minas a nivel de ingeniería.

En el presente caso se deberá tener en cuenta que:

• El cierre final debe realizarse a nivel de ingeniería; para lo cual se


propone tomar en cuenta el plazo previsto en el artículo 30 del
Reglamento el cual establece que dos años previos al cierre se debe
presentar el cronograma detallado de sus medidas.

26
Artículo 67 del Decreto Supremo Nº 033-2005-EM.
78
Ada Alegre Consultores SAC
• Otra alternativa referida al nivel de desarrollo de los Planes de Cierre de
Minas es que se debería establecer la ingeniería conceptual en el
momento en el que tenga que provisionarse el cierre, de tal manera se
puede obtener un monto más real de su costo.

• En el caso que el titular decida no continuar con el proyecto, debería


elaborarse una nueva propuesta de Plan de Cierre a nivel de ingeniería
que considere los componentes intervenidos.

18. El régimen de modificaciones del Plan de Cierre de Minas requiere mayor


simplificación por lo que se considera actualizar las modificaciones realizadas
en el estudio ambiental ya con la actualización del Plan de Cierre de Minas,
que según norma debe realizarse cada 5 años y no modificando cada vez que
se replantea el EIA.

- En caso el titular no haya iniciado aún actividades, en el artículo 20 del


Reglamento se debería precisar que "la primera actualización se realizará a los
tres años de iniciada la actividad".

Asimismo, se considera pertinente plantear una propuesta que habilite a los


titulares la posibilidad de modificar su Plan de Cierre vía ITS; así mismo,
disponer que mediante Resolución Ministerial se reglamenten los supuestos y
el procedimiento que complementen esta medida.

En caso del uso alternativo establecido por el artículo 18º se propone que estos
cambios, al estar contemplados en el EIA, se deberían de modificar ya no
mediante una Modificación de Estudio de Impacto Ambiental -MEIA-, sino vía
Informe Técnico Sustentatorio - ITS.

Del mismo modo, debería presentarse vía ITS la devolución de los materiales
de donde fueron extraídos (tajo, bocamina), lo señalado en razón de que se

-
entiende que tienen las mismas características, y estableciendo como
condición la no generación de impactos negativos.

Asimismo, la ampliación de plazos de cierre debería estar condicionado a la


adecuación y/o actualización de la garantía.

En ese sentido, en el marco del planeamiento y ejecución de medidas del plan


de cierres también se deben promover obligaciones más allá de la estabilidad
física y química, tomando en cuenta también los programas sociales, medidas
publicitarias de la remediación y el buen relacionamiento con las comunidades
cercanas.

19. El Plan de Cierre de Minas propone actividades que al igual que las actividades
propias de la operación, pueden generar impactos; estos deberían identificarse
y proponer sus medidas de manejo (polvo, acarreo de material de desmonte,
etc.).

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Asimismo, los componentes específicos del cierre deberían ser materia de
evaluación ambiental, por lo que se recomienda que en el proceso de
evaluación de las medidas de cierre también se deberían estimar las
actividades y componentes que se implementarán para su desarrollo.

En un artículo complementario se señalará que mediante otro instrumento se


aprobará el Manual de Gestión de Cierre (60 días) en el cual se determinarán
las medidas de manejo dependiendo de la actividad y los impactos, así como
los criterios de su evaluación.

20. En el supuesto que la empresa esté imposibilitada de ejecutar las medidas de


cierre, o simplemente no tenga la voluntad de llevarlas a cabo, sin perjuicio de
las sanciones establecidas por norma, se propone la ejecución de las medidas
de cierre por parte del Estado, con cargo a repetir contra la empresa y/o
ejecutar las garantías que se hubieran constituido con esta finalidad.

21. Sería pertinente regular un aspecto similar ante el supuesto de quiebra del
titular en la legislación chilena en la cual se atribuye a la entidad competente la
participación en la junta de acreedores, disponiendo que el valor de las
medidas de remediación se consideren como un crédito de primer orden.

Sin embargo, tal modificación implicaría la modificación del artículo 42 de la


Ley Nº 27809, Ley general del Sistema Concursal, referido a la orden de
preferencia en el pago de créditos; siendo que el alcance del presente servicio
es la modificación del reglamento que regula el cierre de minas, se deja la
presente propuesta a consideración.

22. De igual manera, se propone la creación del Programa Nacional de Cierre de


Minas (conjuntamente al Programa Nacional de Pasivos) en los casos que
transcurridos los 5 años de post cierre y realizadas las actividades de

-
mantenimiento de las medidas de cierre y otras medidas necesarias.

El fondo que alimentaría el presupuesto del programa estaría constituido por el


monto que se detrae de las garantías, establecido en el artículo 31 del
Reglamento.

En las reuniones de coordinación realizadas en el Ministerio de Energía y


Minas se ha propuesto que la administración del programa estaría a cargo del
Ministerio del Ambiente.

En el caso se continúen con las actividades del mismo rubro o ante situaciones
de reaprovechamiento por actividades de otro sector, si la actividad la
desarrolla el mismo titular, es éste quien asume la responsabilidad de cierre.
En caso fuere otro titular, es pertinente que este último fuera quien ejecute las
medidas.

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Una vez culminado el cierre, el OEFA debería llevar a cabo una supervisión
permanente, para lo cual se transferirían los fondos.

23. En el caso de daños ocasionados con posterioridad a la ejecución del cierre


correctamente realizado y cumpliendo con todas las obligaciones establecidas
por la regulación de la materia y obtenido el certificado de cumplimiento de
cierre final, responden los causantes del daño.

24. Conforme a la propuesta de transferir competencias de la DGM a la DGAAM,


se propone que la solicitud de uso de instalaciones o infraestructura cuyo uso
por parte de la población o el estado sea de interés público señalado por el
artículo 18 del Reglamento, deba dirigirse a la DGAAM.

Adicionalmente, se propone incluir en los supuestos de uso alternativo aquel en

- que algún componente pueda ser usados por terceros para desarrollar
proyectos de inversión (proyectos turístico mineros, o industriales como
canteras) o de rescate del valor cultural o paisajístico del sitio, en cuyo caso
deberían pronunciarse las entidades correspondientes (Ministerio de Cultura,
PRODUCE, entre otros).

Se propone la presentación, como parte del Plan de Cierre de Minas, de un


Estudio de Alternativas de Uso Posterior, en el cual participen las autoridades a
fin de que puedan opinar sobre las posibilidades de uso del lugar que se
cerrará.

En ese sentido, debería regularse su modificación para posterior uso y


determinar sobre quién recae la responsabilidad del cierre. Se propone que
quién desarrolle actividades de aprovechamiento posterior realice el cierre del
sitio.

En caso de uso turístico cultural, el titular debería dejar el sitio cerrado,


considerando su posterior uso para estos fines.

25. El artículo 28 del Reglamento establece la obligación del adquirente o


cesionario de constituir la garantía en respaldo del cumplimiento de las
medidas de cierre.

En el caso la transferencia se lleve a cabo en la etapa de cierre final o en una


etapa cercana anterior, la constitución de garantía debería ser ya casi por el
total del costo del cierre.

26. De la misma manera, en caso de reaprovechamiento, el titular de las


actividades de reaprovechamiento deberá contar con los permisos
correspondientes. Cuando corresponda se podrá establecer las servidumbres.

La servidumbre tiene la finalidad de procurar el terreno para realizar

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determinadas actividades por lo que el propietario o aquel que tenga derecho
sobre el terreno no puede oponerse a la implementación de las medidas de
cierre por lo que se debería introducir un artículo señalándolo.

Se ha recibido la propuesta por parte del Ministerio de "establecer la restricción


para otorgamiento de concesión minera del área que ha sido materia de
remediación a través de un cierre de minas, según corresponda. Asimismo,
obligar al titular que mantenga vigente la concesión minera hasta culminado el
plazo de post cierre."

La finalidad de esta propuesta sería asegurar el cumplimiento de las medidas


de cierre, sin embargo la parte final del artículo 26 cumple la misma finalidad y
dinamiza la actividad minera no restringiendo la actividad por parte de terceros
a su vez que garantiza la ejecución del plan de cierre.

27. Las actividades de cierre deben cumplir con los estándares de calidad
ambiental o en su defecto, estándares de salud.

Cuando corresponda, estas actividades deberían cumplir con los estándares


establecidos en la normativa de ECA Suelos, considerando como tema de
análisis la línea base de contaminación del sitio.

28. Se ha planteado como parte de las reuniones realizadas en el Ministerio de


Energía y Minas con objeto de esta modificación la posibilidad de aprobar
términos de referencia para los Planes de Cierre de los pequeños productores
mineros y mineros artesanales; estos términos de referencia deben ser
aprobados mediante Resolución Ministerial.

Igualmente, para el caso de los mineros artesanales, la presentación del Plan


de Cierre se sustentaría en un sistema de elaboración en grupo, similar al de la
pequeña minería.

29. El artículo 29 del D.S. Nº 033-2005-EM contempla la presentación de los


informes semestrales; en atención a las propuestas ya desarrolladas, se debe
retirar la referencia a la DGM, siendo que informes deberían enviarse a la
DGAAM, al OEFAy al OSINERGMIN.

Adicionalmente, se debería tener información sobre el presupuesto actualizado


del cierre de minas, por lo que se propone exigir que en el informe semestral se
incluya dicha información; en ese sentido, a efectos de estandarizar la
información que contendrán los informes semestrales, el titular llevará a cabo
su presentación mediante un Formato que será publicado como anexo del
Reglamento.

30. El artículo 7 del Reglamento hace referencia a una norma derogada, por lo que
es necesario concordar las definiciones del Reglamento con las señaladas en
el D.S Nº 040-2014-EM, en lo que concuerde con la legislación del sector.

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31. De la misma manera se ha propuesto eliminar el descuento de la garantía
establecido en el artículo 64 del Reglamento, por buen desempeño ambiental,
cumplimiento de las medidas de cierre y solvencia corporativa. Lo señalado en
mérito a que la señalada es una disposición que no se ha puesto en práctica, lo
que deja concluir que no se configura una medida de promoción de las
actividades de cierre, por su inaplicancia.

32. De la misma manera se propone retirar de la normativa de cierre de minas


aquella que regula la garantía forestal en respaldo de las medidas de cierre; tal
regulación se ha intentado poner en práctica, no obstante no se ajusta a la
realidad de la operación minera debido a que estas actividades se llevan a
cabo normalmente es lugares en los que es difícil llevar a cabo labores de
forestación por la condición climatológica y que implementar la forestación en
otras regiones o lugares generaría incomodidad por parte de la población.

V. CONCLUSIONES

1. Desde la entrada en vigencia del Decreto Supremo Nº 033-2005-EM, se han


emitido una serie de normas que han generado la necesidad de actualizar este
reglamento, principalmente en función de los siguientes aspectos:

• lnstitucionalidad, toda vez que, como se puede advertir en el Decreto Supremo


Nº 033-2005-EM, esta norma hace referencia a una institución que actualmente
ha sido absorbida por otras, lo que ha ocasionado la transferencia de
competencias; lo cual si bien no cambia el objetivo de la norma, genera la
necesidad de actualizar su contenido. En ese sentido debe actualizarse el
marco institucional haciéndolo más funcional, por lo cual se ha planteado la
transferencia de competencias de la DGM a la DGAAM.

Igualmente se deja debe actualizar el marco de entidades que emiten opinión


técnica en el proceso de evaluación del Plan de Cierres; así como señalar
precisar las entidades que a la actualidad tienen competencia para fiscalizar el
cumplimiento de la regulación referida al cierre de minas.

• Coherencia normativa con el marco jurídico, a fin de implementar todos los


aspectos regulados sobre el cierre de minas. En ese sentido, el Reglamento
para el cierre de minas debe adecuarse a la regulación establecida con
posterioridad a su promulgación, entre otras a lo establecido en el Decreto
Supremo Nº 019-2009-MINAM, Decreto Supremo Nº 054-2013-Plan de Cierre
de Minas, Decreto Supremo Nº 040-2014-EM, entre otros.

2. De la evaluación de resoluciones de aprobación de los Planes de Cierre de Minas


realizada en el punto 2.4.1.2, se ha podido advertir que la mayor cantidad de
retrasos en cuanto a la evaluación de instrumentos de gestión ambiental la
encontramos en:

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• La espera de las opiniones técnicas vinculantes de otras autoridades (Dirección
General de Salud Ambiental o Dirección General de Asuntos Ambientales
Agrarios), las cuales pueden hasta duplicar el plazo establecido para la
evaluación de los mencionados estudios.

• La presentación y evaluación del levantamiento de observaciones e


información complementaria presentada por los administrados.

• La carga laboral, que implica que se realice el trabajo de evaluación por orden
de llegada de los expedientes, y si los anteriores demoran en ser resueltos,
generan un impacto de demora en los nuevos expedientes.

• Las formalidades de expedición de documentos y firmas de las resoluciones,


las cuales suman días a la evaluación de los estudios ambientales.

• De la evaluación de resoluciones de aprobación de los Planes de Cierre de


Minas, se concluye que las causales más frecuentes para desaprobación de los
planes presentados es el incumplimiento de los aspectos económico
financieros establecidos para la presentación de la propuesta de las medidas
contenidas en los Planes de Cierre Minas y que, actualmente, son evaluados
por la DGM.

3. Sobre los aspectos de fiscalización y sanción en materia ambiental es importante


señalar que el mayor número de infracciones se llevaron a cabo por incumplir el
artículo 24 del Decreto Supremo Nº 033-2005-EM, el cual establece la obligación
de ejecutar las medidas de cierre establecidas en el Plan de Cierre de Minas, así
como mantener y monitorear la eficacia de éstas, tanto durante su ejecución como
en la etapa de post cierre.

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