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OBSERVACIONES AL PROTOCOLO DE TRASLADO DE TRABAJADORES

MINEROS EN CONTEXTO DE COVID-19 APROBADO POR EL MINEM

El día miércoles 15 de abril se publicó como edición extraordinaria la Resolución Ministerial


011-2020-MINEM que establece “Protocolo para la implementación de las medidas de
prevención y respuesta frente al Covid-19 en el que marco de acciones de traslado del
personal de las unidades mineras y las unidades de producción”, esta norma es emitida por
el MINEM en base a la potestad legal que estableció el Decreto Supremo n° 068-2020-PCM
que modifica el artículo 3 del Decreto Supremo N° 051-2020-PCM que prorroga el estado
de emergencia nacional declarado mediante Decreto Supremo N° 044-2020-PCM, el
Decreto Supremo n° 068-2020-PCM fue aprobado el 14 de abril, un día antes de la emisión
del protocolo. A continuación, desarrollamos tres razones por las cuales la aprobación de
este protocolo por parte del Ministerio de Energía y Minas termina vulnerando diversos
derechos humanos en contexto de cuarentena por Covid-19:
1. Normas de Estado de Emergencia Nacional (EEN) no puede vulnerar defensa de
derechos laborales y sindicales.

Como se señaló, la emisión de esta norma se da en el contexto de que se faculta al MINEM


para la emisión de este protocolo mediante Decreto Supremo N° 068-2020-PCM que
modifica la norma que prorroga el Estado de Emergencia Nacional, este decreto se da en el
sentido de incorporar la situación de traslado interprovincial de los trabajadores de
Unidades Mineras o Unidades de Producción: “3.11. Se autoriza, de manera excepcional,
por razones humanitarias y previa coordinación con el gobierno regional que corresponda,
el transporte interprovincial de pasajeros, por medio terrestre y aéreo no comercial, que se
encuentren fuera de su residencia o lugar de trabajo habitual, a consecuencia de la
aplicación de las disposiciones de inmovilización social. Lo señalado en el párrafo
precedente, incluye al personal de las Unidades Mineras o Unidades de Producción que
haya cumplido con la jornada de trabajo de acuerdo a su régimen especial laboral o hayan
cumplido el aislamiento social obligatorio, a fin de que retornen a su residencia o lugar de
trabajo habitual. En todos los casos, se debe garantizar que se cumplan las condiciones de
salud y seguridad establecidas para su traslado y el aislamiento social obligatorio
correspondiente en los lugares de destino. (…); a excepción del traslado del personal de las
Unidades Mineras o Unidades de Producción que se menciona en el párrafo precedente, en
cuyo caso el Ministerio de Energía y Minas, a través de resolución de su titular, dicta las
medidas complementarias que sean necesarias.”

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Como observamos el objetivo de la incorporación del 3.11 es
establecer el traslado interprovincial de trabajadores mineros como excepción de las reglas
de distanciamiento social que establece el EEN por motivos humanitarios sin embargo la
regulación del transporte de trabajadores en circunstancia de pandemia por Covid-19 no
debe ser regulado desde el MTPE el cual no ha participado en la producción de este
protocolo
Es importante mencionar que la OIT señala que la enfermedad del COVID-19 y el trastorno
de estrés postraumático contraídos por exposición en el trabajo, podrían considerarse
como enfermedades profesionales 1 por ende las circunstancias en las que se desenvuelven el
traslado de trabajadores mineros se encuentra en la esfera del derecho a la salud ocupacional es
decir de los derechos laborales y sindicales, la Comisión Interamericana en su informe sobre
Pandemia y Derechos Humanos señala: “Las personas que hayan de proseguir realizando sus
actividades laborales, deben ser protegidas de los riesgos de contagio del virus y, en general, se debe
dar adecuada protección a los trabajos, salarios, la libertad sindical y negociación colectiva,
pensiones y demás derechos sociales interrelacionados con el ámbito laboral y sindical.” 2

Por ello debe quedar claro que la normativa que regule el traslado de trabajadores en contexto de
COVID-19, siendo esta una actividad laboral que prosigue su desarrollo durante la EEN, debe darse
bajo el amparo de los derechos laborales y sindicales , esto significa en base al diálogo social
tripartito entre empresas, trabajadores y Estado, sin embargo la potestad asumida por el MINEM
en el marco de la EEN termina vulnerando derechos de los trabajadores mineros en tanto se les ha
excluido de toda participación en la discusión de la elaboración del protocolo y no ha sido emitida
por el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, ya que esta es la institución rectora en materia
de salud ocupacional. El Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de la ONU el 06 de
abril del presente mes emitió una Declaración sobre la Pandemia de Covid-19 y los Derechos
Económicos, Sociales y Culturales señalando lo siguiente: “Todos los trabajadores deben estar
protegidos de los riesgos de contagio en el trabajo, y los Estados deben adoptar medidas regulatorias
apropiadas para garantizar que los empleadores minimicen los riesgos de contagio de acuerdo con
las mejores prácticas de las normas de salud pública. Hasta que se adopten tales medidas, los
trabajadores no pueden ser obligados a trabajar y deben protegerse de sanciones disciplinarias u
otras sanciones por negarse a trabajar sin una protección adecuada.”3

1
R149 OIT El párrafo 1.3.9 del anexo de la Recomendación sobre la lista de enfermedades
profesionales, 2002 (núm. 194) recomienda que la lista nacional de enfermedades profesionales (a
los fines de la prevención, registro, notificación y, de ser procedente, indemnización de las mismas)
debería incluir, entre otras cosas, enfermedades causadas por agentes biológicos en el trabajo
cuando se haya establecido, científicamente o por métodos adecuados a las condiciones y la práctica
nacionales, un vínculo directo entre la exposición a dichos agentes biológicos que resulte de las
actividades laborales contraídas por el trabajador.

2
CIDH, Resolución 01/2020. Pandemia y Derechos Humanos. Párrafo 5
3
Committee on Economic, Social and Cultural Rights, Statement on the Covid-19 Pandemic and Economic,
Social and Cultural Rights, E/C.12/2020/1, 6 de abril del 2020, párrafo 16.
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La importancia del diálogo tripartito garantizado por el MTPE, en estos
contextos, es que los trabajadores no encuentren desprotegidos sus derechos y se tomen las
mejores medidas de salud pública aún en estas circunstancias excepcionales, y que no se
desnaturalicen las obligaciones que tienen las empresas mineras respecto al deber de prevención y
de minimización de riesgos. El Estado peruano tiene el deber de garantizar esta protección de
manera adecuada y no se encuentra fundamentado ya que el protocolo se desarrolla en el marco
de una excepción por razones humanitarias y es desarrollado por el MINEM cuando estamos ante
obligaciones de protección de derechos laborales y sindicales que deben ser desarrolladas por el
MTPE.

2) El protocolo no se adapta al estándar de protección del derecho a la salud en contexto de


COVID-19

El estado peruano tiene dos principales deberes para la protección del derecho a la salud en
contexto de Covid-19: 1) el deber de prevención de riesgos de contagio y 2) El deber de protección
a la salud desde el acceso adecuado para la atención ante contagios. En contexto de pandemia
donde la alta tasa de contagio está llevando a una rápida saturación del sistema sanitario
corresponde que el Estado peruano sea muy riguroso en las normas que regularan la actividad
laboral de trabajadores para la prevención del riesgo de contagio, es en el marco de estos deberes
que se tienen que desarrollar un protocolo para el transporte de trabajadores mineros.

Se debe regular adecuadamente las condiciones del traslado de trabajadores mineros , los vacíos en
la regulación da pie a la violación de derechos de los trabajadores, sus familias y otras poblaciones
que interactúan con ellos, la Autoridad Nacional de la Salud competente para este tipo de
regulaciones es el MINSA, el día 14 de abril se emitió la Resolución N° 193 -20202-MINSA sobre
Prevención, Diagnóstico y Tratamiento de personas afectadas por COVID-19 en Perú y no contempla
dispositivos para la protección específicas del sector de trabajadores mineros. La Resolución
Ministerial 097-2020-PCM sobre “Lineamientos de traslado y cuarentena de personas que se
encuentran fuera de su domicilio habitual, como efecto de las medidas de aislamiento social por la
emergencia nacional por el COVID-19” del 16 de abril establece una comisión multisectorial y en sus
numerales 6 y 7 señalan que para el traslado de personas vulnerables, estas no deben de presentar
síntomas y deben de dar negativo a la prueba rápida, sin embargo tampoco señala algo específico para
la protección de trabajadores mineros quienes se tengan que trasladar por razones laborales.

En primer lugar, como ya se ha señalado sobre los trabajadores, estos al seguir realizando sus
actividades laborales se encuentra expuestos al contacto y contagio con este agente biológico, por
ello los empleadores y el Estado deben de tener un deber de protección reforzado en situaciones
donde las normativas nacionales habilitan excepcionalmente que algunos sectores de trabajadores
sigan con sus actividades durante el brote y propagación del virus. Así pues, el Convenio sobre
seguridad y salud de los trabajadores, 1981 de la OIT señala lo siguiente: “Los empleadores tendrán
la responsabilidad global de asegurarse de que se adopten todas las medidas de prevención y
protección factibles para reducir al mínimo los riesgos profesionales”4 los trabajadores tienen una

4
Convenio sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981 (núm. 155))
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serie de derechos que pueden defender en el marco de sus derechos
laborales y sindicales en contexto de COVID-19:

1) Que los empleadores suministren, cuando sea necesario y en la medida en que sea
razonable y factible, ropas y equipos de protección apropiados sin costo alguno para el
trabajador5
2) Las medidas de seguridad e higiene del trabajo no deberán implicar ninguna carga financiera
para los trabajadores6
3) Todo trabajador debería ser informado, de manera conveniente y adecuada, de los riesgos
para la salud que entraña su trabajo 7
4) Todo trabajador tiene derecho a alejarse de una situación de trabajo o a interrumpirla
cuando tiene motivos razonables para creer que ésta entraña un peligro inminente y grave
para su vida o su salud. 8

Sin embargo, el Protocolo aprobado por el MINEM tiene una serie de vacíos y disposiciones que
no desarrollan adecuadamente las obligaciones de las empresas y que además desnaturalizan
las acciones de prevención que se deben dar:

- Solo establecen que la empresa brindará mascarillas y gel desinfectante, cuando el COVID-
19 es un agente biológico con larga duración en superficies y el ambiente por lo cual
corresponde que las empresas entreguen mayores condiciones para la bioseguridad de los
trabajadores durante el transporte entrada y salida de los campamentos mineros.
- Establece que la empresa hará una evaluación física a los trabajadores, sin embargo, no
establece que se deben desarrollar de forma obligatoria las pruebas de descarte, por lo
menos el descarte rápido del COVID-19, cuando esta es una acción de prevención
determinante para cumplir con el deber de prevención y reducción de riesgos que tienen
las empresas y el Estado.
- Se establece que los trabajadores deben de realizar una declaración jurada que acredite que
no presentan síntomas comunes con el COVID-19 cuando se sabe que el virus en
determinados casos puede tener una fase asintomática por tanto este deber de
identificación de contagio de la enfermedad no puede ser puesto en responsabilidad del
trabajador ya que son obligaciones que corresponden a la empresa y el Estado.
- El Protocolo no esclarece el nivel de responsabilidad que deben de tener las empresas
mineras con todos los trabajadores que aportan a su cadena de valor, es decir cuál es la
relación de responsabilidades entre las empresas mineras y las empresas contratistas de
personal, esto tenía que ser expresamente aclarado en el protocolo para que ninguno de
los trabajadores mineros se encuentre desprotegido y en caso de que se le identifique como
contagiado se pueda garantizar una adecuada cuarentena.

5
Artículos 16, 3), y 21 del Convenio núm. 155.
6
Artículo 21 del Convenio núm. 155
7
Párrafo 22 de la Recomendación sobre los servicios de salud en el trabajo, 1985 (núm. 171).
8
Artículo 13 del Convenio núm. 155.
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El protocolo no está garantizando adecuadamente la protección del
derecho a la salud de los trabajadores y no establece los parámetros necesarios para que las
empresas prevengan y reduzcan lo máximo posible el riesgo de contagio a través de medidas
sanitarias adecuadas. Sumado a esto no se establecen las responsabilidades de las empresas
contratistas que se encuentran en vínculo directo con las actividades de las empresas mineras estos
vacíos podrían dar pie a la arbitrariedad, según el Principio 13 de los Principios Rectores sobre
Empresas y Derechos Humanos se señala“ La responsabilidad de respetar los derechos humanos
exige que las empresas: a) Eviten que sus propias actividades provoquen o contribuyan a provocar
consecuencias negativas sobre los derechos humanos y hagan frente a esas consecuencias cuando
se produzcan; b) Traten de prevenir o mitigar las consecuencias negativas sobre los derechos
humanos directamente relacionadas con operaciones, productos o servicios prestados por sus
relaciones comerciales, incluso cuando no hayan contribuido a generarlos.”9

En segundo lugar, teniendo que las empresas no están previniendo adecuadamente la reducción
del riesgo de exposición al contagio para los trabajadores mineros, esto hace que otras personas
como la familia del trabajador o personas de las comunidades y poblaciones con las cuales tienen
contacto el trabajo durante el tránsito para el desarrollo de sus labores, también se encuentren
expuestas al riesgo y que estas personas no puedan tener un acceso adecuado para la atención de
su salud. Las actividades de producción minera no pueden desarrollarse en vulneración a la
protección especial que debe tener el derecho a la salud en contexto de Covid-19, las normas
emitidas por todos los ministerios, incluido el Ministerio de Energía y Minas deben adecuarse a los
criterios de protección a la salud y los derechos conexos a la vida e integridad.

Lo que tenemos es un protocolo que responde a las necesidades de relevos de fuerza laboral en los
campamentos mineros que tienen las empresas después de más de un mes de cuarentena y no un
protocolo que se base en la mejores medidas de sanidad pública para la protección de los
trabajadores, los criterios del Ministerio de Energía y Minas no se adecúan a los parámetros de
derechos humanos sino que se desarrollan en base a criterios productivistas de traslado de fuerza
laboral y reducción de costos para las empresas mineras.

3) El protocolo no contempla protección de derechos de Pueblos Indígenas

Como hemos visto en el punto anterior, al no estar garantizado adecuadamente la prevención para
la reducción de riesgo de contagio en las rutas donde se transportan trabajadores mineros esto
también impactaría en otras poblaciones, este es el caso del pueblo indígenas, como sabemos los
pueblos indígenas ya vienen siendo afectados por las actividades extractivas mineras que se
desarrollan en sus territorios y en contexto de coronavirus al implementar un protocolo de este tipo
en territorio indígena se podría estar afectando dos derechos:

1. El derecho a la protección a la salud desde la prevención a la exposición de riesgos y la


garantía del acceso a la salud. Como ha señalado la Comisión Interamericana en su informe
sobre Pandemia y Derechos Humanos los estados tienen como obligación: “Extremar las
medidas de protección de los derechos humanos de los pueblos indígenas en el marco de la
pandemia del COVID-19, tomando en consideración que estos colectivos tienen derecho a

9
Principios Rectores de la ONU sobre las Empresas y los Derechos Humanos. Los Principios Rectores fueron
aprobados por consenso por el Consejo de Derechos Humanos de la ONU en el 2011.
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recibir una atención de salud con pertinencia cultural, que tome en
cuenta los cuidados preventivos, las prácticas curativas y las medicinas tradicionales” 10
2. El derecho a la autonomía territorial, como lo establece la Declaración de las Naciones
Unidas para Pueblos Indígenas en su artículo 4°: “Los pueblos indígenas, en ejercicio de su
derecho de libre determinación, tienen derecho a la autonomía o al autogobierno en las
cuestiones relacionadas con sus asuntos internos y locales, así como a disponer de los
medios para financiar sus funciones autónomas.” Así también el Artículo 2 1. De del
Convenio 169 de la OIT señala: “Los gobiernos deberán asumir la responsabilidad de
desarrollar, con la participación de los pueblos interesados, una acción coordinada y
sistemática con miras a proteger los derechos de esos pueblos y a garantizar el respeto de
su integridad.” Los estados tienen el deber de respetar la autonomía territorial de los PPI en
casos como los que se vienen dando donde las comunidades deciden cerrar el paso de
transporte minero dentro de su territorio como medida de autogobierno para proteger su
salud ante la expansión del contagio, sin embargo, este protocolo que busca satisfacer las
necesidades de traslado de fuerza laboral de las empresas mineras colisiona con este
derecho y hasta la fecha el Estado no cuenta con una política adecuada de intervención ante
el COVID-19 específica para pueblos indígenas. El Comité de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales en su Declaración sobre Covid-19 señala que todos los Estados Partes deberían,
con carácter de urgencia, adoptar medidas especiales y específicas, incluso mediante la
cooperación internacional, para proteger y mitigar el impacto de la pandemia en los grupos
vulnerables como Pueblos Indígenas.11

10
CIDH, Resolución 01/2020. Pandemia y Derechos Humanos. Párr. 56
11
Committee on Economic, Social and Cultural Rights, Statement on the Covid-19 Pandemic and Economic,
Social and Cultural Rights, E/C.12/2020/1 , 6 de abril del 2020, párrafo 18.
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ANEXO
Lima, 20 de abril de 2020

Federico Chunga Fiestas


Coordinador General del Plan Nacional de Acción sobre Empresas y Derechos
Humanos
Dirección General de Derechos Humanos
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos
Presente. -

Ref.- Presentación de Insumos para la elaboración del


Diagnóstico y Línea Base del PNA sobre Empresas y
Derechos Humanos
Es grato dirigirnos a usted para hacerle llegar nuestro saludo como Red Muqui,
colectivo que agrupa a 29 instituciones de 11 regiones a nivel nacional que desde el año
2003 acompaña a comunidades y poblaciones de zonas mineras en la defensa y promoción
de sus derechos. Nuestra institución ha venido participando activamente en el proceso de
construcción del Plan Nacional sobre Empresas y Derechos Humanos, el cual se encuentra
en la etapa de elaboración del Diagnóstico y Línea Base. Agradecemos los valiosos
esfuerzos que su coordinación viene llevando a cabo para la mejora de la protección de los
derechos humanos en contexto de desarrollo de actividades económicas y comerciales.

En esta ocasión y debido a que por la situación excepcional que vivimos, diversos
ministerios vienen emitiendo normatividad dirigida a regular situaciones referentes a la
prevención y atención al brote de virus Covid-19, hace unos días se ha emitido la
Resolución Ministerial n° 111-2020-MINEM que establece el “Protocolo para la
implementación de las medidas de prevención y respuesta frente al Covid-19 en el marco
de acciones de traslado del personal de las unidades mineras y las unidades de producción”
la cual contiene una serie de disposiciones que regulan el actuar de las empresas mineras
y la protección de los derechos humanos de los trabajadores mineros, por lo cual
consideramos pertinente hacerle llegar nuestro documento de observaciones a esta
resolución por estar directamente vinculada al desarrollo de insumos para la elaboración
del Diagnóstico y Línea Base del PNA sobre Empresas y Derechos Humanos.

Sin más que informarle, nos despedimos de Ud. Y le reiteramos nuestro saludo.

Atentamente,

Jaime Borda
Secretario Ejecutivo
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